O que o gun jumping e como a jurisprudncia do CADE tem

tratado essa questo!

O Gun Jumping a prtica de atos de consumao da operao antes
da apreciao pela autoridade antitruste no caso do Brasil, o CADE. Em
ingls, inclusive, a expresso jumping the gun quer dizer queimar a largada
comear antes da hora apropriada.
Melhor dizendo, quando as partes envolvidas no ato de concentrao
comeam, antes da autorizao formal do CADE, a compartilhar informaes,
realizar negcios, alocar clientes, unificar sua gesto em suma, a agir como
se a operao j tivesse sido autorizada, isso se chama gun jumping.
As atividades que podem levar caracterizao do gun jumping so divididas
pelo Guia em trs grandes temas: (i) Troca de informaes entre agentes de
um ato de concentrao: A autoridade antitruste reconheceu, por meio do Guia,
que as operaes que configurem atos de concentrao sempre implicam, em
certa medida, na troca de informaes, especialmente no curso da realizao
de due diligences, que usualmente so realizadas previamente assinatura de
qualquer documento vinculante entre as partes. No obstante isso, restaria
caracterizada a prtica do gun jumping nos casos em que houver abuso na
troca de informaes. Desse modo, as partes devem evitar a troca de
informaes concorrencialmente sensveis, conceituadas pelo Guia como
aquelas especficas, que tratem diretamente do desempenho das atividadesfim dos agentes econmicos, tais como as informaes sobre custos,
estratgias de marketing e de precificao de produtos, capacidade e planos
de expanso e principais clientes. Como forma de mitigao do risco de
caracterizao do gun jumping, o Guia sugere que as informaes sejam
prestadas de forma agregada e com certa defasagem de tempo.
(ii) Clusulas contratuais que regem a relao entre agentes econmicos: At
que o ato de concentrao tenha sua anlise concluda pelo CADE, as partes
devem manter, na medida mxima possvel, a relao de concorrncia
existente entre elas, e entre cada uma delas e o mercado, no momento anterior
realizao da operao. Assim, clusulas que possam resultar na integrao
prematura das atividades das partes, tais como no-concorrncia prvia;
pagamento antecipado de contraprestao (com exceo de sinais tpicos de
transaes comerciais, depsitos em contas bloqueadas (escrow) ou breakup
fees); ingerncia direta de uma parte sobre aspectos estratgicos dos negcios
da outra; alm de quaisquer outras que no possam ser revertidas em
momento posterior ou cuja reverso envolva elevados custos, so, a priori,
consideradas ilcitas.
(iii) Atuao das partes antes e durante a implementao da operao que
configura ato de concentrao: So consideradas ilcitas as disposies que,
de algum modo, permitam a consumao efetiva da operao, ainda que em
parte, antes da concluso da anlise do ato de concentrao pelo CADE.

Dentre tais dispositivos, podemos mencionar, de forma exemplificativa: (i) a

transferncia ou usufruto de ativos, inclusive de valores mobilirios com direito
a voto; (ii) o exerccio de direito de voto ou influncia relevante sobre a outra
parte; (iii) a participao em lucros ou pagamentos vinculados ao desempenho
da outra parte; (iv) o desenvolvimento conjunto de estratgias de vendas ou
marketing; (vi) o licenciamento de uso de propriedade intelectual exclusiva
outra parte; (vii) a integrao de fora de vendas; e (viii) o desenvolvimento
conjunto de produtos ou interrupo de investimentos.

08700.006723/2015-21
2. Analisar o caso NEWCO: qual o mercado relevante? Quais as restries
aplicadas pelo CADE? Quais foram as justificativas para as restries?

O Cade (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) aprovou nesta quarta

(11) a criao da empresa Newco, sociedade formada por SBT, Record e
RedeTV!, que far produes conjuntas e vender canais e contedos para as
operadoras de TV paga.
A operao foi aprovada com restries. O Cade exigiu que a nova empresa s
cobrasse por seus sinais digitais abertos das operadoras de TV fechada com
mais de 5% de mercado (em clientes) Sky, Net, Vivo e Oi. As empresas
menores podero carregar os canais abertos livres de custo.
O conselho imps outras condicionantes. A Newco s poder atuar por seis
anos e as receitas tero de ser reinvestidas na prpria empresa.
As emissoras no poderiam, por exemplo, usar recursos obtidos pela Newco
para fazer investimentos ou abater dvidas das prprias emissoras. SBT,
Record e RedeTV! so scias com um tero de participao cada.
Deve ser adotada uma anlise mais conservadora no que tange definio de
mercado relevante no presente caso, pois: i. O mercado de licenciamento de
canais para TV por assinatura deve ser segmentado por contedo de
programao; ii. Alternativamente, entende-se que a definio do mercado
relevante deve ser feita com base nos canais abertos, excluindo-se do clculo
de participao de mercado os canais de TV por assinatura.
08700.009363/2015-10
3. Analisar o caso Mastercard e Ita: qual o mercado relevante? Quais as
restries aplicadas pelo CADE? Quais foram as justificativas para as
restries?
O Conselho Administrativo de Defesa Econmica Cade aprovou, na sesso
desta quarta-feira (11), a joint ventureentre Ita Unibanco e Mastercard para a
criao de uma nova bandeira de carto de dbito e crdito no mercado
brasileiro. Para dar aval ao negcio, a autarquia imps algumas restries s

partes (Ato de Concentrao 08700.009363/2015-10), que tero 30 dias para

ajustar os documentos contratuais e societrios da operao para darem incio
parceria.
Entre as condicionantes, esto a marca da nova bandeira. Para evitar o
tombamento dos atuais clientes portadores de cartes Ita de bandeira
Mastercard para a nova bandeira, ficou definido que dever ser criada mais
uma marca de carto de pagamentos, que no poder remeter ao Ita
Unibanco ou Mastercard.
Outra restrio a criao de regras de governana corporativas. O Cade
entendeu que a forma como a composio do conselho de administrao
da joint venture foi apresentada pelas partes devia ser alterada, j que,
inicialmente, daria poder de veto ao Ita. A autarquia determinou a eliminao
desta prerrogativa, de modo que as decises da nova empresa sejam tomadas
de forma igualitria pelos dois controladores.
O Cade tambm imps o prazo de sete anos para a durao da joint venture as
partes pediram um perodo de 20 anos. A reduo do tempo permitir ao rgo
reapreciar a operao luz da futura estrutura de mercado, aps a entrada
efetiva da nova bandeira, bem como assegurar que os benefcios alegados
sejam efetivamente introduzidos no mercado, em favor dos consumidores.
Entre os benefcios, destaca-se a introduo de novas tecnologias que permite,
por exemplo, a criao do chamado e-wallet e de mecanismos de pagamento
tap and go.
Para Burnier, as restries impostas pelo Cade resolvem os problemas
concorrenciais verificados quando da anlise da operao. O mercado
brasileiro de arranjos de pagamento possui caractersticas nicas e um grau
elevado de complexidade. As condicionantes impostas na sesso desta quartafeira se adequam a estas particularidades com vistas proteo da
concorrncia entre os diferentes players deste setor, afirmou o conselheiro.
O mercado relevante foi definido como sendo o de prestao de servios de
credenciamento de estabelecimentos comerciais e de estabelecimentos
prestadores de servios para aceitaes de cartes de crdito e dbito. Sob a
tica geogrfica o mercado foi definido como nacional.