Arbitraje en el Mercosur

Autor: Dr. Horacio Zapiola

Argentina
I. INTRODUCCION. NUESTRO ENFOQUE DEL TEMA.
Desde el punto de vista de un abogado dedicado al Arbitraje Comercial, que participa
activamente en organizaciones empresariales de carcter privado, proponemos que
reflexionemos juntos sobre el arbitraje como instrumento condicionante de nuestro
proceso de integracin. Para ello, debemos pensar sobre la conveniencia de adoptar el
arbitraje como mtodo de resolucin de conflictos que puede contribuir a un mejor
entendimiento entre los particulares, que despliegan su actividad comercial, productiva
y de prestacin de servicios dentro del Mercosur.
Haremos algunas breves referencias a las caractersticas de los procesos de integracin,
que se imponen hoy como una realidad insoslayable en el marco global de la economa
mundial, para adentrarnos en el Mercosur y los requerimientos que nuestro proceso
enfrenta para satisfacer adecuadamente las necesidades de los particulares.
Compartirn conmigo que los mtodos alternativos de solucin de controversias es uno
de los temas que despierta hoy mayor inters, en el desarrollo y fortalecimiento de los
organismos institucionales y agrupaciones regionales y subregionales.
Con la perspectiva del Mercosur que hemos de formular, esbozaremos nuestra propuesta
sobre el arbitraje internacional, las formas de instrumentarlo y favorecer su desarrollo,
partiendo de las herramientas normativas e institucionales con que cuenta actualmente
la regin.
Nuestras reflexiones se encaminarn por ltimo a sugerir adecuaciones de la
reglamentacin existente para beneficiar los mecanismos dentro del Mercosur,
especialmente en aspectos que se refieren a la simplificacin de los procedimientos y a
la imparcialidad y conducta de los rbitros.
II. ACERCA DE LA INTEGRACION
Los estudiosos del Derecho de la Integracin, resaltan que esta dcada del fin del
milenio, se caracteriza por pasar de un modelo cerrado de integracin econmica, a otro
modelo abierto, transparente y multidimensional, que se nutre continuamente con la
incorporacin de nuevos miembros a las agrupaciones existentes, o con el agrupamiento
de bloques ya existentes en megabloques.
Amrica y en especial Latinoamrica, ha sido protagonista de numerosos cambios en
este sentido, que nada tienen que ver, por cierto, con el estancamiento que sufriera en la
dcada de los 80.
El nuevo paradigma impulsado en gran medida por la fuerza del mercado y la libre
competencia, representa un claro abandono a aquellos principios que sustentaron la
teora poltica imperante en aos no tan lejanos. El principio de "sustitucin de
importaciones" fue reemplazado por el de "desregulacin de la economa" y aquel otro

de "reserva de jurisdiccin", que lo complementaba en el aspecto jurdico, fue dejando

paso al de "previsibilidad jurdica".
Adems, los estados han debido abandonar la tradicional estrategia de la homogeneidad
poltica y econmica, al concertar sus acuerdos extra frontera, para encaminarse hacia
aquellos modelos abiertos que les permitan liberalizar el comercio, las inversiones, el
transporte y otras actividades. El nuevo paradigma de integracin, incrementa
indudablemente la complejidad de las relaciones a nivel uguracin de la Corte Brasileira
de Arbitragem Comercial.
Son significativos los esfuerzos que deben realizar los pases que buscan alcanzar un
mercado comn, para aproximarse a la libre circulacin de mercancas, servicios,
capitales y personas, es decir las cuatro libertades fundamentales que aparecen ya en el
Tratado de Roma de 1957 que crea el entonces denominado Mercado Comn Europeo,
hoy Unin Europea y que recoge tambin el Tratado de Asuncin de 1991, que da
origen al Mercosur.
El Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, (NAFTA), el "Pacto Andino", el
Grupo de los Tres (G.3), la Asociacin de Estados del Caribe, y el Mercosur, hoy con
dos nuevos Estados asociados, son ya una realidad privilegiada para fomentar una mejor
insercin de los pases del hemisferio en la economa mundial.
Es a partir de esta realidad de avance, desarrollo y profundizacin de los procesos de
integracin que impera de un extremo a otro del continente, que se ha planteado la
Cumbre Hemisfrica de las Amricas, en la que 34 naciones del continente, todas
miembros de la Organizacin de Estados Americanos, han comprometido sus mejores
esfuerzos para lograr el Area de Libre Comercio de las Amricas (ALCA), que habr de
extenderse desde Alaska a Tierra del Fuego.
III. EL MERCOSUR EN LA ACTUALIDAD Y LA RESOLUCION DE
CONTROVERSIAS ENTRE PARTICULARES.
Actualmente el MERCOSUR enfrenta una crisis estructural, que desnuda algunas de las
falencias constitutivas del sistema, que puede servirnos de verdadera alerta, por lo que
debemos observarla con mucho detenimiento.
Quienes intentan explicar los motivos de la crisis, coinciden en un aspecto que nos
interesa remarcar en este momento, que es la poca o escasa consideracin que se otorga
a los derechos de los particulares, en la estructura institucional del Mercosur.
La demostracin ms clara de esta falta de preocupacin por los derechos individuales
es la inexistencia de un sistema de solucin de controversias rpido y confiable para
dirimir conflictos entre particulares y entre particulares y Estados del Mercosur, que
permitiera no slo resolverlos, sino tambin prevenirlos.
Por otra parte, quienes estamos dedicados a los mtodos alternativos de resolucin de
controversias y tenemos por ende la obligacin de bregar por su utilizacin y aplicacin,
tendemos a veces a embarcarnos en discusiones tericas, de las que derivan
necesariamente argumentos en favor o en contra de estos sistemas, que en nada
colaboran para que los funcionarios estatales, que tienen poder de decisin dentro de los

rganos del Mercosur, se sientan atrados por los sistemas alternativos de resolucin de
controversias.
Adems, los prejuicios negativos acerca del arbitraje se traducen en la prctica en
objeciones a su instrumentacin, por las dificultades que se invocan para ponerlo en
funcionamiento, o por una alegada y reiterada afirmacin de que en los pases del
Mercosur no existe una cultura del arbitraje, por lo que las partes no introducen
clusulas compromisorias en sus contratos.
En lo que hace a este ltimo aspecto, que es precisamente la divulgacin del arbitraje,
las Cmaras de Comercio, que naturalmente han propiciado y administrado arbitrajes
domsticos, como otras organizaciones empresariales y muy especialmente las
instituciones que administran arbitrajes internacionales, estn llamadas a cumplir un
papel fundamental en la difusin masiva del arbitraje, especialmente entre las pequeas
y medianas empresas.
Las grandes empresas conocen perfectamente el arbitraje y estn ya acostumbradas a
dirimir sus conflictos en el comercio internacional por esta va, porque sus
cocontratantes de pases europeos o de los Estados Unidos de Amrica les han sugerido
o impuesto acuerdos arbitrales.
En cambio las pequeas y medianas empresas, que hasta hace unos pocos aos no
participaban en el comercio exterior, desconocen muchos de sus mecanismos, en
particular el arbitraje internacional. Los abogados y otros profesionales que asesoran a
estas empresas tampoco estn interiorizados de este mtodo de resolucin de
controversias, por lo que no pueden aconsejar a sus clientes sobre la conveniencia de
pactar una clusula compromisoria y en su caso, de acuerdo a las reglas de
procedimiento de qu institucin.
Como presidente de la Comisin de Arbitraje y Mediacin de la Cmara Argentina de
Comercio, recibo con frecuencia consultas de profesionales - incluso a veces de estudios
prestigiosos - sobre reglas de procedimiento o costos del arbitraje de organismos
internacionales.
Puede decirse que, en general, las universidades argentinas, no preparan a los futuros
abogados, ni a los graduados, para trabajar con mtodos alternativos de solucin de
controversias. Debo reconocer, no obstante, que en estos ltimos aos se advierten
algunos esfuerzos individuales muy positivos, para la difusin y enseanza de estos
mtodos alternativos, por ejemplo en cursos de grado de la Universidad de Buenos Aires
y en menor medida respecto del arbitraje internacional, en cursos de posgrado de la
misma Universidad y de algunas instituciones privadas.
Propiciamos que las instituciones empresariales y las universidades comprometan sus
esfuerzos para divulgar, ensear y entrenar a los profesionales y a los mismos
empresarios en el arbitraje y otros medios alternativos de solucin de controversias.
En esta lnea hemos preparado un proyecto de curso de capacitacin de rbitros y
mediadores, especialmente para su actuacin en el Mercosur, en un programa de
aproximadamente 300 horas de clase, que hemos presentado a travs de la Asociacin
Interamericana de Mediacin, la Cmara Argentina de Comercio y el Comit Argentino

de la Cmara de Comercio Internacional, como propuesta ante la Bolsa de Comercio de

Uruguay.
Sera muy interesante que las instituciones empresariales de los pases del Mercosur
encaren la capacitacin de los rbitros adoptando una poltica comn y contenidos
semejantes, para lo cual el proyecto de capacitacin que mencionamos podra ser
tomado como documento de trabajo inicial.
Los preconceptos contrarios al arbitraje - que hemos comentado - no resisten el menor
anlisis, a la luz de las experiencias actuales en la materia en otros pases, ya que existe
una coincidencia generalizada en la comunidad internacional e incluso en los pases del
MERCOSUR, sobre la necesidad de contar con un sistema de solucin de controversias
apropiado para resolver los conflictos que se presenten no solo entre Estados, sino
tambin entre particulares.
Es que el incremento del comercio internacional produjo en este ltimo decenio un
desarrollo cuantitativo y cualitativo del arbitraje internacional, tanto por la cantidad de
casos resueltos por este medio, como por el nmero de pases a los que pertenecan los
particulares que participaron en ellos, que ya no se limita a los llamados pases del
primer mundo, como lo demuestran las estadsticas que elabora y publica la Corte de
Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional de Pars.
El desarrollo aparece tambin a nivel normativo, por el incremento de ratificaciones de
tratados internacionales sobre la materia, por la redaccin de nuevas reglas de
procedimiento - por ejemplo las aprobadas por la Comisin Interamericana de Arbitraje
Comercial (CIAC) en 1996 y por la Cmara de Comercio Internacional (CCI), que
entrarn en vigencia en 1998 - y por la sancin de leyes sobre arbitraje internacional en
muchos pases. La ley 9.307 sancionada en 1996 en Brasil y la ley 26.572 dictada en
1995 por Per, que entrara en vigencia en 1996, son un claro ejemplo del fenmeno.
Se est produciendo una armonizacin de los sistemas nacionales mediante la adopcin
a travs de leyes internas, de normas materiales y conflictuales aplicables al arbitraje
internacional, de acuerdo a los lineamientos que suministra la Ley Modelo sobre
Arbitraje Comercial Internacional de UNCITRAL, aprobada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas en 1985.
Por otra parte, se advierte una autntica y creciente institucionalizacin del arbitraje
internacional, a travs de la labor de la Cmara de Comercio Internacional y
particularmente en nuestra regin, de la Comisin Interamericana de Arbitraje
Comercial (CIAC- OEA).
El arbitraje internacional cuenta hoy con una regulacin autnoma, que incorpora los
adelantos de la doctrina y de la prctica internacionales. Cuando se trata de normas de
tratados internacionales, tienen la ventaja de gozar de jerarqua superior a la legislacin
interna de los pases, quienes se ven impedidos, por lo tanto, de modificar o dejar de
lado la aplicacin de las normas internacionales.
Es que la supremaca de los tratados internacionales respecto de la ley interna estatal
est claramente receptada en el art. 27 de la Convencin de Viena de 1969, sobre el
Derecho de los Tratados, Convencin que ha sido ratificada por los cuatro Estados

miembros del Mercosur y que en este y en otros aspectos, nos permite avanzar en la
regin en un sentido favorable al proceso de integracin.
IV. LINEA MAS APROPIADA A SEGUIR EN MATERIA DE ARBITRAJE
INTERNACIONAL EN LA REGION
Ahora bien, en varios de los pases integrantes del MERCOSUR, no existen normas
internas que regulen el arbitraje internacional o regional, y en algunos de los socios
tampoco el domstico.
La incorporacin de una regulacin integral del instituto, como lo es por ejemplo la Ley
Modelo de UNCITRAL, abrira una posibilidad interesante, dado que su adopcin
demostrara una actitud favorable hacia el arbitraje. En esta lnea est trabajando la
Comisin Tcnica de la Reunin de Ministros de Justicia del Mercosur, desde fines de
1996, a partir de un proyecto de Protocolo, originariamente de Arbitraje y Mediacin,
presentado por el Gobierno de Brasil, que estuvo impulsado por organizaciones
empresariales de este pas.
La misma actitud favorable al arbitraje queda evidenciada por la ratificacin de la
Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional, suscripta en
Panam el 30 de enero de 1975, en el marco de la Primera Conferencia Especializada de
Derecho Internacional Privado (CIDIP-I), que es rgano de la OEA., por parte de todos
los pases del Mercosur, aunque hay que reconocer que Argentina y Brasil demoraron su
adhesin hasta 1995. En cuanto a las dems convenciones internacionales en la materia,
especialmente la Convencin de Nueva York de 1958, ha sido ratificada por Argentina
en 1989 y por Uruguay en 1983, pero se encuentran an pendientes las adhesiones de
Brasil y Paraguay.
Entre los distintos instrumentos internacionales existentes consideramos, que el ms
adecuado para la regin es la Convencin de Panam de 1975, que en su art. 3 se apoya
institucionalmente en las reglas de procedimiento de la Comisin Interamericana de
Arbitraje Comercial (CIAC).
Entendemos que todos los pases integrantes del MERCOSUR, tienen aptitud para
convertirse en centros internacionales de arbitrajes, fundamentalmente hemisfricos o
regionales y en lengua espaola o portuguesa.
Para ello, es necesario tener claro el papel y el significado que les cabe a los organismos
institucionales y a las agrupaciones regionales y subregionales en materia de arbitraje y
es imprescindible que las administraciones gubernamentales, sean conscientes de la
importancia de encontrar mecanismos institucionales de solucin de controversias y les
reconozcan el papel preponderante que revisten en la bsqueda de los caminos de
integracin proyectados.
Creemos que, a tenor del desarrollo actual del MERCOSUR, es necesario que las
cuestiones jurdicas referidas a la solucin de controversias queden definidas a la
brevedad, mediante la eleccin de un modelo institucional que permita su adaptacin
con el avance gradual del proceso integrador.

Es necesario un modelo institucional que evite las distorsiones que tornen anrquico el
sistema elegido y que permita que los operadores tengan un grado razonable de
previsibilidad jurdica, frente a comportamientos contrarios al derecho originario y
derivado del Mercosur, ya sea por parte de un Estado o de empresas de la regin.
El modelo institucional a que me refiero en esta etapa, ha de ser sencillo en su
concepcin y debe permitir que se pueda acceder rpidamente a una jurisdiccin que
otorgue certeza jurdica, celeridad procesal y eficacia en el cumplimiento del laudo.
Adems, debe garantizar la especialidad en los rbitros, su imparcialidad y actitud tica.
Los actos que desconocen imperatividad a las normas emergentes de un tratado
internacional, o derivadas del proceso de integracin, por parte de los Estados, sientan
un principio disociante, al posibilitar como lgica y habitual consecuencia que los
Estados miembros se crean facultados a modificar unilateralmente los beneficios
negociados en el acuerdo regional. Se suma de esta manera una nueva fuente de
conflictos, que si no encuentra un remedio a travs de las instituciones, puede llevar
inexorablemente al fracaso al proceso de integracin, cuando la voluntad poltica no
alcance para solucionar por medio de negociaciones directas entre los Estados, los
problemas surgidos del incumplimiento de las normas acordadas en el Mercosur.
V. EL PORQUE DE LA PROPUESTA
Como ustedes saben, la normativa actual del MERCOSUR trata en forma
extremadamente restringida y con un procedimiento dificultoso de llevar adelante, los
reclamos de los particulares cuando estos se dirijan contra actos o decisiones de los
Estados parte.
Si bien los particulares pueden presentar un reclamo ante la seccin nacional de la
Comisin de Comercio del Mercosur o del Grupo Mercado Comn, quedan atrapados
por la regla del consenso exigida para la adopcin de las decisiones de los rganos del
Mercosur, que puede paralizar la resolucin, y tampoco pueden instar, ni ser parte, en el
arbitraje previsto en el Protocolo de Brasilia para la Solucin de Controversias, de 1991.
Es necesario que un Estado Parte se haga cargo del reclamo del particular y lo tome
como propio, para que puedan requerirse medidas correctivas o instar el procedimiento
arbitral, como surge del art. 32 del Protocolo de Brasilia, situacin que no ha
modificado en este aspecto, el Anexo sobre Procedimiento General para reclamaciones
ante la Comisin de Comercio del Mercosur, Anexo al Protocolo Adicional al Tratado
de Asuncin sobre la Estructura Institucional del Mercosur, Ouro Preto, Brasil, 17 de
diciembre de 1994.
Los "reclamos de particulares", estn previstos en el Mercosur como un tmido
mecanismo previsto para escuchar a las empresas y personas fsicas, pero no hay una
verdadera regulacin de las controversias entre un particular y un Estado, que carecen
de una va institucional para ser resueltas, salvo en lo que se refiere a inversiones
extranjeras.
En efecto, los pases del Mercosur han aprobado el Protocolo de Colonia para la
Promocin y Proteccin recproca de Inversiones en el Mercosur, suscripto en Colonia
del Sacramento, el 17 de enero de 1994, decisin 11/93 del Consejo Mercado Comn

(C.M.C.) y el Protocolo sobre Promocin y Proteccin de Inversiones provenientes de

Estados no Partes del Mercosur, firmado en Buenos Aires, el 5 de agosto de 1994,
decisin 11/94 del C.M.C. Ambos Protocolos contemplan en caso de controversias entre
el inversor extranjero y el Estado receptor de la inversin, la opcin del inversor para
reclamar ante los tribunales estatales del pas receptor de la inversin o ante un tribunal
ad-hoc o ante instituciones internacionales de arbitraje, en particular el Centro
Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (CIADI o ICSID),
creado por la Convencin de Washington de 1965 sobre Arreglo de Diferencias relativas
a Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados.
Por otra parte, hasta la fecha, no se ha instrumentado un mecanismo que de cabida a los
conflictos que puedan surgir entre los rganos del MERCOSUR y los Estados parte, ni
tampoco a aquellos que se presenten entre particulares residentes en la regin.
Frente a la situacin descripta y dado que la nica Convencin que ha sido suscripta y
ratificada por todos los pases socios del Mercosur, es la "CONVENCION
INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL"
suscripta en Panam el 30 de enero de 1975, debemos utilizarla como instrumento
bsico en el tema. Podemos complementarla satisfactoriamente con el "PROTOCOLO
DE LAS LEAS SOBRE COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN
MATERIA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA", suscripto el 27
de junio de 1992, especialmente en los aspectos referidos al trmite de ejecucin del
laudo arbitral.
Dejamos aclarado que el argumento esbozado no es indito, ni tampoco nos atribuimos
originalidad en el planteo, sino que seguimos y apoyamos el desarrollo de estas ideas,
que entendemos resultan de utilidad para el Mercosur.
Adems, debe ser tenido en cuenta el "PROTOCOLO DE BUENOS AIRES SOBRE
JURISDICCION INTERNACIONAL EN MATERIA CONTRACTUAL", aprobado el
5 de agosto de 1994, que en su art. 4 invalida los acuerdos arbitrales obtenidos en forma
abusiva.
Esta norma del Protocolo de Buenos Aires, correctamente aplicada, habr de contribuir
al reconocimiento y prestigio del arbitraje, en vez de constituir un obstculo para el
mismo, al garantizar la existencia de un autntico acuerdo de voluntades, que es la base
de todo el sistema arbitral.
Sugerimos que en esta primera etapa, la canalizacin de la solucin de controversias
entre particulares en el Mercosur, lo sea mediante la utilizacin del Reglamento de
Procedimientos de la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial, cuya ltima
versin se encuentra en vigencia desde noviembre de 1996 y que, como ya expresamos,
tiene apoyo normativo en el art. 3 de la Convencin de Panam de 1975, acompaando
en este aspecto la opinin de los integrantes de la Seccin Argentina de la CIAC Ya expusimos en otras ocasiones que nuestra propuesta, no proviene de un
razonamiento facilista, sino de la percepcin de la realidad existente en la regin. La
bsqueda de nuevas formas muchas veces genera desconfianza en el usuario, por lo
menos hasta alcanzar su dominio; en cambio, el sistema institucional al que nos

referimos, se encuentra actualmente organizado, fue creado en 1934, y opera con un alto
grado de aceptacin.
Por otra parte, en todos los pases miembros del Mercosur existen Secciones locales de
la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial, en pleno funcionamiento. Adems
las secciones nacionales de CIAC de los pases del Mercosur, se encuentran como
mnimo 2 a 3 veces en el ao, en reuniones plenarias.
Otro argumento de peso a favor de la propuesta que realizamos es el reconocimiento a
los esfuerzos que realizan las asociaciones empresariales, representativas de los
diferentes sectores del comercio y que han quedado plasmados en la regin en el
CONSEJO de CAMARAS de COMERCIO DEL MERCOSUR mediante su
COMISION DE METODOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS y el TRIBUNAL
ARBITRAL DE LAS SOCIEDADES RURALES DEL MERCOSUR.
Ambas asociaciones han considerado a la CIAC (OEA), como una institucin idnea
para la solucin de controversias en el Mercosur y as lo han declarado en las actas
constitutivas firmadas en Montevideo en 1995 y en Asuncin en 1994 respectivamente.
La preferencia que expresamos por la institucin regional de arbitraje, en modo alguno
implica que nos desentendamos de la importancia que tendra frente a terceros pases,
con los que el Mercosur mantiene relaciones comerciales, que aquellos Estados que an
no lo han hecho, ratifiquen la Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de
Sentencias Arbitrales Extranjeras, firmada en Nueva York, en l958, ya que por tratarse
del instrumento internacional que registra el mayor nmero de Estados parte, permitira
salir de una suerte de aislamiento normativo en materia de arbitraje internacional a los
pases que an no han adherido a la Convencin.
Queremos dejar en claro, que el sistema de solucin de controversias, si bien constituye
un instrumento condicionante del proceso de integracin, es un aspecto que no puede
escindirse del resto de los mecanismos necesarios para la consolidacin y
profundizacin de nuestra Unin aduanera. Por lo tanto, el proceso deber ir
acompaado de una mayor armonizacin de las legislaciones nacionales, en cuestiones
tales como la competencia desleal, la prevencin y la sancin de prcticas ilegales en el
comercio internacional, la proteccin del medio ambiente y del consumidor, entre
muchos otros temas.
No descartamos por otra parte, que oportunamente el Mercosur elabore una Ley
Uniforme o Protocolo en Materia de Sistemas Alternativos de Solucin de Conflictos,
como se proyecta en el marco de las reuniones de Ministros de Justicia.
Y por ltimo sealamos que nuestra propuesta no es incompatible ni se desentiende de
la necesidad de que se cree e instrumente el Tribunal de Justicia del Mercosur, esto es
un rgano supranacional que administre justicia comunitaria, que permita el acceso de
los particulares para dirimir sus controversias con los Estados y que adems asegure la
primaca del derecho derivado del Mercosur y garantice su aplicacin uniforme.
Se trata de un objetivo imprescindible, pero ambicioso en el estado de nuestro proceso
de integracin, particularmente por la actitud negativa que evidencian al respecto los
rganos estatales, en especial de los pases ms grandes del Mercosur. Debe ser tenido

como hiptesis de trabajo, pero no tenemos dudas, sin embargo, que la creacin y
puesta en funcionamiento del Tribunal demandar mucho ms tiempo, que el que puede
esperar la resolucin de conflictos entre particulares, derivados del trfico comercial
actual intra-zona, que se incrementa constantemente.
VI. ALGUNAS ADECUACIONES APROPIADAS PARA EL MERCOSUR.
De compartirse la idea que exponemos, podra conformarse un comit coordinador,
integrado por representantes de todos los pases del Mercosur, que tuviera a su cargo la
adecuacin del Reglamento de Procedimientos de la Comisin Interamericana de
Arbitraje Comercial, a las necesidades propias del Mercosur.
Adems podran incorporarse en forma previa a la solucin arbitral, otros mtodos
alternativos de resolucin de conflictos, como mediacin o cualquier otro que se
entienda idneo a los fines buscados.
Proponemos que el comit considerara la incorporacin de las siguientes normas que
tienden a simplificar el procedimiento y a resguardar la imparcialidad y conducta de los
rbitros, con lo que el instrumento que se adopte podra resultar de inters incluso para
partes provenientes de terceros pases.
Normas sobre conducta e imparcialidad de los rbitros.
a) Disponer que los rbitros, a partir de su designacin, debern abstenerse de realizar
cualquier comunicacin directa o indirecta con cualquiera de las partes sobre materias
vinculadas con el arbitraje, sin la presencia de la otra parte y que si por cualquier motivo
esta comunicacin fuera establecida, el rbitro deber informar inmediatamente a la otra
parte y a los dems rbitros, de todas las particularidades de esa comunicacin.
b) Disponer que los rbitros mantendrn igual abstencin con testigos, peritos u otras
personas vinculadas o interesadas en la causa, sobre cuestiones relacionadas con ella,
salvo en presencia o con inmediato conocimiento de todas las partes y de los dems
rbitros.
c) Indicar que si un rbitro, por motivos profesionales, acadmicos o sociales, estuviera
en contacto con el abogado de alguna de las partes, ambos debern comportarse con la
circunspeccin que la otra parte deseara que observaran y conducirse como si esa otra
parte estuviera presente.
Normas de Procedimiento
d) Determinar un plazo mximo dentro del cual, los rbitros debern dictar el laudo, que
en nuestro criterio, no debera exceder de nueve meses desde que quede conformado el
tribunal. Para que el laudo pueda ser dictado en trmino, es conveniente establecer que
los plazos procesales se cuenten por das corridos, salvo que las partes indiquen
expresamente lo contrario.
e) Facultar a los rbitros para admitir u ordenar la produccin de cualquier prueba que
estimen conveniente o relevante. Podrn ordenar la exhibicin de todo documento en
poder de una parte o bajo su control. Podrn tambin requerir, mediante los

procedimientos apropiados, la presentacin o exhibicin de documentos en poder o bajo

el control de terceros.
f) Establecer que todos los testimonios y toda la prueba documental sea introducida por
las partes en la primera ocasin en que razonablemente debieron haber entendido que
ese testimonio o documento podra ser relevante para el caso. Facultar a los rbitros
para rechazar toda prueba que se quiera introducir despus de esa oportunidad, cuando
de su admisin pudieren resultar dilaciones en los procedimientos o incomodidades o
costos adicionales para la otra parte, que sta no habra debido soportar, de haber sido
esa prueba producida oportunamente.
g) Disponer que toda prueba documental que quiera ser ofrecida, lo sea a travs de la
declaracin jurada del mejor testigo disponible, que pueda atestiguar sobre la
autenticidad, circunstancias de creacin, contenido, significado y propsito del
documento.
h) Facultar a los rbitros para que extraigan de la renuencia o negativa de una parte a
cumplir sus instrucciones o a cooperar con los procedimientos arbitrales, las inferencias
contrarias a las afirmaciones o peticiones de esa parte, que estimen apropiadas. La
misma regla se aplicar respecto de los testigos no hostiles ofrecidos por la parte.
i) Facultar a los rbitros, para que si lo consideran necesario, - previo al cierre de la
instruccin y dictado del laudo - puedan citar a los letrados de las partes para que
expliquen verbalmente todas aquellas cuestiones que se les requieran con relacin a las
presentaciones que efectuaran en el caso. La citacin podr formularse con la
advertencia de que los abogados debern estar preparados para ser interrumpidos,
preguntados o repreguntados; y sus afirmaciones negadas o contestadas, por cualquiera
de los rbitros que as desee hacerlo, sin que ninguna de estas acciones, pueda ser
entendida o considerada pre-juzgamiento o animadversin, sino simplemente la
aplicacin de un mtodo habitual, cuya finalidad es probar al tribunal la fortaleza de
cada posicin y la exacta comprensin de la misma por parte del tribunal.
j) Determinar que las pruebas periciales sean ofrecidas a travs de peritos de parte y
mediante la declaracin de estos como testigos, como forma de evitar que los rbitros
entreguen la instruccin de la causa al experto y por otra parte, que se someta a
resolucin del rbitro, casos que versen sobre materias que no sean estrictamente de su
formacin.
Normas sobre medidas cautelares
k) Facultar a los rbitros para dictar medidas cautelares y para solicitar de los tribunales
estatales su cumplimiento, cuando requieran de coercin, o cuando deban adoptarse
respecto de terceros.
l) Disponer que la ley aplicable por los rbitros a las medidas cautelares sea la elegida
por las partes, el reglamento de procedimientos de CIAC con las modificaciones
introducidas para el Mercosur y en ltima instancia la ley del pas sede del arbitraje.

m) Autorizar a las entidades administradoras de arbitrajes privados, para disponer

medidas cautelares, cuando se ha puesto en funcionamiento el mecanismo arbitral y el
tribunal arbitral no se encuentra todava constituido.
n) A travs de un protocolo del Mercosur o de leyes internas de los pases, disponer
adems, que los jueces deben ejecutar, cuando sea necesario, las medidas cautelares
decretadas por los rbitros, sin que les corresponda juzgar sobre su mrito. Esta
disposicin no podra ser incorporada en un reglamento de procedimientos, por su
contenido.
VII. CONCLUSIONES.
No cabe duda alguna que el arbitraje, como mtodo de solucin de controversias entre
particulares que comercian en la regin, tendr un acelerado crecimiento en los
prximos aos.Prepararnos intensamente para no defraudar las expectativas fincadas en el instituto en
comentario, no es solo una obligacin profesional, sino que una de las patas en que se
apoyara el desarrollo sustentable del MERCOSUR.
NOTAS.
1.- Conferencia pronunciada en el Forum: Arbitragem e Mediaao no Continente
Americano, realizado en Brasilia, el 24 de noviembre de 1997, con motivo de la
inauguracin de la Corte Brasileira de Arbitragem Comercial.
2.- Presidente de la Seccin Argentina de la Comisin Interamericana de Arbitraje
Comercial (CIAC-OEA) y de la Comisin de la Resolucin de Controversias del
Consejo de Cmaras de Comercio del Mercosur, Arbitro de los Tribunales Rurales del
Mercosur y de la Corte Breasilea de Arbitraje Comercial.- Director de la Cmara
Argentina de Comercio.