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Lo que sucede con la evolucin del derecho no marcha al mismo ritmo que la
historia. Se pueden sealar tres tendencias en cuanto a la manera de
considerar metodolgicamente la historia del derecho:
Nuestra opinin se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martir en cuanto
considera a la Historia del Derecho como una historia especial, integrando por
tanto, el campo de la ciencia histrica, con un objeto especifico, el origen y
evolucin del Derecho a travs del tiempo.
Ciencia del derecho: se ocupa de nuestro tiempo, su funcin es atender al
derecho actual, a su mejoramiento y a su aplicacin en los casos de hoy.
Historia del derecho: para mejor comprender, mejorar y aplicar ese derecho, le
acercar al jurista la experiencia del pasado.
Determinando como nuestro objeto de estudio especfico el origen y evolucin
del Derecho, y entendiendo al mismo como un conjunto de normas se
resumen la idea del concepto de derecho de Norberto Bobbio. En la actualidad
comprende tres aspectos centrales (Levagi):
Indigena.
Derecho Indiano.
Derecho Castellano.
Derecho Patrio y Nacional que se subdivide en: Precodificado y
Codificado.
A fines del Siglo III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano
invaden Europa, ocupando el Imperio Romano Occidental. En este perodo
Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos, logrando la hegemona
sobre la pennsula durante los siglos V y VI; un pueblo germano particular: los
visigodos.
Durante este perodo diversos cdigos fueron sancionados por los visigodos,
destacndose el Cdigo de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el
Liber Iudiciorum o Libro de los Juicios (654).
1.4.1 La legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin.
1 - La organizacin poltica Visigoda: Los germanos estaban organizados bajo
una monarqua, que deba ajustarse a las normas y leyes morales.
La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del
sistema romano, el rey nombraba a los agentes y oficiales del estado que
actuaban en su nombre, era el jefe de Gobierno, acompaado por el oficio
platino, cuerpo poltico que lo asesoraba en materias de legislacin,
administracin de justicia, etc.
2 - Caracteres de la cultura jurdica: El parentesco era la base de la vinculacin
jurdica, los parientes pertenecen a una misma tribu, las tribus se agrupan en
aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y administraba su
propiedad comn.
Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenan posibilidad de
ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tenia derechos polticos ni
propiedad inmueble. El derecho Penal era colectivista, la venganza de sangre
era un derecho y un deber de la estirpe.
Hay una influencia marcada recproca entre el derecho Romano y Germano,
notoriamente Los Germanos aportaron nuevas concepciones al derecho pblico
y los Romanos los principios de su formidable derecho privado.
Gradualmente se llego a una fusin de las costumbres germanas y de derecho
romano en un sistema jurdico generalizado en todo Europa: El Feudalismo,
pero que en Espaa adquiri caractersticas particulares.
3 - Codificacin:
a) Cdigo de Eurico (476): Sancionado por los visigodos. Trata principalmente
de derecho privado, mezclando soluciones germnicas y latinas.
b) Lex Romana Visigothorum o Breviario de Alarico (506): Su redaccin fue
ordenada por Alarico II. Su contenido era principalmente derecho romano
Elementos: son los citados como fuentes, tambin vale aclarar que la influencia
eclesistica no se hizo sentir ya que reconocen el matrimonio civil y el divorcio.
Constitucin de los fueros:
4 - Caracteres:
Fuero de Albedro
Se origino para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos.
Se otorgaban para ello amplias facultades a los juzgadores o alcaldes para que
aplicasen lo ms conveniente segn el caso que no estuviera comprendido en
el fuero.
Estas sentencias se llamaban Albedros, eran dictadas por caudillos militares
y formaron fazaas si eran dictadas por personas determinadas.
Contenido de los fueros:
Derecho Penal: Existen delitos simples con enormes penas y otros graves,
como homicidio, sancionado con penas pecuniarias. La pena de muerte se
aplicaba con horrorosas variantes.
Derecho Procesal: Se usaba el juicio de Dios, en la prueba caldaria, el hierro
encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la voluntad de Dios por
medio de una batalla entre el acusador y el acusado.
Derecho Civil: Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados
ms derechos polticos y civiles. Formas: de bendicin (religioso y moderno) de yurnas (contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes).
Fueros municipales y territoriales:
1 - Concepto de recepcin:
Es la administracin del derecho comn, es la admisin de partes principales
o esenciales de un ordenamiento jurdico extrao por un pueblo sin haber sido
sometido o dominado por otro. De all que no son recepciones las imposiciones
forzadas del derecho romano o del Islam, y si lo es, la adopcin del
cristianismo.
2 - Materias de recepcin:
Lo que se recepto fue la teora jurdica de los glosadores y conciliadores. En lo
que hace a materias que fueron objeto de asimilacin se limit al derecho
privado, siguieron vigentes en derecho poltico las instituciones de la poca: el
derecho penal Justinianeo.
3 - Causas de la recepcin:
4 - Escuela de glosadores:
El nacimiento de esta escuela data del siglo XI y se encuentra relacionado con
el gran movimiento cultural en la que Europa avanz hasta las capas ms
profundas de la cultura antigua. Fue Irnerio el iniciador de stos trabajos, a
principios del siglo XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla y tuvieron gran
difusin. La autoridad de la escuela aument con los llamados cuatro
doctores, Blgaro, Martn Gosia, Hugo de Alberico y Jacobo de Porta Ravenata,
y llega a su culminacin con Accursio que rene las glosas e interpretaciones
anteriores en la Glosa Ordinaria (1227).
5 - Los post-glosadores o conciliadores:
La tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurdico no
vigente, fue ms terica. All se aprendi un mtodo ms que un derecho, por
eso fue necesario que ese mtodo se aplicara al derecho prctico, al vigente, y
esa fue la tarea de los post-glosadores.
Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y prctica,
sistematizando la multitud de derechos particulares no romanos y mediante
ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente -el derecho
romano- se torn en realidad. Eran nombrados rbitros y por eso tambin
conciliadores.
7 - La Novsima Recopilacin:
Se difunde desde la mitad del siglo XVIII la idea de codificacin en Europa.
Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 La Novsima Recopilacin de
leyes de Espaa. En 1808 se publica un suplemento con leyes posteriores
para mantenerla actualizada.
2.1 Espaa en la Edad Moderna
Coronada Isabel la Catlica en 1474 como reina de castilla, da el impulso al
descubrimiento de Amrica. Espaa por esos aos apareca dividida en cinco
reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. Al morir la reina deja
como heredera a su hija Juana la loca y para el caso que no pudiera ejercer
quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se suceden una serie
de regencias hasta que Carlos I de Espaa llega a la pennsula para quedarse
para siempre.
MODULO 1: La expansin y hegemona espaola. Capitulaciones de
Santa Fe. Justos ttulos.
Lectura 4.
2.2 Las capitulaciones de Santa Fe.
El 17 de abril de 1492 suscriba Cristbal Coln con los reyes Catlicos la
Capitulacin que le conceda ttulos y beneficios a cambio del xito de la
empresa, constituyndose ste acuerdo en la primera fuente del derecho
indiano.
En general decimos que la capitulacin era un contrato de derecho pblico
celebrado entre la Corona y un particular, por el cual aquella conceda permiso
o licencia para llevar a cabo una empresa o establecer un servicio pblico,
sujeto a determinadas condiciones.
Tena tres partes:
Los territorios podran ser incorporados a la Corona: con relacin a los dems
pases europeos o con relacin a los habitantes del nuevo continente
(Zorraquin Bec).
Con relacin al primer punto el hecho del descubrimiento sumado a la
ocupacin territorial, completado, segn el derecho pblico de la poca con las
Bulas Papales. Pero al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de
soberana pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de
resolucin de conflictos.
Con relacin a los indios, el problema era distinto. Aqu es Fray Antonio
Montesinos uno de los primeros que comienza los cuestionamientos del trato
cruel y horrible servidumbre a la que estaban sometidos los espaoles. Estos
cuestionamientos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que
se estudie la cuestin.
As se renen en Burgos licenciados como Gregorio Santiago y Jos Palacio
Rubio, frailes como Matas de la Paz, Pedro de Covarrubios y Torres Durn,
quienes admiten la validez y legitimidad de la donacin papal como ttulo de
poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo
que los conquistadores debern leer a los aborgenes un requerimiento y
sancion las llamadas leyes de Burgos.
En la segunda dcada del siglo XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la
libertad de los indios antes de su conversin al catolicismo y sta deba
realizarse por medios pacficos, calificando de injusta toda guerra contra los
naturales.
En 1539 Francisco de Vitoria, dict en Salamanca una leccin o conferencia
sobre el tema relicto de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese
momento y dividiendo los ttulos en legtimos o ilegtimos.
Carlos I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y
procura obtener la sumisin voluntaria, abandona el antiguo requerimiento y
en su lugar prepara una carta que se les ha de leer aludiendo al derecho de los
espaoles a circular y a comerciar pacficamente y a predicar el evangelio. Se
busca una simple alianza con ellos (Garca Gallo).
Sigue la discusin a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se
considera un verdadero precursor de los Derechos Humanos. De las Casas
sostiene que los indios an no convertidos no pueden ser obligados a la
sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario.
Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a
los indios no se les poda hacer la guerra por el solo hecho que rechazaran el
Ttulos legtimos:
los preceptos rgidos del Derecho Castellano por lo que se haca necesario
dictar normas destinadas sobre todo a organizar el gobierno temporal y
espiritual, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles entre
Espaa y Las Indias, la condicin de los naturales y otros problemas.
Derecho Indiano: Derecho sancionado en Espaa especialmente para Amrica,
rigi en la misma durante tres siglos de dominacin espaola, e incluso tuvo
vigencia posterior.
2 - Elementos:
El Derecho Castellano y el Derecho Indiano han tenido conexiones y vigencias
simultaneas, a lo que se le suma el Derecho Indgena que estaba vigente en
Amrica hasta la llegada de los espaoles.
El Derecho Castellano: Imperaba en Castilla al momento de la conquista y se
sigui sancionando posteriormente para ese reino. En Amrica se aplica solo
una parte y tena carcter supletorio. Tuvo mayor alcance en el campo del
derecho privado (civil y comercial), penal y procesal. Para que el Derecho
Castellano tuviera vigencia en Amrica las nuevas leyes que se iban
sancionando deban ser aprobadas por el Consejo de Indias.
Derecho Indiano: Este derecho propiamente se compona:
4 - Orden de prelacin:
Fue necesario establecer un orden de prelacin por existir normas
contradictorias. Se dio preferencia a las leyes dictadas especficamente para
las Indias. Ante un problema los jueces para resolver, deban buscar la norma
aplicable:
1. En el Derecho Indiano, prefiriendo la ley ms especfica a la general, ms
reciente a la ms antigua.
2. En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva recopilacin de 1567, y las
posteriores, siempre que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por
la Secretara de Indias despus de 1716.
3. En el fuero Real y en el Fuero Juzgo.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
del absolutismo monrquico, que consideraba que el rey ocupa el trono por
concesin divina (teora desarrollada por Bossuet).
Funciones:
3 - Casa de Contratacin:
Fue el primer rgano residente en Espaa, creado en 1503 especialmente para
Amrica. La casa fue un centro de comercio y navegacin con sede en Sevilla,
luego fue trasladada a Cdiz en 1717 donde funcion hasta su desaparicin en
1790.
Integrantes: En sus orgenes en factor, un tesorero y un contador. Luego se
agrega un presidente y ms tarde se forman dos salas distintas, una de
administracin con los funcionarios iniciales y otra de justicia con dos oidores y
luego tres, ambas bajo la direccin del presidente.
Atribuciones: Estricto control de comercio, vigilando el rgimen de monopolio
impuesto en Amrica, registro de barcos, licencias de pasajeros y registros de
mercaderas. Funciones judiciales derivadas de la contratacin y navegacin,
atiende algunos intereses fiscales. Fue un rgano independiente hasta que en
1524 pasa a depender del Consejo de Indias.
4 - Consejo de Indias:
Carlos V cera dentro del Consejo de Castilla una comisin encargada de las
Indias, que se transformara en 1524 en el Real y Supremo Consejo de Indias.
Se encargaba de resolver todo lo referente a Amrica ejerciendo numerosas
funciones.
Funciones del consejo:
Funciones:
Los gobernadores que se encontraban frente a una provincia mayor tenan por
lo general las mismas atribuciones conferidas al virrey en su carcter de
gobernador; facultad de gobierno, judiciales y militares al ser nombrado como
capitn general.
Con los gobernadores de provincias menores se da la misma situacin, slo que
stos no se encuentran limitados por el poder del virrey sino por el del
gobernador de la provincia mayor. Hasta 1680 tuvieron facultades legislativas
dictando ordenanzas referidas principalmente al trato de los indios y gobiernos
de las ciudades.
4 - Los Virreyes:
El virrey era el representante directo del rey en Amrica, el Alter nos. Este
ttulo fue otorgado por primera vez para las Indias al almirante Coln con las
5 - Los cabildos:
Fue una de las primeras instituciones espaolas trasladadas a Amrica para su
gobierno.
Antes de iniciar un viaje se preparaban a los funcionarios que gobernaran las
nuevas tierras, llegando al lugar de asentamiento se produca la instalacin,
distribucin de tierras y el nombramiento de los cabildantes.
Funciones de los cabildos: Principalmente la de administracin de justicia y
gobierno de la ciudad.
Integrantes: Haba tres categoras de personas que integraban los cabildos: a)
Los Alcaldes ordinarios: en la mayora de los cabildos haba dos, en los de
menor importancia uno, su funcin principal era presidir el cabildo, b) Los
Regidores: tenan voz y voto dentro del cabildo segn el orden jerrquico, c)
Otros funcionarios especiales: tenan voz pero no voto.
Funciones: Judiciales, tanto como cuerpo como individualmente, algunas de sus
autoridades tenan funciones criminales y civiles.
c)
d)
e)
f)
Jueces reales: Son los jueces de nombramiento real, directo o indirecto, stos
eran:
a)
b)
c)
d)
El Virrey.
El gobernador.
Oficiales de la Real Audiencia.
Los Gobernadores Intendentes.
Los indios tenan un estatuto privilegiado, pero al mismo tiempo ciertas leyes
les creaban incapacidades y limitaciones, restringan su libertad y los
subordinaban a los espaoles.
La colonizacin no aboli del todo el sistema poltico econmico de los
indgenas. Subsisti la institucin de los cacicazgos y se reconoca el derecho
de sangre para la sucesin. Tambin subsistieron las normas relativas a la
organizacin del rgimen de la propiedad colectiva de los indios y las relativas
a los turnos de trabajo.
La legislacin espaola para indias dicto varias disposiciones durante la poca
del rey Fernando: las leyes de Burgos donde se estableca que los indios deban
ser tratados como indios e instruidos en la fe catlica, tengan hacienda y
tengan tiempo para la casa propia, que se les diera salario conveniente,
prohibicin del trabajo de embarazadas, entre otras.
Haba por supuesto trato diferencial en todos los aspectos sociales, culturales y
polticos. Los mas considerados dentro de las castas eran los mestizos.
4 - La encomienda:
La encomienda es un derecho concedido por merced real a los benemritos de
las Indias, para percibir y cobrar para s los tributos de los indios que se les
encomendaran por su vida y la de un heredero, conforme a la ley de sucesin,
con cargo de cuidar del bien de los indios en lo espiritual y temporal y de
habitar y defender las provincias donde fueran encomendados.
Era un sistema intermedio entre la servidumbre y la libertad, por la cual se
procuraba la subordinacin del indgena y acostumbrarlo poco a poco a la vida
civilizada.
Slo el rey poda distribur encomiendas, pero ste derecho despus fue
delegado en los conquistadores y funcionarios reales. Haban
incompatibilidades para conceder encomiendas, como por ejemplo la
preferencia que tenan los conquistadores, descubridores, pacificadores,
pobladores y vecinos ms antiguos y sus descendientes, no tener otra
encomienda, entre otros.
A su vez haba obligaciones para cada parte.
El encomendero:
a)
b)
c)
d)
El indio encomendado:
a) Abonar el tributo en dinero o servicios, que deban al rey en seal de
vasallaje. Generalmente era con trabajo ya que carecan de dinero.
Caractersticas de la encomienda: Eran inalienables, indivisibles e
irrenunciables.
Fines:
a) Social: Estabilizar a los espaoles en su dominio de Indias.
b) Econmico: Los tributos, que en los hechos era mano de obra casi
esclava para la produccin.
c) Polticos: El afincamiento del colono a la tierra, aumentaba la expansin
hispnica.
d) Religioso: Incorporar al indio a las formas cristianas de vida.
Lectura 7.
3.1 La propiedad de las minas y las tierras.
Las tierras:
En 1497 se otorga la primera real provisin por la cual se faculta a Cristbal
Coln a repartir tierras de la isla La Espaola en propiedad, con la condicin de
que los agraciados mantengan casa poblada durante los primeros cuatro aos.
La Corona reconoci la legitimidad de la propiedad indgena, si bien en la
prctica una vez ms las intenciones de la Corona estuvieron divorciadas de la
realidad, ya que dicho reconocimiento y la proteccin de tierras de los
naturales explotadas, cultivadas, con ganado y que acrecentaban su valor fue
manejado al arbitrio de los espaoles en desmedro de los pobladores
autctonos.
En principio la Corona realizaba repartimiento de las tierras baldas,
especialmente al fundarse una ciudad, a travs de sus representantes, los
adelantados o funcionarios. La extensin de las tierras concedidas fue muy
variable a travs del tiempo.
En nuestras tierras se aplic en los primeros tiempos el Solar Urbano, suerte
de chacras y estancias. El adjudicatario de la tierra no poda variar su destino,
ganadera o agricultura sin permiso de la autoridad. Deban adems residir
durante un cierto lapso de entre dos y cinco aos en el lugar del reparto bajo
condicin resolutoria.
Las concesiones fueron gratuitas, pero a partir del siglo XVI aparecen
repartimientos onerosos como forma de recaudar dinero para la Corona. Hasta
los fines del dominio espaol coexisten los dos sistemas: venta en los lugares
donde hay demanda, gratitud en las reas donde lo que predomina es el
inters pblico por fijar ncleos poblados. Sin embargo el medio ms usado
para la adquisicin de tierras fue la composicin, se trata de la legislacin de la
ocupacin de hecho de tierras realengas practicadas por un particular en sus
diferentes modalidades.
La situacin de la tierra en el derecho patrio se puede dividir en dos etapas:
a) Primera dcada: estuvo signada por la venta de tierras pblicas con
propsitos fiscales y la expansin de la frontera con los indios.
b) Segunda dcada: se distingue la llamada reforma agraria caracterizada
por el sistema de enfiteusis, difundido por Rivadavia en la provincia de
Buenos Aires y luego en la Nacin.
Propiedades de las minas:
Las
Las
Los
Las
El comercio negrero.
La moneda:
Durante la primera poca de la conquista la falta de minas y por consiguiente
de metales, llev a utilizar como moneda otras especies, por ejemplo: una
fanega de maz, una gallina, una vara de lienzo de algodn, etc., a las que se
les otorgaba un valor determinado por parte de las autoridades y constituan
las llamadas monedas de la tierra. Sin embargo a mediados del siglo XVI ya
existen disposiciones legales que hacen alusin a la moneda, por ejemplo la
real Cdula de Felipe II de 1558, que fijaba el impuesto de alcabala en cinco
maravedes. A fines de siglo en el sistema espaol haba: Monedas de oro,
monedas de plata y monedas de cobre.
En nuestro virreinato la casa de moneda que nos provey metlico fue la de
Potos desde 1575, que al principio fue de propiedad privada hasta que luego
en el siglo XVIII pas al dominio de la Corona Espaola.
Tras el pronunciamiento de Mayo de 1810, Buenos Aires y las dems provincias
del Ro de la Plata iniciaron la campaa de independencia, enviando
expediciones al Alto Per, foco de resistencia. Los argentinos tomaron la Villa
Imperial con su casa de moneda en 1810, 1813 y 1815: las dos ltimas
ocupaciones fueron importantes desde el punto de vista monetario, pues se
cambi el tipo que se emita por nuevas monedas que ostentaban los smbolos
patrios de Unin y Libertad.
Copada la ciudad por el ejrcito al mando de Manuel Belgrano, el diputado
Pedro Jos Agrelo plante a la Asamblea General Constituyente un proyecto de
Ley de Moneda, que se aprob en 1813.
Onza patriota acuada en 1813:
Las personas nacidas o por nacer: Para ser consideradas jurdicamente como
nacidas, era necesario los siguientes requisitos:
A Las personas por nacer: Los meramente concebidos, se los tena por nacidos
para todo cuanto pudiere beneficiarlo legalmente.
En los partos dobles: Si los recin nacidos eran varn y mujer se le reconoca la
primogenitura al varn. Si los dos eran varones se les reconoca derecho de
progenitura al primero que hubiera nacido, no pudiendo saberse quien naci en
primer trmino, ambos adquieren el mencionado derecho.
En razn de su sexo (varones o hembras). Las mujeres no podan obtener
empleos ni cargos pblicos; a excepcin del cacicazgo, o cuando heredaba una
encomienda, para ejercerla deba nombrar un escudero para el servicio militar
que se deba prestar. Las mujeres estaban sujetas a la autoridad de sus padres,
luego a la de sus esposos; y slo adquiran la plenitud de sus derechos en
condicin de viudas.
Por razn de su edad (mayores o menores): la ley tomaba en cuenta varias
etapas:
Impedimentos: Hay dos clases: 1) Los dirimentes: Son los que no permiten
matrimonio vlido y obligan a anularlo si se hubiere celebrado. Ejemplo: la
locura, error esencial respecto de la persona que contraa nupcias, el voto
solemne de castidad, entre otros. 2) Los impedimentes: Son aquellos en los
que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del
acto, sino con otra pena. Ejemplo: parentesco de consanguinidad entre
ascendientes y descendientes que se mantiene hasta la actualidad.
Derecho partculas de las Indias: Salvo en las clases elevadas, la poblacin por
lo general realizaba uniones irregulares. Se plante el problema de la
convalidacin de los matrimonios de los indios contrados antes de la
conversin, pues los indios eran polgamos. Se pretendi dar ciertas soluciones
a la misma ya que se consideraba inmoral. Algunas de las ms sobresalientes
fueron las que establece el Papa Pablo III (1537), quien declara que en stos
casos deba considerarse legtima a la mujer con la que primero hubiera tenido
acceso carnal, reservndose el marido la facultad de elegir cuando no pudiere
precisarse aquella situacin. Pablo V (1571) estableci que deba ser
considerada mujer legtima la que se bautizara junto con el indio.
Los mayores abusos se cometieron en las encomiendas por parte de los
espaoles encomenderos, ya que stos forzaban a las indias a casarse con
indios de la misma encomienda, porque si no deban salir de ella. Esto llev a
que se dicte la Real Cdula de 1618 donde se estableca que ningn
encomendero, ni otra persona, impidan casamiento de indios.
La Real Pragmtica de 1776 y el Real Decreto de 1803: Carlos III dicta la
Pragmtica de 1776 con el objeto de impedir matrimonios desiguales. Se
dispuso que en adelante los hijos de familias menores de 25 aos, deban para
celebrar el contrato de esponsales y el de casamiento obtener el consejo y
consentimiento de sus padres. El alcance de la ley era general y comprenda a
todas las clases sociales. El Real Decreto de 1803 dispuso reducir a 23 aos la
edad de las mujeres que deban pedir la venia paterna, manteniendo en 25
aos la edad para el hombre. En situacin de libertad para casarse (no
habiendo a quien pedir consentimiento) la edad para casarse en los varones
era de 23 y en las mujeres de 21.
Hijos legtimos: Eran los nacidos de padres que haban contrado legtimo
matrimonio, son los llamados hijos legtimos propiamente dichos. Estaba
la posibilidad de legitimar por medio de: 1) Subsiguiente matrimonio de
los padres. 2) Rescripto del Prncipe. 3) Por oblacin de la curia y por
testamento.
Hijos ilegtimos: Eran los hijos nacidos fuera del matrimonio y conforme a
la unin de sus padres se subdividan en:
Hijos Naturales: Los que nacieran o fueran concebidos cuando sus
padres podan casarse con sus madres justamente, sin dispensacin, en
tanto el padre lo reconozca.
Hijos Espreos: Eran los nacidos de padres que no podan contraer
posterior matrimonio, o de padres desconocidos. Se distinguan en
distintas categoras segn el vicio de unin de sus padres, o situacin de
la madre en:
a) Hijos espreos propiamente dichos: nacidos de madres que
haban tenido trato carnal con muchos hombres y se
ignoraba el padre.
b) Hijos Manceres: Eran los hijos de mujeres que se
encontraban en casas de prostitucin.
c) Hijos incestuosos: Los nacidos de padres ligados por vnculo
del parentesco en grado prohibido.
d) Hijos Sacrlegos: Eran los engendrados por clrigos, frgiles
y monjas con votos solemnes de castidad. Tambin de
caballeros profesos en rdenes militantes.
e) Hijos adulterinos: Son los engendrados por padres ligados
por el vnculo del matrimonio. A su vez podan ser
adulterinos dobles o sencillos segn que los dos padres o
que uno de ellos fuere casado.
Nominados e innominados.
Unilaterales y bilaterales.
Consensuales o reales.
Verbales literales: conforme a la forma de celebracin
Elementos:
a) Elementos esenciales.
b) Elementos naturales.
c) Elementos accidentales.
De los que pueden contratar: La capacidad era la regla; estando excluidos de
ellas quienes carecen de razn (locos, desmemoriados, mentecatos); los
menores de edad; los que estn bajo la tutela o curatela; las mujeres casadas;
los hijos bajo patria potestad, salvo el caso de disponer de los peculios
castrenses y cuasi castrenses.
Contratos ms comunes: Eran los nominados y nombrados Prstamo
(comodato), depsito, donaciones, compra venta, arrendamientos de la
sociedad (compaas que hacen los mercaderes), fianza, prenda, entre otros,
todos estos luego pasaron a Nuestro Cdigo Civil con algunos casos tales como
cesin de crditos, permuta, locacin de sociedad, etc.
Cosas. Rgimen de las cosas: Las Partidas la concepta como aquello que no
siendo ni persona ni accin, pueden ser de alguna utilidad o comodidad al
hombre.
Vlez Sarsfield, las defina: Se llaman cosas en este cdigo, a los objetos
corporales susceptibles de tener un valor. La ley 1711, modifica dicha
definicin ampliando el concepto y extendiendo el concepto de cosa a las
energas y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
Clasificacin de las cosas conforme a Las Partidas:
1 - Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la Iglesia. A su
vez pueden ser:
a) Sagradas.
b) Eclesisticas.
2 - De derecho humano: Son las que estaban en el comercio y pertenecen al
dominio de los hombres. Se subdividen en:
a)
b)
c)
d)
Comunes.
Pblicas.
De universidad o de consejo.
Particulares.