EMA 3. EL CONTRATO DE TRABAJO (II): OTROS ELEMENTOS.

I. LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR COMO TRABAJADOR

LIMITACIONES A LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR: LA EDAD.

La parte trabajadora de un contrato laboral slo puede ser una persona fsica o natural, a
diferencia de lo que ocurre o puede ocurrir con la parte empresarial, que puede tambin
ser una persona jurdica.
La capacidad de obrar especfica que se requiere para que se pueda celebrar vlidamente
un contrato de trabajo, supone una serie de requisitos que determinan su legitimacin:
-Requisitos positivos; como por ejemplo el cumplimiento de una determinada edad.
-Requisitos negativos; como por ejemplo la inexistencia de causas que dan lugar a la
incapacitacin.
El requisito de la capacidad ms importante que se utiliza por la legislacin laboral de
nuestro pas es la edad. As el Art. 7 del Estatuto de los Trabajadores exige que el
trabajador haya cumplido una determinada edad excluyendo o limitando su capacidad
contractual mientras no haya llegado a ella.
As en este sentido podemos sealar tres posibles situaciones:
1) Capacidad laboral plena (o capacidad contractual) : Art. 7.a del Estatuto de los
Trabajadores se remite en esta materia a la capacidad de obrar genrica determinada por
el Cdigo Civil, de forma que tienen capacidad plena para celebrar un contrato de trabajo
las personas que hayan alcanzado la mayora de edad, es decir, que hayan cumplido los
18 aos. Y tambin tendrn plena capacidad jurdica de obrar los dems supuestos
indicados en el Cdigo Civil. De forma que tendrn capacidad jurdica de obrar aquellos
que la hayan obtenido mediante concesin judicial y los que tengan la concesin de
emancipados.
La emancipacin en este caso hay que entenderla en un sentido amplio con
independencia de su causa, si bien hay que tener en cuenta que el Cdigo Civil en todos
los supuestos parte de que el sujeto tiene al menos 16 aos, lo cual resulta coherente a lo
establecido en los Art. 6 y 7 del Estatuto de los Trabajadores.
Tambin se reconoce capacidad laboral a aquellas personas menores de 18 y mayores de
16 aos que sin estar emancipados ni tener concedida la mayora de edad por concesin
judicial viven de forma independiente con el consentimiento de sus padres o tutores.
Ser mayor de edad
Para poder
Contratar emancipado

Laboralmente Tener 16 aos, pero vida independiente con

. consentimiento
. concesin de la mayora
. de edad judicial.
2. Capacidad laboral limitada: menores de 18 aos y mayores de 16 que no se
encuentran incluidos en los supuestos anteriores. En estos casos tienen una capacidad
laboral limitada.
As se desprende de lo establecido del Art. 7.b del Estatuto de los Trabajadores este
limitacin viene determinada porque necesita autorizacin o permiso expreso o tcito de
sus padres o tutores que le tengan a su cargo.
Sin embargo, hay que decir que a pesar de necesitar esta autorizacin, una vez obtenida
quien se obliga (quien contrata) son ellos y no las personas que les autorizan. No se trata
de una representacin porque la voluntad del representante no sustituye a la del
representado.
El Art. 7b establece que una vez celebrado el contrato el menor adquiere capacidad para
ejercitar los derechos y cumplir los deberes derivados del mismo, incluida la facultad de
extinguir la relacin iniciada sin que tenga necesidad de que el autorizante vuelva a
intervenir.
En el supuesto de la contratacin de un menor incapaz las consecuencias son la
anulabilidad del contrato. Puede ser apreciada de oficio (la incapacidad del menor) por el
juez laboral, por el representante legal del menor e incluso por el propio menor en el
momento de la emancipacin, pero no podr instar esta accin el empresario. Los efectos
de esta reclamacin sern: que el menor podr exigir la remuneracin correspondiente al
trabajo realizado como si de un contrato vlido se hubiese tratado y por otro lado el
empresario que incumple la normativa sobre la edad mnima de contratacin incurre en
responsabilidad administrativa, tipificndose esta actitud como una infraccin muy grave.
3. La incapacidad: El Art. 6.1 del Estatuto de los Trabajadores prohbe la admisin al
trabajo de las personas menores de 16 aos, por tanto el trabajador es jurdicamente
incapaz para contratar por cuenta ajena su trabajo mientras no cumpla los 16 aos.
Sin embargo existe una excepcin a esta regla, los menores de 16 aos pueden trabajar
(y contratar vlidamente su trabajo) en el supuesto de espectculos pblicos. No obstante
se establecen unas garantas, as junto a la autorizacin de los padres o tutores es
necesario que la autoridad laboral conceda la autorizacin, sta se formalizar por escrito
y para cada acto determinado (no puede ser genrico) ah se especificar el espectculo o
actuacin concreta a la que se refiere. La autoridad slo conceder estos permisos en
casos excepcionales y siempre que el trabajo a realizar no suponga peligro para la salud
fsica o para la formacin profesional o humana del menor. La autorizacin se solicitar por
los representantes legales del menor y en el caso de que el menor tuviera suficiente
madurez figurar en la solicitud su consentimiento (Art. 6.4. ET)

En cualquier caso, en estos supuestos el menor sigue siendo incapaz para contratar
laboralmente, de ah que se establezca, una vez obtenida la autorizacin, que es el
representante legal del menor a quien corresponde la celebracin legal del contrato y en
consecuencia la ejecucin de las acciones derivadas del mismo (hay representacin).
Junto ala edad como limitacin a la capacidad para contratar hay que hacer referencia a la
incapacidad judicial, es decir, a la incapacidad para contratar laboralmente como
consecuencia de una accin judicial. Las causas son: las enfermedades o deficiencias que
persisten de carcter fsico o psquico que impiden a una persona gobernarse por s
misma. La sentencia que declare esta incapacidad determinar su extensin y sus lmites,
indicando si el sujeto es o no susceptible de realizar un contrato de trabajo, y en el caso de
que pueda hacerlo si es por s mismo o a travs de representacin.
B) LIMITACIONES A LA CAPACIDAD PARA TRABAJAR.
Junto a los supuestos que ya hemos visto existen otros en los cuales si bien el sujeto
afectado tiene capacidad para contratar, sin embargo el legislador quiere negarle o
reducirle esa capacidad y ello por tratarse de trabajos concretos o existir en los mismos
determinadas condiciones. As podemos encontrar limitaciones por razones de edad, de
nacionalidad y otras limitaciones (sexo, obtencin de una determinada titulacin, la
inhabilitacin penal...)
a) La edad:
La formalizacin de un contrato de trabajo por un menor de edad no quiere decir que el
menor se incorpore a la empresa como un trabajador ordinario. As el legislador ha querido
establecer disposiciones normativas que protegen la capacidad del menor para poder
realizar determinados trabajos, o bien permitir que pueda realizarlos pero bajo
determinadas condiciones laborales.
As se ha terminado configurando un estatuto jurdico especial del trabajador menor. El Art.
6.2. del Estatuto de los Trabajadores establece que los trabajadores menores de 18 aos
no pueden realizar trabajos nocturnos (de 22h a 6h), ni pueden realizar actividades o
puestos de trabajo que hayan sido declarados por el gobierno como insalubres, penosos,
nocivos o peligrosos y ello tanto para su salud como para su formacin profesional y
humana.
En el Art. 6.3 se establece la prohibicin para los menores de 18 aos la realizacin de
horas extraordinarias.
En el Art. 34.3 se prohbe a los trabajadores menores la realizacin de ms de 8h diarias
de trabajo, incluyendo el trabajo dedicado a la formacin. Y si trabajase para varios
empresarios este lmite ser la suma de las horas realizadas para todos ellos.
En el Art. 37.1 Los menores de 18 aos tendrn un descanso semanal mnimo de dos
das sin interrupcin.
Varios convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) establecen la
obligatoriedad de exmenes y reconocimientos mdicos con carcter previo para los
menores antes de ser admitidos, para determinados puestos de trabajo.

El incumplimiento de estas obligaciones supone, de acuerdo con el Art. 9.1 del Estatuto de
los Trabajadores que el contrato de trabajo ser vlido, pero que aquellas clusulas que
sean prohibidas sern nulas, es decir, el contrato de trabajo no es nulo pero estamos ante
una nocin contractual.
b) La nacionalidad: extranjeros no comunitarios ni asimilados.
De acuerdo al Art. 7c del Estatuto de los Trabajadores los extranjeros podrn contratar la
prestacin de su trabajo de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin especfica
reguladora de esta materia. Si bien al estar Espaa integrada en la UE la normativa
aplicable al trabajo y a los derechos sociales de los extranjeros es distinta segn se trate
de naciones de pases comunitarios y pases asimilados o de otros pases.
c) La nacionalidad: Extranjeros comunitarios o asimilados.
Respecto a los ciudadanos miembros de la UE se aplica el principio de libre circulacin de
trabajadores lo cual supone la abolicin de toda discriminacin con respecto a su
nacionalidad en relacin con el empleo, as como con la retribucin y con el resto de
condiciones de trabajo, como consecuencia del acuerdo sobre es espacio econmico
europeo de 2 de Mayo de 1992, este principio se aplica tambin a los trabajadores de los
pases miembros de la asociacin europea de libre comercio (EFTA) que no pertenezca a
la UE; Como es el caso de Islandia, Noruega y Linchestein.
La aplicacin de este principio supone que estos trabajadores tienen el mismo tratamiento
a efectos laborales que los espaoles, tanto en el acceso al empleo como en las
condiciones de trabajo (Principio de igualdad de trata) No necesitarn permiso de trabajo
para acceder al mercado laboral.
La libertad de acceso al mercado labora sin discriminacin por razn de la nacionalidad se
aplica a todos los puestos de trabajo existentes con la excepcin de los empleos en la
administracin pblica. Si bien esta restriccin ha sido interpretada muy restrictivamente
por la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, ya que esta
jurisprudencia ha entendido que la limitacin se refiere nicamente a funcionarios, o a
personal de la administracin que desempean cargos pblicos con ejercicio de autoridad
o que el puesto desempeado est unido a intereses del estado o de otras colectividades
pblicas que deben ser tuteladas.
A esto hay que aadir que las autoridades espaolas pueden denegar el permiso de
entrada al territorio espaol as como denegar la concesin o la renovacin de la tarjeta de
residencia, e incluso proceder a la expulsin de un trabajador comunitario o asimilado por
razones de orden pblico, as como por razones de seguridad o de salud pblica.
En relacin con los nuevos pases que integran la UE, 1Mayo 2oo4; 10 nuevos pases
(Polonia, Hungra, Chipre, Malta...) 8 de esos pases (todos - Chipre y Malta), a pesar de
encontrarse en una situacin de adhesin plena, en la propia acta de adhesin se pone un
anexo donde se incorpora una clusula de salvo aguarda respecto a la libre circulacin de
sus trabajadores asalariados hasta transcurrido un periodo de 7 aos, esto no es
obligatorio, es para que algunos pases miembros se adapten a las nuevas situaciones.
Espaa ha puesto un periodo de 2 aos. Chipre y Malta tienen la adhesin plena desde el
1 Mayo del 2oo4.

d) Otras limitaciones.
Podemos hacer referencia al trabajo femenino, el cual histricamente se ha caracterizado
por su marginalidad, el bajo coste y la exposicin al abuso. Con la incorporacin
progresiva de la mujer al mercado laboral se pone de manifiesto que sus contrataciones se
realizan en condiciones claramente discriminatorias con respecto a la de los hombres.
El derecho del trabajo ha intentado combatir esta situacin desde el principio (las primeras
leyes iban dirigidas a la proteccin de la mano de obra infantil y femenina) Actualmente el
trabajo femenino debe presentarse en rgimen de igualdad con el de los hombres, y se
entendern derogadas todas las normas que establecen medidas restrictivas o limitadoras
de esta igualdad, as la ley de prevencin de riesgos laborales (1995) derog la lista que
exista de trabajos prohibidos a las mujeres.
Si bien slo se mantienen prohibiciones o restricciones para proteger a la mujer
embarazada o que ha dado a luz. El incumplimiento de las normas relativas a las mujeres
embarazadas o que han dado a luz constituye una infraccin administrativa muy grave.
Otra limitacin para la capacidad de trabajar es la que viene impuesta por una condena
penal, ya que puede imponerse a un determinado trabajador la pena de inhabilitacin
especial para su profesin u oficio.
Otra limitacin es la de la titulacin, ya que existen determinados trabajos que para poder
ejercitarse la persona necesita una titulacin, ya sea acadmica o profesional. De forma
que el estar en posesin de dicha titulacin garantiza la capacitacin tcnica suficiente
para cumplir las funciones profesionales que son objeto de contratacin. Ala posesin del
ttulo se asimila, en algunos casos, la exigencia de la colegiacin.
Otra limitacin a la capacidad para trabajar, la relativa a la incompatibilidad en el sector
pblico, ya que resulta incompatible la realizacin de varios empleos dentro del sector
pblico.
II. LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR COMO EMPRESARIO
Al contrario con lo que ocurre con la figura del trabajador en el ordenamiento jurdico no
existen previsiones especiales respecto a la capacidad jurdica y de obrar del empresario,
por lo que habr que estar a las reglas generales sobre la materia, as si el empresario es
una persona fsica habr que tener en cuenta lo establecido en el Art.29 del Cdigo Civil
donde se regula el nacimiento y la extincin de la personalidad civil, y el Art. 314 y
siguientes del CC que regulan la mayora de edad y la emancipacin.
En el caso de que estemos ante un empresario persona jurdica habr que tener en cuenta
en el Art. 35 y siguientes del CC que regula las personas jurdicas, as como el Art. 4 y
siguientes del C.Co donde se regula la capacidad legal para el ejercicio habitual del
comercio.
III. LA FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO
El contrato de trabajo, al igual que el resto de contratos, exige una forma para manifestar
externamente el consentimiento de las partes contratantes.

El Art. 1278 del CC establece que la forma del contrato en general tiene que existir tanto
expresa como tcita
El Art. 1279 aade que si la ley exigiere escritura o alguna otra forma especial, los
contratantes podrn compelerse recprocamente a cumplirla (cualquiera de las partes
puede exigir que se haga por escrito)
En relacin con el contrato de trabajo la regla general es la de libertad de forma, as en el
Art. 8.1 del Estatuto de los Trabajadores establece que el contrato de trabajo podr
celebrarse por escrito o de palabra sin embargo, de forma excepcional debe formalizarse
obligatoriamente por escrito en una serie de casos, como:
-Los contratos de formacin y prcticas.
-Los contratos por rutas o servicios determinado con independencia de su duracin.
-Los contratos temporales cuya duracin sea superior a 4 semanas.
-Los contratos a tiempo parcial, fijos discontinuos y relevo tambin han de formalizarse por
escrito.
-Los trabajos a domicilio.
-Los contratos con espaoles formalizados con empresas espaolas para prestar servicios
en el extranjero.
-Contratos de interinidad.
-En el caso de la figura del auxiliar asociado.
Adems adoptar la forma escrita aquellos contratos que lo exija alguna disposicin legal,
como por ejemplo los contratos indefinidos o temporales que celebra un trabajador con
una ETT. Tambin por una disposicin legal figurarn por escrito los contratos de fomento
de empleo y los celebrados por las administraciones pblicas.
El Art. 8.4 del Estatuto de los Trabajadores tambin debern de formalizarse por escrito
un contrato cuando lo exija una de las partes, incluso an cuando se haya iniciado el
contrato laboral
Son muchos los convenios colectivos que exigen la forma escrita.
La libertad de forma, despus de esto, la termina convirtiendo en una excepcin.
Excepciones:
-Los contratos eventuales cuya duracin sea menor de 4 meses; libertad de forma.
-Los contratos indefinidos y eventuales tendrn libertad de forma siempre que sean a
jornada parcial.

En aquellos contratos en los que se exige la forma escrita, la ausencia de la misma no

supone que el contrato carece de validez, sino que estas relaciones laborales tendrn
validez y produccin sus efectos. La consecuencia es que se presume celebrado por
tiempo indefinido (el trabajador adquiere ser fijo en plantilla) Esta presuncin admite
prueba en contrario. La consecuencia adems es que administrativamente se incurre en
una infraccin tipificada como grave, en algunos supuestos tambin supone la prdida de
los beneficios de la Seguridad Social.
Ya no es necesario la formalizacin de contratos por escrito, sino que se pueden utilizar
medios informticos.
IV. LA DOCUMENTACIN Y LA PRUEBA DEL CONTRATO DE TRABAJO
De acuerdo con el profesor Montoya Belgar el documento en el que se plasma el contrato
de trabajo es el aspecto corporal o material de la forma del contrato escrito, en el que se
fija el contenido del contrato y constituye un medio de prueba de la voluntad de las partes.
Como el Estatuto de los trabajadores no establece los requisitos que debe reunir el
documento contractual, hemos de estar entonces a la normativa que, de forma especfica,
regula cada una de las modalidades conceptuales.
El Art. 8.3 del Estatuto de los trabajadores impone al empresario el deber de entregar al
comit de empresa (a los representantes legales de los trabajadores) una copia bsica de
todos los contratos de trabajo que deban celebrarse por escrito, con una nica excepcin;
los contratos de alta direccin (es especial) Esta copia bsica debe omitir aquellos datos
que afectan a la intimidad personal (su domicilio, DNI, estado civil...) La entrega de esta
copia se debe producir slo en el momento de la contratacin, quedando exentos de
entregar copia respecto de las modificaciones contractuales posteriores.
El plazo de esta comunicacin es de 10 das contados a partir de la formalizacin del
contrato. Si los representantes legales de los trabajadores aprecian alguna ilegalidad
podrn actuar ante la jurisdiccin social instando (solicitando) la nulidad de todo el contrato
o de parte del mismo.
As mismo los representantes legales de los trabajadores pueden actuar ante la
administracin solicitando la imposicin de sanciones. Los empresarios estn tambin
obligados a comunicar a la correspondiente oficina de empleo, en el plazo de 10 das, el
contenido de aquellos contratos que deban formalizarse por escrito.
El documento del contrato de trabajo es adems de la forma tambin la prueba, ya que en
l se expresa el consentimiento de las partes contratantes de celebrar un contrato. As se
identifica al empleador , los elementos bsicos y las condiciones de trabajo principales, al
mismo tiempo facilita a la administracin el control de que se cumplen las normas
laborales, las normas de s.social y el contenido de los correspondientes convenios
colectivos. Este control administrativo lo lleva la inspeccin de trabajo y s.social.
Hay que sealar que la existencia de un contrato de trabajo puede probarse por cualquiera
de los medios de prueba admitidos a derecho (documentos, testigos, peritos,
inspecciones...) Sin embargo no cabe duda de que la prueba documental es la ms

importante (No tiene que ser obligatoriamente un contrato de trabajo, puede ser una carta,
el documento de afiliacin a la s.social, una nmina...)
V. INEFICACIA DEL CONTRATO DE TRABAJO.
En trminos generales la nulidad y la anulabilidad del contrato de trabajo producen
ineficacia contractual.
Es nulo el contrato de trabajo que contraviene normas prohibitivas, y son anulables
aquellos supuestos en los que existe un consentimiento viciado. ( Ej. Un contrato con un
nio de menos de 16 aos es nulo, ya que est prohibido, pero el mismo nio de ms de
16 aos sin consentimiento el contrato es anulable, pero puede que sus padres le den el
consentimiento y el contrato ya es vlido)
Para la obtencin de la declaracin de nulidad es necesario que se ejercite una accin por
parte del interesado. Sin embargo puede ser reconocido de oficio por el juez, lo normal en
estos supuestos es resolver el contrato de trabajo durante el periodo de prueba o mediante
la dimisin del trabajador.
Estos supuestos para evitar el enriquecimiento injusto del empresario, los efectos de la
declaracin de nulidad o anulabilidad son exnuc, es decir, desde el momento de la
declaracin hacia el futuro, de forma que en el supuesto de declararse un contrato nulo, el
trabajador podr reclamar la retribucin hasta el momento que este produjo efectos.
As mismo puede declararse la nulidad parcial cuando slo la ilegalidad afecta a una parte,
o a algunas de las clusulas del contrato pero no al resto.
VI. EL PRECONTRATO. EL PERIODO DE PRUEBA.
El precontrato de trabajo es el acuerdo vlidamente contrado en virtud del cual una parte
se obliga a dar un trabajo, pero en el futuro, y la otra a aceptarlo. Por tanto se trata
nicamente de una promesa de trabajo o de un contrato preliminar, en el supuesto de que
no se cumplan las obligaciones nacidas del precontrato se podrn ejercitar acciones por
daos y perjuicios ante la jurisdiccin social.
El periodo de prueba viene regulado por el Art. 14.1 del Estatuto de los trabajadores podr
concentrase por escrito un periodo de prueba de esta forma empresario y trabajador
pueden someter el contrato vlidamente constituido a prueba, para determinar si la
relacin laboral nacida del mismo responde o no a las expectativas de las partes, si las
partes pactan un periodo de prueba deben formalizarse por escrito y deben realizarse al
inicio de la relacin laboral, siendo lo normal su consignacin en el contrato de trabajo (si
bien tambin podra consignarse en un documento aparte; carta, anexo al contrato de
trabajo...)
El periodo de prueba se puede establecer en todas las modalidades contractuales, pero no
ser posible cuando el trabajador halla desarrollado las actividades objeto de la prueba en
la misma empresa, en este supuesto el periodo de prueba ser nulo.
Cuando al terminar el trabajador un contrato de formacin o de prcticas contina en la
empresa no se puede concertar un periodo de prueba, pero s se podr celebrar en

periodo de prueba con un trabajador ya perteneciente a la empresa cuando se produzca

respecto a este un cambio de puesto de trabajo, siempre que justifique el nuevo puesto la
realizacin de nuevas pruebas para ratificar su capacidad.
Durante el periodo de prueba cualquiera de las partes pueden resolver el contrato general
y para ello no es necesario justificacin alguna (pueden rescindir el contrato de trabajo sin
dar explicaciones) Tampoco hay indemnizaciones, slo el salario por das trabajados.
El Art. 14.3 el periodo de prueba computar a efectos de antigedad del trabajador en la
empresa
El Art. 14.1 seala que el periodo de prueba ser el fijado en convenio colectivo, y en su
defecto establece que el periodo de prueba no podr exceder de 6 meses para el personal
tcnico o titulado, ni de 2 meses para el resto de los trabajadores. Respecto a estos
ltimos establece que cuando la empresa tenga menos de 25 trabajadores, no podr
exceder de 3 mases el periodo de prueba.
Tipos: En los contratos de trabajos en prcticas el Art. 11.1d seala que salvo que el
convenio colectivo diga otra cosa el periodo de prueba no podr ser superior a 2 meses
para los trabajadores en posesin de ttulo de grado superior, ni de 1 mes para aquellos
que tengan un ttulo de grado medio. Para las relaciones laborales de carcter especial se
establecen distintas duraciones de periodos de prueba:
-Un mximo de 9 meses para el personal de alta direccin, cuando es contratado para un
tiempo indefinido.
-De 15 das para los empleados del servicio familiar...
De acuerdo con el Art.14.3 sealar que las situaciones de incapacidad temporal,
maternidad y adopcin o acogimiento, cuando afecten al trabajador durante el periodo de
prueba interrumpirn la duracin de ste siempre que exista acuerdo entre las partes.