CORTE SUPREMA ABSUELVE A ABOGADO QUE UTILIZ PAPELES

MEMBRETADOS DE ENTIDAD PBLICA PARA PRESENTAR ESCRITOS DE

SUS PATROCINADOS
CRITERIO DEL TRIBUNAL
No es aceptable que el abogado de la oficina de asesora legal de una universidad
pblica utilice papeles membretados con sello de agua de la institucin para litigar en
sus asuntos privados que le hace pasible de sanciones administrativas pero no penales,
porque el hecho en s mismo no produce una perturbacin social que dote de
relevancia penal a la conducta de manera que justifique una intervencin tan drstica del
Derecho Penal mediante la pena. En tal sentido, en atencin al principio de ltima ratio,
corresponde absolver al imputado de la acusacin fiscal por el delito imputado
CORTE SUPREMA DE JUSTCIA DE LA REPBLICA
SALA PENAL PERMANETNE
R.N. N 3763-2011-HUANCAVLICA
Lima, veintinueve de enero de dos mil trece.VISTOS: el recurso de nulidad interpuesto por el sentenciado Ricardo Alejandro Vera
Donaires contra la sentencia conformada del veintiocho de junio de dos mil once,
obrante a fojas trescientos veinte; interviniendo como ponente el seor juez supremo
Pariona Pastrana; con lo expuesto por el seor fiscal supremo en lo penal; y
CONSIDERANDO: Primero: El sentenciado Vera Donaires fundamenta su recurso de
nulidad a fojas trescientos treinta y seis, alegando vulneracin del principio de
legalidad, toda vez que existe inaplicacin de la norma por al cual se le acus y
conden, lo cual acarrea la nulidad: asimismo, sostiene que si bien se acogi a la
conclusin anticipada del proceso, la Sala Superior pudo absolverlo, pues existe
responsabilidad mnima con relacin al delito y no registra antecedentes penales; la
reparacin civil e inhabilitacin debe ser reducida, pues le causa perjuicio econmico y
profesional. Segundo: Segn acusacin fiscal de fojas doscientos sesenta y seis, se
imputa a Ricardo Alejandro Vera Donaires, servidor pblico que se desempea como
abogado de la oficina de asesora legal de la Universidad Nacional de Huancavelica,
haber utilizado papel membretado de propiedad de dicha casa de estudios cuatro hojas
bond con sello de agua obrantes a fojas treinta y uno y siguientes- con el fin de redactar
un escrito a favor e Jess ngel Vsquez Ampa a quien patrocina de manera
particular-: habindolo presentado ante el Segundo Juzgado Penal de la Corte Superior
de Huancavelica, infirindose que la elaboracin del escrito se realiz con los equipos
de cmputo e impresin de la citada Universidad; ello llevo a que el representante del
Ministerio Pblico formulara acusacin por delito de peculado doloso, previsto en el
primer prrafo del artculo trescientos ochenta y siete del Cdigo Penal. Tercero: Del
acta de sesin de audiencia de juicio oral fojas trescientos diecisiete, se infiere que el
encausado Vera Donaires se acogi a la conclusin anticipada de los debates orales,
conforme lo preceptuado en el numeral cinco de la Ley veintiocho mil ciento veintids,

aceptando los cargos imputados en la acusacin fiscal y la reparacin civil, con el

consentimiento de su abogado defensor, dictndose la sentencia conformada por
trescientos veinte. Siendo esto as, la cuestin que en esta instancia corresponde resolver
es si el pronunciamiento de la Sala Penal Superior limitara el campo de accin del
Supremo Tribunal, es decir, si por existir una sentencia conformada corresponde emitir
un pronunciamiento sobre le cuantos de la pena y reparacin civil. Cuarto: A este
respecto, se debe sealar que en el vigente Estado Constitucional de Derecho los jueces
de la Corte Suprema desempean el rol de jueces de garantas de los derechos
ciudadanos, de tal manera que, contando de una parte con el respaldo legal de lo
dispuesto en el artculo trescientos uno del Cdigo de Procedimientos Penales, que
faculta a esta suprema instancia a absolver al condenado cuando no considere fundada
la sentencia condenatoria, de otra parte, en aplicacin del aforismo iura novit curia, el
juez tiene el poder-deber de identificar el derecho comprometido en la causa, aun
cuando no se encuentre expresamente invocado por las partes (STC N 0569-2003AC/TC, f. j. 6), estando legitimado a absolver inclusive a quien se acogi a la
conformidad procesal cuando luego de una revisin integral del expediente y de las
pruebas obrantes en el mismo, existen fundadas razones basadas en los principios del
Derecho Penal para absolver al encausado. Quinto: Previo a la solucin del caso sub
examine es necesario mencionar que el derecho penal constituye uno de los medios de
control social existentes en las sociedades actuales. La familia, la escuela, la profesin,
los grupos sociales, son tambin medios de control social, pero poseen un carcter
informal que los distingue de un medio de control jurdico altamente formalizado como
es el Derecho Penal. Como todo medio de control social, ste tiende a evitar
determinados comportamientos sociales que se reputan indeseables, acudiendo para ello
a la amenaza de la imposicin de distintas sanciones para el costo de que dichas
conductas se realicen; pero el Derecho Penal se caracteriza por prever las sanciones en
principio ms graves las penas y las medidas de seguridad-, como forma de evitar los
comportamientos especialmente peligrosos los delitos- (Santiago Mir Puig, Derecho
Penal Parte General, Editorial Reppertor, octava edicin, Barcelona 2008, pgina
cuarenta). En ese sentido, el Derecho Penal no puede arrogarse todo comportamiento
socialmente indeseado su mbito de aplicacin es limitado-, sino solo aquellos que
revisten suma gravedad y que no son posibles de revertir con medios de control social
menos severos. Sexto: En esa lnea de ideas, uno de los principios fundamentales
legitimadores del Derecho Penal es el principio de intervencin mnima, admitido
unnimemente por la doctrina penal, segn el cual el Derecho Penal ha de reducir su
intervencin a aquello que sea estrictamente necesario en trminos de utilidad social
general (Silva Snchez, Jess Mara, Aproximacin al Derecho Penal contemporneo,
segunda edicin, Editorial B de F, Montevideo-Buenos Aires, dos mil diez, pgina
trescientos noventa y tres), de manera que carece de sentido la intervencin del Derecho
Penal all donde exista otro mecanismo de sancin que a travs de un mal menor
como las sanciones propias del Derecho Administrativo o del Derecho Civil, permita la
solucin del conflicto lo ms satisfactoriamente posible tanto para el imputado como
para la sociedad. Es as como se muestra el carcter subsidiario del Derecho Penal,
tambin denominado de ltima ratio que, al orientar la solucin del conflicto a una
sancin menos gravosa que la pena, delimita el campo de accin de la intervencin
penal nicamente a aquello que sirva eficazmente a la prevencin general positiva de la
pena. Stimo: En la misma lnea se encuentra el principio de lesividad, por el cual la
pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos

tutelados por la ley; sin embargo, no cualquier lesin o puesta en peligro tiene aptitud
para activar el sistema penal, sino solo aquellos comportamientos sumamente
reprochables y no pasibles de estabilizacin mediante otro medio de control social
menos estricto: en ese sentido, para la materializacin de un delito se requiere que el
sujeto activo haya cometido un hecho lo suficientemente grave como para ser objeto de
represin penal y no un simple desliz disciplinario. Octavo: En un plano estrictamente
dogmtico, lo acabado de mencionar tiene su correlato en la teora de la imputacin
objetiva, en virtud de cuyos fundamentos se tiene que la configuracin de la tipicidad
atraviesa un filtro de valoracin por el cual la alcanzan el nivel de una conducta tpica
slo aquellos comportamientos que expresen el significado de una relevancia social, o
que produzcan una perturbacin social en sentido objetivo (Jakobs, Gnther, La
imputacin objetiva en Derecho Penal, traduccin de Manuel Cancio Meli, Lima, mil
novecientos noventa y ocho, pgina veintids y siguientes), de lo contrario, la
intervencin del Derecho Penal plasmada en la imputacin jurdico-penal no reflejara
las expectativas normativas de la sociedad por una genuina proteccin penal. Noveno:
En este sentido, el comportamiento del recurrente de haber utilizado cuatro hojas bond,
con sello de agua de la Universidad Nacional de Huancavelica, para interponer recurso
de apelacin a favor de Jess Vsquez Ampa, conforme consta a fojas treinta y uno;
acusacin aceptada por el encausado en su instructiva de fojas cincuenta y siete y
ampliacin instructiva de fojas ciento veintids, es una conducta reprobada
jurdicamente porque no es aceptable que el abogado de la oficina de asesora legal de
una universidad pblica utilice papeles membretados con sello de agua de la institucin
para litigar en sus asuntos privados que le hace pasible de sanciones administrativas
pero no penales, porque el hecho en si mismo no produce una perturbacin social que
dote de relevancia penal a la conducta de manera que justifique una intervencin tan
drstica del Derecho Penal mediante la pena. Precisamente, por no trasgredir las
barreras mnimas que habilitan la actuacin del Derecho Penal, y mereciendo la
conducta practicada claramente una sancin de corte administrativa, en atencin al
principio de ltima ratio, corresponde absolver al imputado de la acusacin fiscal por el
delito imputado. Dcimo: Debe precisarse que si bien se formul acusacin fiscal
contra el recurrente- por el delito de peculado previsto en el artculo trescientos ochenta
y siente del Cdigo Penal (modalidad bsica) y, sin embargo, se conden al recurrente
por el delito de peculado previsto en el artculo trescientos ochenta y ocho del Cdigo
Penal (peculado de uso), sin fundamentar dicha variacin; conforme lo sealado en el
considerando precedente, esta problemtica carece de trascendencia en el caso concreto
en razn que la consecuencia jurdica para la conducta es la misma con independencia
de la tipicidad- de naturaleza administrativa, mejor dicho, es pasible de sancin por un
subsistema jurdico menos gravoso al Derecho Penal; sin embargo, debe hacerse llegar
la debida nota de atencin a la Sala Superior a efectos de que tenga en cuenta que variar
los presupuestos normativos de la acusacin fiscal cuando esto no es pertinente y sin la
fundamentacin correspondiente, transgrede el principio acusatorio propio de un Estado
Constitucional de Derecho, respetuoso de los derechos fundamentales y las garantas del
ciudadano. Dcimo primero: A lo anterior debe agregarse que el delito de peculado
doloso, previsto en el primer prrafo del artculo trescientos ochenta y siente por el cual
se formul acusacin contra el recurrente, se configura cuando el funcionario o
servidor pblico que se apropia o utiliza en cualquier forma, para s o para otro,
caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn confiados por
razn de su cargo (). Este tipo penal es un delito de infraccin del deber integrado

por un deber positivo de deber institucional especfico que delimita el mbito de

competencia del actuante, circunscribindolo al rol especial de funcionario o servidor
pblico, quedando as obligado a ejercerlo correctamente, de tal manera que cuando
defraude las expectativas normativas referidas a su rol especial, incurre en una
responsabilidad penal de corte institucional (Jakobs, Gnther, Derecho Penal Parte
General, fundamentos y teora de la imputacin, segunda edicin, Madrid, mil
novecientos noventa y siete, pgina mil seis y siguientes); asimismo, el punto de partida
para establecer en el presente caso la relevancia o irrelevancia penal de la conducta
imputada al recurrente, adems de la posicin en la esfera institucional, esta en acreditar
si hubo desplazamiento o desmedro patrimonial de los caudales o efectos de la esfera de
dominio del Estado a la esfera de dominio personal del funcionario pblico o de un
tercero, debiendo la prueba orientarse a determinar si existe un desbalance respecto de
los bienes que en su momento le fueron confiados con motivo de su gestin.
Debindose precisar que si bien el comportamiento del recurrente se enmarcara en
dichos supuestos en virtud a los fundamentos referidos en los considerandos
precedentes, tal conducta no es pasible de accin penal, pues, dada su trascendencia,
existen otros medios de control social menos rigurosos, pero no por ello menos
efectivos que el Derecho Penal, que deben ser activados previamente. Por estos
fundamentos: declararon HABER NULIDAD en la sentencia conformada del
veintiocho de junio de dos mil once, obrante a fojas trescientos veinte, que conden a
Ricardo Alejandro Vera Donaires como autor del delito contra la administracin pblica
en la modalidad de peculado de uso a un ao de pena privativa de libertad suspendida
condicionalmente bajo reglas de conducta, e inhabilitacin de un ao; y fij en
trescientos nuevos soles el monto de la reparacin civil que deber pagar el sentenciado
a favor de la Universidad Nacional de Huancavelica; reformndola ABSOLVIERON
a Ricardo Alejandro Vera Donaires de la acusacin fiscal por el referido delito y la
citada agraviada; ORDENARON la anulacin de sus antecedentes penales y judiciales
generados como consecuencia del presente proceso; y los devolvieron. Interviene el
seor juez supremo Prncipe Trujillo por licencia de la seora juez suprema Barrios
Alvarado.
S.S.
VILLA STEIN, PARIONA PASTRANA, SALAS ARENAS, TELLO GILARDI,
PRNCIPE TRUJILLO
COMENTARIO
Los delitos contra la Administracin Pblica son uno de los principales retos de
interpretacin de la jurisprudencia. Al respecto, su interpretacin como delitos de
infraccin del deber hace necesario explicar si en el peculado, adems del
desplazamiento o desmedro patrimonial de los caudales o efectos de la esfera de
dominio del Estado a la esfera de dominio personal del funcionario pblico, se ha
infringido una norma propia de la profesin u cargo que ejerce el funcionario.
En tal sentido, un criterio importante adoptado por la Corte Suprema, y que viene
reiterando en su jurisprudencia, es aceptar que el comportamiento del recurrente de
haber utilizado hojas bond de la Universidad Nacional de Huancavelica para interponer

un recurso de apelacin es una conducta reprobada jurdicamente, empero, solamente

desde el mbito administrativo y no penal porque no genera perturbacin social
suficiente para revestir el hecho con connotacin penal.
Por lo tanto, a pesar de haberse acreditado el aprovechamiento de los caudales y efectos
del Estado, transfirindolos de la esfera de dominio estatal a la personal del funcionario
pblico o de un tercero, el nivel de lesin no amerita la intervencin del Derecho Penal
para sancionar esta conducta.
En consecuencia, consideramos correcta la decisin del tribunal de valorar que si bien el
comportamiento del recurrente cumplira todos los supuestos previstos en el tipo penal,
su actuar no tiene relevancia penal en la medida que existen otros medios de control
menos lesivos que el Derecho Penal para poder atenderlo en relacin con dada su
trascendencia social.