Teoria e Práxis Da Defesa Da Concorrencia

MARINA MOREIRA DA GAMA
TEORIA E PRXIS DA DEFESA DA

CONCORRNCIA NO BRASIL
Belo Horizonte, MG
CEDEPLAR
UFMG
2005
ii
MARINA MOREIRA DA GAMA
TEORIA E PRXIS DA DEFESA DA

CONCORRNCIA NO BRASIL
Dissertao apresentada ao curso de mestrado do

Centro de Desenvolvimento e Planejamento
Regional da Faculdade de Cincias Econmicas da
Universidade Federal de Minas Gerais, como
requisito parcial obteno do Ttulo de Mestre
em Economia.
Orientador: Prof. Dr. Ricardo Machado Ruiz
Belo Horizonte, MG
Centro de Desenvolvimento e Planejamento Regional
Faculdade de Cincias Econmicas UFMG
Fevereiro de 2005
iii
BANCA EXAMINADORA
Thompson Andrade
Edson Domingues
Ricardo Ruiz
Belo Horizonte, 28 de Fevereiro de 2005
iv
Para meu pai
v
AGRADECIMENTOS
Desejo externar a minha profunda gratido a todas as pessoas que direta ou indiretamente
ajudaram para que este trabalho acadmico chegasse ao final. Inicialmente, gostaria de
agradecer a minha me, irmos e av materna pelo carinho e apoio incondicional. s minhas
amigas de Campinas, pela torcida, e a toda a turma de mestrado e doutorado de 2002, 2003 e
2004, pelo companheirismo.
Agradeo ainda aos funcionrios e professores do CEDEPLAR/UFMG pela assistncia
sempre precisa. Aos professores Thompson Andrade (Ex-Conselheiro CADE/ IPEA) e Edson
Domingues (CEDEPLAR/ FACE) pela participao em minha banca examinadora e, de
antemo, pelas sugestes e crticas, que em muito contribuiro para o aprimoramento deste e
de trabalhos futuros. Mas sobretudo, agradeo ao professor Ricardo Ruiz pela segura
orientao, grande pacincia e por compartilhar comigo os seus conhecimentos.
Por fim, importante mencionar que a permanncia no texto final de eventuais equvocos e
omisses , entretanto, de minha inteira e exclusiva responsabilidade.
vi
SUMRIO
Listas ..................................................................................................................................... viii

Resumo .................................................................................................................................... ix
Abstract .................................................................................................................................... x
Apresentao ........................................................................................................................... 1
Captulo 1 Fundamentos da Teoria Antitruste ................................................................. 2
1.1 Origens ...................................................................................................... 2
1.2 Objetivos ................................................................................................... 8
1.3 A Poltica Antitruste no Brasil .............................................................. 12
1.4 A Atuao do CADE entre 1994 e 2004................................................ 17
1.4.1 - Atos de Concentrao .......................................................17
1.4.2 - Condutas Anticompetitivas ..............................................17
1.4.3 - Casos Julgados ................................................................ 20
1.5 Consideraes Finais .............................................................................. 21
Captulo 2 Teoria Antitruste ............................................................................................. 22
2.1 As Diretrizes Bsicas da Anlise Antitruste ........................................ 22
2.2 O conceito de Mercado Relevante ........................................................ 23
2.2.1 A Substitutibilidade da Demanda .................................. 23
2.2.2 A Substitutibilidade da Oferta ....................................... 33
2.3 As Condies de Exerccio de Poder de Mercado ............................... 34
2.3.1 ndices de Concentrao de Mercado ........................... 35
2.3.2 Viabilidade da Importao ............................................ 38
2.3.3 Condies de Entrada de Novas Firmas ....................... 39
2.4 Avaliao das Eficincias ....................................................................... 44
Captulo 3 Anlise da Atuao do CADE entre 1994 e 2004 ......................................... 53
3.1 Metodologia ............................................................................................. 53
3.1.1 Casos Analisados ......................................................... 55
3.2 Forma do Ato de Concentrao ............................................................ 56
3.3 Classificao da Conduta Anticompetitiva .......................................... 57
vii
3.4 Delimitao do Mercado Relevante ...................................................... 62
3.4.1 Substitutibilidade da Demanda ................................... 62
3.4.2 Substitutibilidade da Oferta ........................................ 70
3.5 Avaliao do Exerccio de Poder de Mercado ..................................... 72
3.5.1 ndices de Concentrao de Mercado ......................... 72
3.5.2 Viabilidade da Importao .......................................... 75
3.5.3 Barreiras Entrada ...................................................... 77
3.5.4 Identificao das Barreiras Entrada ......................... 78
3.6 Eficincias Econmicas .......................................................................... 81
3.6.1 Eficincias Econmicas Alegadas .............................. 81
3.6.2 Clculo das Eficincias Econmicas Lquidas ............85
Captulo 4 Teoria e Prxis da Defesa da Concorrncia no Brasil ................................. 89
4.1 Avaliao Geral dos Resultados ............................................................ 89
4.1.1 Mercado Relevante ...................................................... 91
4.1.2 Exerccio de Poder de Mercado ................................... 92
4.1.3 Eficincias Econmicas ............................................... 94
4.2 Propostas e Perspectivas ......................................................................... 95
Referncias Bibliogrficas .................................................................................................... 97
Anexo 1 Casos Analisados ............................................................................................... 100
viii
LISTAS
Figuras
Figura 1.1 Tipos de Entrada.................................................................................................. 05
Figura 2.1 Efeitos da Distncia no Custo ............................................................................. 32
Grficos
Grfico 1.1 Eficincias Econmicas Lquidas ..................................................................... 07
Grfico 1.2 Resultado de Prtica Restritiva no Mercado ..................................................... 10
Grfico 2.1 Mercado de Garrafas de Vidro .......................................................................... 29
Grfico 2.2 Trade-off entre Ganho de Eficincia e Poder de Mercado .................................46
Grfico 2.3 Modelo Preo-Padro ....................................................................................... 49
Quadros
Quadro 1.1 O Modelo Estrutura-Conduta-Desempenho ...................................................... 03
Quadro 2.1 Preo dos Bens .................................................................................................. 30
Quadro 2.2 Participao das Empresas X e Y ..................................................................... 35
Tabelas
Tabela 1.1 Casos Julgados pelo CADE ............................................................................... 13
Tabela 1.2 Casos Julgados pelo CADE entre 1994 e 2004 .................................................. 21
Tabela 2.1 Percentagem Compensatria de Reduo nos Custos ........................................ 48
Tabela 3.1 Casos Analisados ............................................................................................... 55
Tabela 3.2 Forma dos Atos de Concentrao ...................................................................... 53
Tabela 3.3 Classificao das Condutas ................................................................................ 58
Tabela 3.4 Substitutibilidade da Demanda .......................................................................... 62
Tabela 3.5 Substitutibilidade da Demanda: Teste ................................................................ 63
Tabela 3.6 Substitutibilidade da Oferta ................................................................................ 70
Tabela 3.7 Concentrao de Mercado .................................................................................. 72
Tabela 3.8 ndices de Concentrao .................................................................................... 73
Tabela 3.9 Importao .......................................................................................................... 75
Tabela 3.10 Barreiras Entrada ........................................................................................... 77
Tabela 3.11 Tipos de Barreiras Entrada ............................................................................ 78
Tabela 3.12 Eficincias Alegadas ........................................................................................ 82
Tabela 3.13 Resultados ........................................................................................................ 90
ix
RESUMO
A poltica de defesa da concorrncia brasileira construda atravs das decises do sistema
antitruste nacional. Avaliar as decises do CADE, portanto, avaliar a defesa da concorrncia
no Brasil. Para avaliar estas decises necessrio saber se elas esto de acordo com a teoria
consagrada para a anlise antitruste. Assim, o objetivo desta dissertao constitui apurar a
consistncia terica das decises do CADE no perodo de vigncia da Lei 8.884/94, pois a
partir da que se define a prxis poltica desta autarquia e sua relevncia como instituio que
se prope defensora da concorrncia.
ABSTRACT
The brazilian antitrust policy is built through the CADEs decisions. CADE is the national
agency which effectively decides a requirement concerning concentration acts and
anticompetitive conducts. To appraise the CADEs decisions, thus, is to appraise the antitrust
policy in Brazil. This implies that is necessary to know if these decisions are cosistent with
the antitrust theory. Then, the purpose of this dissertation thesis is to verify the theoretical
consistency of CADEs decisions towards the new brazilian antitrust statute: Law 8.884 of
6/11/1994, since this define the brazilian antitrust agencys practice.
1
APRESENTAO
Atualmente o Sistema Brasileiro de Defesa Da Concorrncia (SBDC) composto pela
Secretaria de Acompanhamento Econmico (SEAE), vinculada ao Ministrio da Fazenda,
pela Secretaria de Direito Econmico (SDE) e pelo Conselho Administrativo de Defesa
Econmica (CADE), autarquia federal, ambos vinculados ao Ministrio da Justia. Este
sistema tem como objetivo principal a promoo de uma economia competitiva por meio da
preveno e represso de aes que possam limitar ou prejudicar a concorrncia, com base na
Lei de Defesa da Concorrncia (Lei n 8.884/94). Ao CADE, ltima instncia decisria na
esfera administrativa, cabe julgar os processos em matria concorrencial1.
atravs das decises dos rgos antitruste nacionais que se constri a poltica de defesa da
concorrncia brasileira. Avaliar as decises do CADE , portanto, avaliar a defesa da
concorrncia no Brasil. E avaliar a construo da defesa da concorrncia brasileira atravs das
decises do CADE saber se estas esto de acordo com a(s) teoria(s) utilizada(s) para a
anlise antitruste. Assim, o objetivo desta dissertao constitui apurar a consistncia terica
das decises do CADE no perodo de vigncia da Lei 8.884/94, pois a partir da que se
define a prxis poltica desta autarquia e sua relevncia como instituio que se prope
defensora da concorrncia. Do ponto de vista econmico, avaliar a consistncia terica das
decises do CADE significa verificar se a teoria econmica aqui utilizada como parmetro (e
chamada simplesmente de teoria antitruste) est sendo corretamente aplicada pela autarquia.
Para tanto, este trabalho se divide em quatro captulos, alm desta apresentao. O primeiro
captulo introduz os fundamentos da teoria antitruste, discorrendo sobre suas origens e
principais objetivos, no Brasil e no mundo. Este captulo ainda far um breve panorama da
atuao do CADE nos ltimos dez anos. O segundo captulo discute a teoria antitruste,
seguindo a anlise convencional de delimitao do mercado relevante, possibilidade de
exerccio de poder de mercado e avaliao das eficincias econmicas lquidas. O terceiro
captulo trata da metodologia de avaliao da consistncia terica de alguns casos julgados
por esta instituio, para posteriormente, apresentar os resultados consolidados da anlise. E o
ltimo captulo faz as consideraes finais, elencando crticas referentes teoria antitruste e a
sua operacionalidade, alm de colocar algumas perspectivas futuras.
No caso das instituies financeiras, h a polmica sobre a instituio decisria: o CADE ou o Banco Central.
2
CAPTULO 1
FUNDAMENTOS DA TEORIA ANTITRUSTE

Este captulo faz referncia aos fundamentos da teoria antitruste, no Brasil e no mundo. Para
tanto, ento, est dividido em cinco sees, alm desta introduo. A primeira seo trata das
origens da teoria antitruste, sua nfase inicial na concentrao dos mercados e posterior
incorporao das eficincias econmicas lquidas. A segunda seo discorre sobre os
objetivos da poltica de defesa da concorrncia, que so prevenir concentraes que geram
criao e/ou aumento de poder de mercado, e reprimir condutas anticompetitivas. A terceira
analisa a poltica antitruste no Brasil, enfocando o papel do CADE. A quarta faz referncia
atuao do CADE entre 1994 e 2004, anos de vigncia da lei de defesa da concorrncia
nacional. E a ltima faz as consideraes finais.
1.1 Origens da Poltica Antitruste

Como muitas das legislaes positivas2, as leis sobre a defesa da concorrncia, ou antitruste,
como preferem alguns especialistas, antecederam a teoria econmica que lhes conferem
sustentao. Isto , a lei antecipou a teoria econmica acerca da matria antitruste.
Historicamente, a legislao antitruste, na sua forma mais moderna, uma inveno da
Amrica do Norte. O Canad aprovou um estatuto antitruste em 1889; o Estados Unidos
adotou o seu Sherman Act em 1890. Estas leis representaram uma reao turbulenta
mudana econmica do final do sculo XIX. As ferrovias e os navios a vapor rapidamente
expandiram o escopo de muitos mercados. Inovaes tecnolgicas e gerenciais levaram ao
surgimento das grandes corporaes, inicialmente associadas forma trust3. Diante disto,
devido ao aumento do preo dos insumos conferidos pelo poder de mercado dos trustes e
reduo dos preos dos seus prprios produtos, fazendeiros e pequenos produtores clamaram
por uma legislao que constrangesse o comportamento das grandes empresas e redistribusse
o poder econmico entre os diversos agentes. Nas outras partes do mundo, a poltica antitruste
se consolidou apenas nas ltimas dcadas, sendo que em alguns pases (em desenvolvimento
ou de recente insero capitalista), ainda est em construo. Hoje, Europa, Japo e Austrlia,
possuem leis de defesa da concorrncia muito similares s norte-americanas4.
Positiva no sentido jurdico de normativa.

Sobre isto ver CHANDLER (1960, 1990).
4 Uma descrio da evoluo da poltica antitruste mundial encontra-se no trabalho da OCDE (1992) e em
OLIVEIRA & RODAS (2004).
3
Considerando sua evoluo tcnica, possvel dizer que a defesa da concorrncia foi baseada
nas teorias de Organizao Industrial que constituram o chamado modelo Estrutura-CondutaDesempenho (ECD), tal como foi desenvolvido a partir dos anos 50 pela chamada Escola de
Harvard5. Este modelo deriva das caractersticas das configuraes do mercado concluses
sobre a sua performance, supondo para isso que as condutas das empresas so condicionadas
pela estrutura anteriormente determinada.
QUADRO 1.1
O MODELO ESTRUTURA-CONDUTA-DESEMPENHO
CONDIES BSICAS
Oferta: disponibilidade de insumos, tecnologia, aspectos institucionais, caractersticas do produto
Demanda: elasticidade-preo, presena de substitutos, sistema financeiro, distribuio de renda
ESTRUTURA
nmero de produtores e compradores, diferenciao de produtos, estruturas de custos, integrao vertical e
diversificao
CONDUTA
polticas de preos, estratgias de produto e vendas, pesquisa e desenvolvimento, investimentos em capacidade
produtiva
DESEMPENHO
Alocao eficiente dos recursos, atendimento das demandas dos consumidores, progresso tcnico, contribuio
para a viabilizao do pleno emprego dos recursos, contribuio para uma distribuio eqitativa da renda, grau
de restrio monopolstica da produo e margens de lucro
Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria.

As polticas antitruste elaboradas a partir estritamente desta abordagem vo se preocupar,
sobretudo, com o aumento da concentrao do mercado e com a presena de barreiras
entrada. Desta forma, h um temor em relao s estruturas de mercado caracterizadas pela
presena de monoplios e oligoplios que, por pressuposto, geram poder de mercado ou
capacidade da firma em aumentar seus preos sem incorrer em perda significativa de vendas
em decorrncia dos bloqueios entrada. O ideal seria um mercado mais atomizado, com
firmas com baixo poder de deciso e influncia sobre preos. Para AREEDA & TURNER,
fundadores da literatura ECD em antitruste, the competitive market is one in which power is
5
A primeira referncia do modelo ECD foi feita por MASON (1939).
4
not unduly concentrated in the hands of one or a few firms. (comentrios transcritos por
HOVENKAMP, 1994: 34).
Considera-se que em um mercado concentrado (estrutura), no qual as empresas tm poder de
decidir o preo cobrado, este e as margens de lucro sero maiores (desempenho), por que as
empresas apresentam elevado grau de coordenao (conduta). Isto , a estrutura influencia a
conduta e determina o desempenho. Ainda, para esta anlise estruturalista, quanto maiores as
barreiras entrada, maior a possibilidade de coluso e elevao dos preos e melhor o
desempenho das firmas em termos de lucratividade. Resumidamente, o argumento exposto diz
que:
E = (Pl Pc) / Pc
Sendo E a condio de entrada, Pl o preo limite (o preo mximo que pode ser cobrado sem
atrair novos concorrentes), e Pc o preo que seria cobrado em um mercado competitivo (com
lucros normais). Tem-se que Pl = Pc (1 + E), ou seja, quanto mais difcil a entrada de novos
concorrentes em um mercado, maior o preo que um conjunto de empresas oligopolistas,
adotando comportamentos colusivos, pode alcanar sem ser ameaado por concorrentes
potenciais. Segundo BAIN (1958), pode-se observar quatros tipos de entradas.
No primeiro caso, a entrada (E) livre e qualquer aumento de preo (P) acima do nvel
competitivo (Pc) incentiva outras firmas a entrarem no mercado, levando o preo a cair
imediatamente para o original, portanto o lucro () auferido pelas firmas o lucro normal
(c). No segundo caso, a entrada no totalmente bloqueada, por isso, se as firmas
estabelecidas resolverem aumentar seus preos, algumas empresas entraro no mercado,
fazendo com que, a longo prazo (t+1), o preo retorne ao nvel competitivo e o lucro a zero. O
terceiro caso reflete a eficcia no bloqueio da entrada, possibilitando s estabelecidas
aumentarem seus preos acima do nvel competitivo Pc (mas no alcanando o preo de
monoplio, Pm) sem implicar nova entrada. O lucro no longo prazo positivo. No ltimo
caso, a entrada totalmente bloqueada, permitindo que as empresas j estabelecidas no
mercado aumentem seus preos para o nvel de monoplio sem que haja nova entrada,
conferindo-lhes lucro de monoplio, m, em t+1 (TIROLE, 1988).
5
FIGURA 1.1
TIPOS DE ENTRADA
Entrada Livre
P
----------------------------------- Pm
E
----------------------------------- Pc
m > = c = 0
t
Entrada Ineficazmente Bloqueada
P
---------------------------------- Pm
E
----------------------------------- Pc
m > t+1 = c = 0
t
Entrada Eficazmente Bloqueada
P
----------------------------------- Pm
E
----------------------------------- Pc
c < < m
t
Entrada Bloqueada
P
---------------------------------- Pm
E
----------------------------------- Pc
t
c < = m
6
Assim, associa-se a dimenso das barreiras entrada s perspectivas de rentabilidade: se as
chances de lucratividade em um segmento so medocres, barreiras que seriam consideradas
pequenas ou insignificantes em outros setores podem virar obstculos para o ingresso de
novos competidores. Consoante BAIN (1958), o principal fator estrutural que afeta a conduta
colusiva das empresas j estabelecidas a concentrao, j que a coordenao entre firmas
ocorre mais facilmente quando seu nmero reduzido no mercado em anlise. Este
entendimento estruturalista, segundo POSSAS (1985: 95), consiste em tomar a concentrao
econmica como elemento bsico da estrutura [de mercado] e a intensidade das barreiras
entrada como indicador-chave do poder de mercado das empresas oligopolistas....
O problema desta viso, salientado por seus principais crticos, os tericos da dita Escola de
Chicago, que a concentrao no deve ser a varivel principal e decisiva a ser considerada
na anlise antitruste. Isto porque, por um lado, concentrao reflete apenas o nmero de
concorrentes em um mercado e a desigualdade de tamanho entre eles. Por outro lado, os testes
economtricos realizados entre concentrao e variveis que refletem o desempenho da firma,
como lucratividade (markup), so inconclusivos, inclusive quando tratam da direo da
causalidade6.
Assim, no mais se sustenta que a concentrao seja uma indicao segura para a conduta dos
competidores e por isso a justificativa para interveno governamental via aplicao de
legislao antitruste. Em poucas palavras, a concentrao industrial uma condio
necessria para a acumulao assimtrica de poder de mercado, e por conseqncia para a
possibilidade de seu exerccio de forma anti-competitiva; mas de modo algum condio
suficiente. (POSSAS et al, 1995: 21).
Dito isso, a Escola de Chicago acaba rompendo com a tradio essencialmente estruturalista
da teoria antitruste ao considerar que a concentrao em si no um mal, desde que seja vista
em termos da eficincia econmica (produo ao menor custo). BORK (1978), um dos
expoentes dessa corrente de pensamento, acredita que a poltica antitruste carrega consigo um
paradoxo, pois simultaneamente preserva e combate a concorrncia. Estruturas concentradas,
se resultarem em uma economia de recursos que compense seus efeitos anticompetitivos, no
podem ser consideradas ineficientes. Assim, esta viso prope a analise do efeito lquido
ver a resenha de GEROSKI (1988)
7
resultante da comparao entre os ganhos de eficincia gerados e as possveis ou reais perdas
decorrentes de efeitos anticompetitivos.
Os ganhos de eficincia econmica podem ser ilustrados pelo grfico abaixo. O preo inicial
P0 e a produo Q0. O grau de competio suficiente para forar o preo para o custo
marginal C0. Com um ato de concentrao neste mercado, os custos produtivos (economias de
escala e /ou escopo) reduzem, mas o poder de mercado aumenta. O resultado que o preo
sobe para P1, o custo reduz-se para C1 e o produto passa de Q0 para Q1.
GRFICO 1.1
EFICINCIAS ECONMICAS LQUIDAS
P, C
P1 -------------------P0 ----------------------------------------C0
-------------------------------------------------------C1
D
Q
Q1
Q0

Sendo P e C respectivamente o preo do bem e seu custo de produo no tempo 0 (antes da
concentrao) e 1 (ps-concentrao). O grfico mostra uma reduo no excedente do
consumidor representado pela rea rasurada triangular devido ao aumento do preo e, por
outro lado, o ganho para a sociedade da reduo de custos, representado pela rea rasurada
retangular:
P/P>0, C/C<0 e P/P < C/C
Caso seja considerado exclusivamente o critrio de eficincia econmica na acepo
alocativa, como prope a Escola de Chicago, um dado ato ou conduta deve ser autorizado
8
pela autoridade antitruste, se, e s se, tais ganhos de eficincia forem considerados de
magnitude equivalente ou superior s perdas de eficincia por ele ocasionadas.
Assim, percebe-se que as duas escolas podem ter avaliao conflitante acerca um ato de
concentrao ou conduta anticompetitiva. Os adeptos do modelo ECD acreditam que a
poltica antitruste no deveria considerar a reduo de custos na sua anlise, j que
indubitavelmente a concentrao aumenta o poder de mercado, permitindo a elevao de
preos. J os simpatizantes da eficincia econmica consideram que a poltica antitruste tem
que garantir os ganhos de eficincia produtiva e que a concentrao deveria ser permitida
porque favoreceria a reduo de custos na economia e os ganhos de produtividade,
aumentando o bem-estar da sociedade.
Por fim, cabe dizer que a teoria antitruste foi construda sob os ensinamentos de ambas as
escolas. A viso estruturalista de mercado sofreu uma modificao fundamental em
decorrncia da maior preocupao em considerar as eficincias econmicas, sobretudo as de
carter produtivo (reduo de custos via economias de escala e escopo), que podem
contrabalanar a presena de estruturas de mercado mais concentradas e determinadas
condutas empresariais. Como resultado, os rgos de defesa da concorrncia em diversos
pases tendem a avaliar no somente os efeitos anticompetitivos na estrutura de mercado
(aumento da concentrao), como na tradio ECD, mas tambm os potenciais impactos em
termos de ganhos de eficincia (reduo dos custos). Em suma, de um ponto de vista
conceitual, toda e qualquer anlise antitruste de ato ou conduta que se suponha capaz de gerar
algum efeito anticompetitivo real ou potencial envolve, como passo conclusivo, a avaliao
dos efeitos lquidos em termos de eficincia do ato ou conduta examinado.
1.2 Objetivos
A poltica de defesa da concorrncia pode ser entendida como um conjunto de normas
jurdicas e sociais cuja motivao restringir atos e prticas que cerceiam o processo
concorrencial. Desta forma congrega aes e parmetros regulatrios do Estado que esto
voltados para a preservao de ambientes competitivos e para o desencorajamento de
condutas anticompetitivas derivadas do exerccio de poder de mercado, tendo em vista
preservar e/ou gerar maior eficincia econmica no funcionamento dos mercados (FARINA,
1996; FORGIONI, 1998; FIRST et al, 1991).
9
Consoante HOVENKAMP (1994) e SALGADO (1997) , tal poltica apresenta dois objetivos
bsicos: (i) preveno, atravs do controle de estruturas de mercado, via apreciao de atos de
concentrao, horizontais ou verticais (fuses, aquisies, e associaes de empresas joint
ventures); (ii) represso, atravs do controle de condutas ou prticas anti-concorrenciais, que
busca verificar a existncia de infraes ordem econmica, horizontais ou verticais. A partir
desses objetivos, a poltica de defesa da concorrncia busca atuar sobre as condies de
operao dos mercados tanto atravs de uma influncia direta sobre as condutas dos agentes,
como tambm por meio de aes que afetam os parmetros estruturais que as condicionam
(POSSAS et al, 1995).
No primeiro caso, a interveno de carter estrutural, que pode ser horizontal ou vertical7, e
procura impedir o surgimento de estruturas que aumentem o poder de mercado por parte das
empresas que o integram. O controle dos assim chamados atos de concentrao verticais est
focado sobre as fuses, aquisies ou joint ventures entre empresas que se relacionam - ou
podem se relacionar - ao longo de uma determinada cadeia produtiva como vendedores e
compradores. J nos atos de concentrao horizontais, a preocupao das autoridades
antitruste est direcionada para aquelas situaes que envolvem sobretudo as empresas
concorrentes em um mesmo mercado8, podendo levar a uma eliminao - total ou parcial - da
rivalidade entre os agentes envolvidos.
No segundo caso, a implementao da poltica antitruste consiste basicamente em
desestimular e coibir comportamentos ou prticas anticompetitivos - tenham estes uma
natureza vertical ou horizontal - por parte de empresas que detm poder de mercado, ou seja,
que so capazes, por suas aes, de gerar situaes em que a concorrncia restringida (por
isso, muitas vezes, estas prticas so denominadas de restritivas). Trata-se, portanto, de evitar,
atravs da ameaa de punio, as condutas empresariais que visem inibir a ao dos
concorrentes, limitar o alcance da competio por intermdio de algum tipo de coluso e/ou
impor aos compradores (vendedores) condies desfavorveis na aquisio de produtos.
Normalmente, tais condutas so classificadas em dois tipos: (i) as prticas restritivas
horizontais, que reduzem a intensidade da concorrncia afetando as interaes entre as
7 Existem tambm atos de concentrao conglomerados, que so aqueles realizados entre empresas que no
concorrem em um mesmo mercado, nem tampouco mantm relao vertical. Este trabalho tratar os atos de
concentrao como horizontais ou verticais somente, por motivo de simplificao.
8 Embora existam atos de concentrao horizontais com efeitos em outros mercados.
10
empresas ofertantes de um mesmo mercado, abrangendo, por exemplo, os acordos entre
empresas (inclusive a formao de cartis), a associao de profissionais e a prtica
deliberada de preos predatrios; (ii) as prticas restritivas verticais, que limitam o escopo das
aes de agentes que se relacionam como compradores e vendedores ao longo da cadeia
produtiva ou nos mercados finais, incluindo condutas como, a fixao de preos de revenda,
as restries territoriais e de base de clientes, os acordos de exclusividade, a recusa de
negociao, a venda casada e, a discriminao de preos.
Uma conduta anticompetitiva, como por exemplo a fixao de preos pela coluso das firmas
no mercado (ver grfico abaixo), leva a uma perda do excedente do consumidor igual a rea
triangular rasurada: a quantidade produzida se reduz com o aumento do preos (se no
considerarmos que houve reduo nos custos de produo). Assim,
P/P>0 e Q/Q<0.
GRFICO 1.2
RESULTADO DE PRTICA RESTRITIVA NO MERCADO
P, C
P1
------------------------C1
P0
----------------------------------------C0
D
Q1
Q0

Aqui, cabe um parntese acerca a aplicao das leis de defesa da concorrncia, que pode
seguir o critrio per se ou a regra da razo (SCHERER & ROSS, 1990; VISCUSI et al, 1995).
O critrio per se implica uma proibio absoluta para certo tipo de comportamento: a agncia
precisa apenas certificar-se de que o comportamento efetivamente ocorreu para punir a firma.
Quando este critrio aplicado, o ato de concentrao ou a prtica restritiva considerado
ilegal, sem que para isso seja necessrio investigar os efeitos obtidos, danosos ou benficos.
11
Em geral, a aplicao per se da lei requer menos esforos e despende menos recursos do que
os demais casos, e utilizada em algumas situaes especficas, como a cartelizao e a
fixao de preos9.
Assim, se uma fixao de preos de um certo produto acima do nvel competitivo pelas
maiores firmas de um certo mercado que atuam colusivamente reduz a quantidade ofertada e
o excedente do consumidor e no cria reduo de custos, certamente restringe a competio e
causa perda relativa de bem estar. A aplicao da regra per se neste caso, proibindo este tipo
de conduta, seria eficaz.
J as leis que obedecem razoabilidade requerem anlises mais aprofundadas do que a mera
constatao da ocorrncia do fato. A conduta ilegal s se apresenta um efeito
anticompetitivo lquido. Neste caso, a agncia observa os efeitos do comportamento e
contrabalana os prejuzos com os benefcios eventuais. O exame feito caso a caso e no h
punio se as eficincias econmicas compensarem os efeitos anticompetitivos. Assim,
diferentemente do critrio per se, a ilegalidade no presumida a priori pela regra da razo,
exatamente por se considerar que o efeito lquido anticompetitivo, por razes econmicas
antes que legais10, no pode ser presumido sem um exame minucioso da ponderao entre os
dois tipos de efeito. A razoabilidade a forma de aplicao da lei mais difundida entre os
pases industrializados (SALGADO, 1992). No Brasil, a Lei 8.884/94 adota este critrio tanto
para a anlise dos atos de concentrao quanto para a das condutas anticompetitivas11.
Dado o exemplo grfico acima, suponha que as empresas agiram colusivamente, fixando
preos, para enfrentar uma situao especfica, como um ciclo recessivo. A regra da razo, se
utilizada neste caso, impediria a ocorrncia de um erro, ou a punio de uma conduta
momentnea que no tinha como objetivo restringir a competio, mas sim de superar uma
grave crise. Casos como esse foram freqentes nos EUA na dcada de trinta12 (SCHERER &
ROSS, 1990).
Deve-se notar, contudo, que a abordagem per se no incongruente com a anlise econmica
desenvolvida em torno da importncia das eficincias eventualmente geradas por prticas
9
Price fixing is a per se offense, segundo POSNER (1976: 143).

Para um resumo do ponto de vista econmico, ver CARLTON & PERLOFF (2000).
11 Para uma discusso sobre qual a regra utilizada no Brasil, ver OLIVEIRA (2001).
12 Como os casos julgados pelas cortes americanas, Appalachian Coals Inc. v. US e Sacony-Vaccum Co. v. US.
10
12
restritivas. Trata-se apenas de um mtodo jurdico de aplicao da lei que simplifica a anlise
e economiza custos para julgar tipos de condutas cuja no razoabilidade suposta. Ou seja, o
critrio traduz a percepo de que desnecessrio avaliar os efeitos lquidos mais
detalhadamente em face da evidncia terica, estatstica e jurisprudencial de que determinadas
condutas no geram benefcios relevantes, de forma que a sua condenao no causar
injustias.
Por fim, cabe dizer que a forma especfica pela qual a defesa da concorrncia enfrenta as
questes aqui tratadas varia de pas para pas, embora semelhanas possam ser observadas,
sobretudo no que diz respeito ao objetivo bsico da legislao antitruste. A prxima seo
trata da evoluo da defesa da concorrncia no Brasil.
1.3 A Poltica Antitruste no Brasil

Historicamente, os antecedentes da legislao da defesa da concorrncia no Brasil datam de
1938, quando baixado um Decreto-Lei que visava proteger a economia popular. Fuses e
aquisies, que tivessem como objetivo impedir a concorrncia, constituiriam delito.
Causando muita resistncia entre agentes econmicos, o Decreto-Lei foi logo revogado
(SALGADO, 1992). Em 1942, um novo Decreto-Lei baixado para criar a Comisso de
Defesa Econmica (CDE), responsvel por fiscalizar e administrar bens e direitos, sendo
substituda, em 1945, pela Comisso Administrativa de Defesa Econmica, que visava
reprimir atos contrrios moral e ao ordenamento econmico, revogado, no entanto, com o
fim do primeiro governo Vargas (SALGADO, 1995). Em 1951, no seu segundo governo,
promulgou-se a Lei 1.521, que definia crimes contra a economia popular. Porm, em razo do
enfoque demasiadamente repressivo e rigoroso, associado lentido no andamento dos
processos, poucos casos foram efetivamente julgados.
Foi apenas em 1962 que criou-se no Brasil uma legislao antitruste, baseada na Sherman Act
norte-americano, que nomeou o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE),
rgo ento vinculado Presidncia da Repblica, cuja funo era a de reprimir o abuso do
poder econmico. A Lei 4.137 tipificava prticas anticompetitivas e estabelecia multas a
serem cobradas diante da comprovao do ilcito.
13
Em sua primeira fase, de 1963 a 1990, o CADE julgou 117 processos administrativos
(SALGADO, 1995), no tendo nenhum, no entanto, repercusso significativa, no sentido de
ter condenado ou restringido a atividade de alguma grande empresa no pas, fato interessante
para uma economia oligopolizada como a brasileira (FARINA, 1990). Isto pode ser explicado
por trs fatores: i) tradio jurdica do pas em antecipar a norma ao fato; ii) legislao
antitruste baseada no modelo norte-americano, que espelha os ideais do no intervencionismo;
e iii) regime poltico autoritrio e Estado regulador, produtor e coordenador da atividade
econmica.
Neste contexto, foi promulgada em 1991 a Lei 8.158, que definia crimes contra a ordem
tributria e econmica e contra as relaes de consumo. Esta Lei originou-se da necessidade
de prover a sociedade e o governo de um instrumental adequado regulao dos
comportamentos de mercado que reduzisse as frices causadas pelas mudanas institucionais
e econmicas. Sob esta Lei foram julgados, de fevereiro 1991 a maio de 1994, 128 processos
administrativos (PAs) e 30 atos de concentrao (ACs), totalizando 158 casos (SALGADO,
1995).
TABELA 1.1
CASOS JULGADOS PELO CADE
JULGADOS
1963-1990
1991-1994*
1994**-2004
ACs
30
3200
PAs
117
128
930
TOTAL
117
158
4130
Fonte: SALGADO (1995) e CADE. Elaborao prpria.

* De janeiro a junho de 1994.
** De julho a dezembro de 1994.
Assim, desde de sua origem, a implementao da legislao antitruste brasileira enfrentou
muitos obstculos. Por isso, a questo da defesa da concorrncia somente ganhou fora na
dcada de 90, quando iniciou-se um processo de liberalizao econmica. Em 1994, com o
Plano Real, ampliaram-se as reformas estruturais que haviam se iniciado anteriormente, tais
como: o processo de abertura comercial associada s novas regras da Organizao Mundial do
Comrcio, a partir de 1989; o processo de desregulamentao da economia com o abandono
progressivo do controle de preos, a partir de 1992; a privatizao das empresas estatais, a
14
partir de 1991; e, a regulamentao contratual dos monoplios naturais que passaram a ser de
propriedade privada (energia, telefonia, pedgios de estradas, ferrovias, etc.), a partir de 1995.
No mbito dos preos, o Brasil trocou o controle pela defesa da concorrncia, promulgando a
Lei 8.884 de junho de 1994, que o colocou em situao muito semelhante quela de pases
mais desenvolvidos em termos de legislao antitruste. Esta nova Lei, em primeiro lugar,
introduziu na legislao a preveno, passando a controlar fuses e aquisies de forma geral;
e em segundo lugar, aprimorou a legislao repressiva contra o abuso econmico,
notadamente a represso a cartis e a outras condutas anticompetitivas no abrangidas na
legislao anterior; em terceiro lugar, passou a prever a interveno da teoria econmica na
anlise antitruste; assunto que at aquele momento, era um campo exclusivo do Direito13.
A legislao da defesa da concorrncia, como conhecemos atualmente, segue as orientaes
da Constituio Federal (CF) de 1988, que so a manuteno da liberdade de iniciativa
(art.170, caput), a livre concorrncia (art. 170, IV) e a defesa do bem-estar dos consumidores
(art. 170, V). A Lei 8.884/94, inspirada na experincia norte-americana e europia, consagra
todas as tentativas passadas de construo de uma poltica antitruste. Foi dada importncia
celeridade dos julgamentos e composio tcnica do Conselho. So os seguintes os aspectos
da Lei que merecem destaque:
i)
controle preventivo de fuses e aquisies;
ii)
criao da figura do compromisso de desempenho;
iii)
transformao do CADE em autarquia federal;
iv)
criao da Procuradoria do CADE, que representa a entidade em juzo;
v)
estabelecimento da impossibilidade de interposio de recurso no mbito

administrativo;
13 Segundo OLIVEIRA & RODAS (2004) os liames entre o Direito e a Economia institucionalizaram-se
mundialmente quando as faculdades de direito passaram a dar crescente peso s perspectivas econmicas e as
agncias antitruste governamentais comearam a contar com economistas para analisar casos. Este pensamento
tambm est presente em KWOKA & WHITE (1994) e em MATTOS (2003).
15
vi)
tipificao como infrao ordem econmica o aumento abusivo de preos;
vii)
introduo do conceito de posio dominante; e
viii)
equiparao categoria de empresa todas as pessoas jurdicas, nacionais ou no.
O controle de estruturas de mercado disciplinado pelo artigo 54 da Lei 8.884/94, e

estabelece um prazo de trinta dias para a manifestao da SEAE e encaminhamento do
processo SDE, dispondo este rgo de prazo semelhante para sua manifestao. Em seguida,
o caso remetido ao CADE, que tem o prazo de 60 dias para julgamento. Assim, o SBDC
analisa preventivamente se uma concentrao de empresas (fuses, aquisies, joint venture,
etc.) pode causar efeitos nocivos concorrncia.
Os atos de concentrao que visam a qualquer forma de concentrao econmica (horizontal
ou vertical) tm, potencialmente, efeitos negativos e positivos sobre o bem-estar econmico.
Os efeitos negativos decorrem de um eventual exerccio de poder de mercado pela empresa
concentrada, como um aumento indiscriminado de preos, queda na qualidade dos produtos
ofertados, baixa diferenciao dos produtos e reduo dos investimentos em P&D, enquanto
os efeitos positivos derivam de economias de escala, de escopo, de reduo de custos de
transao, entre outros, que podem proporcionar vantagens competitivas para as empresas
participantes e para os consumidores. A SEAE procede, ento, a uma anlise dos custos e dos
benefcios dos atos de concentrao, sugerindo a aprovao daqueles que gerarem efeitos
lquidos positivos para o bem-estar econmico e a reprovao ou a adoo de medidas
corretivas queles que gerarem efeitos lquidos negativos.
O controle de condutas, por sua vez, previsto pelos artigos 20 e seguintes da mesma Lei,
consiste na apurao de prticas anticompetitivas de empresas que detm poder sobre
determinado mercado, como por exemplo a fixao de preos, os acordos de exclusividade e a
prtica de cartel. Nesses casos, a SDE promove Averiguao Preliminar ou instaura Processo
Administrativo, conforme a situao. O CADE aprecia, com base nas opinies tcnicas da
SDE e da SEAE, se houve ou no infrao ordem econmica. No controle de condutas, a
manifestao da SEAE facultativa.
Para a Lei 8.884/94 so consideradas infraes:
16
i) Aumento abusivo de preos, definido como aumento de preos no justificado pela
mudana nos custos, considerando-se ainda a comparao com mercados similares;
ii) Abuso da posio dominante, sendo posio dominante definida como a
manuteno de mais de 20% de participao no mercado relevante. No so as
empresas que detm essa participao que so punidas, mas sim aquelas que abusam
de tal poder de mercado;
iii) Formao de cartel, envolvendo coluso de preos, restrio de oferta de produtos,
cooperao entre empresas e diviso do mercado;
iv) Venda casada;
v) Restries verticais, como a imposio, por parte das empresas dominantes, de
restries a seus distribuidores (como, por exemplo, contrato de exclusividade e
fixao dos preos de venda);
vi) Realizao de preos predatrios, com fixao de preos mais baixos que seus
custos; e, finalmente,
vii) Atos de concentrao, tais como fuses, aquisies, incorporaes e joint
ventures, caso sejam danosos para a concorrncia no mercado relevante.
Caso seja caracterizada a infrao, o CADE poder aplicar multas de 1% a 30% do
faturamento bruto da empresa, alm de outras punies, como licenciamento compulsrio de
patentes, cancelamento de incentivos fiscais ou subsdios pblicos, dissoluo de sociedades,
transferncias de controle acionrio ou vendas de ativos.
Desde a sua promulgao, tm ocorrido outras mudanas na Lei e na forma de agirem das
instituies encarregadas de aplic-la. Em 1999 a SEAE publicou um roteiro para avaliao
de atos de concentrao, que deu origem ao Guia para Anlise de Atos de Concentrao
Horizontais (GUIA) em 2001 atravs da portaria conjunta SEAE/SDE de n 50. Este GUIA
(2001), semelhana de guias de outras jurisdies antitruste, informa os procedimentos
seguidos por ambas as secretarias quando analisam concentraes horizontais submetidas ao
17
sistema. Outra inovao legal foi a introduo do instituto dos acordos de lenincia, ou
poltica de delao premiada, aperfeioando o dispositivo de represso s prticas restritivas.
1.4 A atuao do CADE entre 1994 e 2004

Esta seo tem por objetivo contextualizar a atuao do CADE entre 1994 e 2004,
contemplando os dez anos da Lei 8.884/94. Para tanto, farei algumas consideraes sobre atos
de concentrao e condutas anticompetitivas em geral e sobre os casos julgados no perodo.
1.4.1 Atos de Concentrao
Como dito, o controle de estruturas est expresso no artigo 54 da aludida Lei, que reza que os
atos que possam limitar ou prejudicar a concorrncia, ou resultar na dominao de mercados
relevantes de bens e servios, devem ser submetidos apreciao do CADE. Os atos devem
ser apresentados para exame previamente ou em at quinze dias teis aps a sua realizao
(pargrafo 4), quando a empresa ou grupo detiver participao igual ou superior a 20% do
mercado, ou quando seu faturamento anual for igual ou superior a R$ 400 milhes. Esta
uma anlise estrutural da concorrncia, que relaciona a possibilidade de exerccio de poder de
mercado com o aumento da concentrao, e este com a lucratividade (faturamento) da
empresa objeto do ato de concentrao. Ao mesmo tempo, os pargrafos primeiro e segundo
do artigo 54 tambm prevem que aqueles atos que impliquem aumento acentuado do grau de
concentrao podero ser aprovados, desde que atendam a uma srie de condies vinculadas
contestabilidade do exerccio de poder de mercado e gerao de eficincias econmicas.
Por fim, para analisar atos de concentrao, necessrio fazer algumas distines sobre suas
formas: fuses, aquisies e joint ventures. Fuso a juno de duas ou mais empresas em
uma nica firma, pessoa jurdica inteiramente nova. A aquisio a compra de participao
acionria de uma dada empresa j existente, sem que isso implique necessariamente seu
controle por meio da propriedade total das aes, nem o desaparecimento de sua
personalidade jurdica. Por fim, joint venture uma figura jurdica que contempla as
associaes e alianas estratgicas entre empresas com um objetivo especfico, que a
18
realizao de um projeto ou empreendimento comum. Para tanto, utilizam desde um simples
contrato de colaborao, at a unio total de sociedades em uma nica empresa14.
1.4.2 Condutas Anticompetitivas
As infraes ordem econmica so definidas no artigo 20 da Lei, e consistem em atos que
produzam, ou objetivem produzir os efeitos de: (i) limitar, falsear, ou de qualquer forma
prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa15; (ii) dominar mercado relevante de bens
ou servios; (iii) aumentar arbitrariamente os lucros; (iv) exercer de forma abusiva posio
dominante.
Neste ltimo caso, presume-se a posio dominante quando uma empresa ou grupo de
empresas controla 20% ou mais do mercado relevante, como fornecedor, intermedirio,
adquirente ou financiador de um produto, servio ou tecnologia a ele relativa. O artigo 21 da
mesma lei arrola, no exaustivamente, condutas que caracterizam infraes ordem
econmica na medida em que configurem as hipteses previstas no artigo 20.
A Resoluo 20/99 do CADE define as prticas restritivas consideradas infraes ao mesmo
tempo em que explicita os passos bsicos para a sua anlise, na forma de um roteiro para as
autoridades antitruste. Em geral, tais prticas pressupem a existncia ou a busca de poder de
mercado sobre o mercado relevante. Em diferentes graus, algumas podem tambm gerar
benefcios em termos de bem-estar (eficincias econmicas), recomendando a aplicao do
princpio da razoabilidade. Desse modo, preciso ponderar tais efeitos vis--vis os potenciais
impactos anticompetitivos da conduta. Portanto, uma prtica restritiva somente poder gerar
eficincias lquidas caso as eficincias econmicas dela derivadas compensem seus efeitos
anticompetitivos.
As prticas restritivas horizontais consistem na tentativa de eliminar ou reduzir a
concorrncia, seja estabelecendo acordos entre concorrentes no mesmo mercado relevante
com respeito a preos ou outras condies, seja praticando preos predatrios. O abuso de
posio dominante tambm uma prtica que visa modificar a dinmica de um determinado
mercado. Em ambos os casos busca, de imediato ou no futuro, em conjunto ou
14
Respectivamente joint ventures contratuais e societrias.

constitucionais para a Ordem Econmica.
15 Princpios
19
individualmente, o aumento de poder de mercado ou a criao de condies necessrias para
exerc-lo com maior facilidade (RESOLUO 20). Dentre elas destacam-se:
i)
a formao de cartis, que so acordos explcitos ou tcitos entre concorrentes do

mesmo segmento e que envolvem parte substancial do mercado consumidor, em
torno de itens como preos (qualquer fixao de preos), quotas de produo e
distribuio e diviso territorial, na tentativa de aumentar preos e lucros para
nveis mais prximos dos de monoplio;
ii)
outros acordos entre empresas, que so restries horizontais que envolvam

apenas parte do mercado relevante e/ou esforos conjuntos temporrios voltados
para a busca de maior eficincia (produtiva/ tecnolgica);
iii)
os ilcitos de associaes profissionais, que so quaisquer prticas que limitem

injustificadamente a concorrncia entre profissionais, principalmente mediante
conduta acertada de preos;
iv)
a prtica de preos predatrios, que consiste em fixar preos abaixo do custo

varivel mdio, visando eliminar concorrentes para posteriormente praticar preos
de monoplio.
v)
o abuso de posio dominante est vinculado capacidade potencial que uma

nica empresa teria de influir e modificar a dinmica do mercado em que atua,
impondo suas prprias regras, como aumentar abusivamente preos e lucros.
Por seu turno, as prticas restritivas verticais so restries impostas por produtores/ofertantes
de bens ou servios em determinado mercado (de origem) sobre mercados relacionados
verticalmente ao longo da cadeia produtiva (mercado alvo)16. Como no caso das restries
horizontais, as prticas verticais pressupem, em geral, a existncia de poder de mercado
sobre o mercado relevante de origem, bem como efeito sobre parcela substancial do mercado
alvo das prticas, de modo a configurar risco de prejuzo concorrncia. Embora tais
16 Assim, a anlise da interao entre diferentes mercados relevantes adquire particular importncia. Isto porque
uma determinada conduta no mercado alvo pode ter como principal efeito sobre a concorrncia no
simplesmente seu impacto no mercado alvo em questo, mas no mercado de origem, onde eventualmente tenha
havido um reforo da posio dominante em virtude da conduta vertical em questo.
20
restries constituam em princpio limitaes livre concorrncia, podem tambm apresentar
benefcios. Dentre tais prticas, destacam-se (RESOLUO 20):
i)
a fixao dos preos de revenda, na qual o produtor estabelece, mediante contrato,

o preo (mnimo, mximo ou rgido) a ser praticado pelos distribuidores/
revendedores;
ii)
as restries territoriais e de base de clientes, nas quais o produtor estabelece

limitaes quanto rea de atuao dos distribuidores/revendedores, restringindo a
concorrncia e a entrada em diferentes regies;
iii)
os acordos de exclusividade, em que os compradores de determinado bem ou

servio se comprometem a adquiri-lo com exclusividade de determinado vendedor
(ou vice-versa), ficando assim proibidos de comercializar os bens dos rivais;
iv)
a recusa de negociao, no qual o fornecedor ou comprador de determinado bem

ou servio estabelece unilateralmente as condies em que se dispe a negocia-lo,
em geral a um distribuidor/ revendedor, eventualmente constituindo uma rede
prpria de distribuio/revenda;
v)
a venda casada, ato em que o ofertante de determinado bem ou servio impe para
a sua venda a condio de que o comprador tambm adquira um outro bem ou
servio;
vi)
a discriminao de preos, na qual o produtor utiliza seu poder de mercado para

fixar preos diferentes para o mesmo produto/ servio, discriminando entre
compradores, individualmente ou em grupos, de forma a se apropriar de parcela do
excedente do consumidor e assim elevar seus lucros.
1.4.3 Casos Julgados

Para construir um panorama dos casos julgados pelo CADE entre os anos de 1994 e 2004,
considerei todos os atos de concentrao e todas as condutas anticompetitivas que deram
ensejo a processos administrativos julgados pela instituio. Ao todo foram 4130 casos
21
julgados no perodo em questo, 3200 atos de concentrao e 930 processos administrativos
referentes s condutas anticompetitivas, como mostra a tabela abaixo.
TABELA 1.2
CASOS JULGADOS PELO CADE ENTRE 1994 E 2004
ANO
PAs
ACs
TOTAL
1994*
26
21
47
1995
38
12
50
1996
97
19
116
1997
446
46
492
1998
90
144
234
1999
43
210
253
2000
39
523
562
2001
34
584
618
2002
35
518
553
2003
23
527
550
2004
59
596
655
TOTAL
930
3200
4130
Fonte: CADE. Elaborao prpria

* de julho a dezembro de 1994
A anlise da consistncia terica das decises do CADE tem como base os processos julgados
por esta instituio no perodo referenciado. Das 4130 decises proferidas, uma amostra ser
escolhida para se determinar se, neste grupo especfico, aplicou-se ou no a teoria econmica
utilizada para a avaliao antitruste dos atos de concentrao e das condutas anticompetitivas.
1.5 Consideraes Finais

A teoria antitruste, utilizada como a base econmica para anlise de atos de concentrao e
condutas restritivas (e neste trabalho utilizada como parmetro para avaliao dos casos
julgados do CADE), sofreu significativas mudanas nas ltimas dcadas. A preocupao
exclusiva com a concentrao de mercado deu lugar para a anlise das eficincias
econmicas, que buscou contrabalancear os efeitos negativos concorrncia de atos e
condutas com seus possveis benefcios de reduo de custos sociedade. No Brasil, a defesa
22
da concorrncia ganhou fora somente nos ltimos dez anos, com a aprovao da Lei
8.884/94 e criao do SBDC. O prximo captulo dedicado apresentao da teoria
antitruste que referencia os julgados do CADE.
CAPTULO 2
TEORIA ANTITRUSTE
Este captulo tem por objetivo apresentar a teoria antitruste disseminada na Academia e
utilizada por vrias agncias governamentais para a defesa da concorrncia. Para tanto, o
captulo est dividido em cinco sees, alm desta introduo. A primeira seo discorre
sobre as diretrizes bsicas para a anlise antitruste. As sees dois, trs e quatro descrevem o
roteiro de avaliao derivado da teoria antitruste para avaliao dos atos de concentrao e
das condutas empresariais anticompetitivas. Este roteiro inicia com a delimitao do mercado
relevante (seo 2) para analisar as condies de exerccio de poder de mercado (seo 3) e
finaliza examinando as eficincias econmicas lquidas geradas pela operao/ conduta (seo
4). A ltima seo faz as consideraes finais.
2.1 As Diretrizes Bsicas da Anlise Antitruste

A anlise antitruste parte da possibilidade de exerccio de poder de mercado. Um ato de
concentrao ou uma conduta da firma s ser considerado anticompetitivo se resultar em
criao ou aumento de poder de mercado. importante definir poder de mercado como a
capacidade da empresa em manter preos acima do nvel competitivo por um significativo
perodo de tempo. Uma operao cria ou eleva poder de mercado quando permite que as
empresas que nele atuam aumentem seus preos. O poder de mercado pode ser exercido na
forma do aumento dos preos ou na forma da imposio de outras condies comerciais
desfavorveis aos compradores.
Para que seja constatado que houve exerccio de poder de mercado e que este foi considerado
prejudicial concorrncia, a teoria antitruste faz a anlise do ato de concentrao ou da
conduta anticompetitiva dividida em etapas, seguindo um roteiro de avaliao, de forma a
padronizar e reduzir o trmite para os julgados. Esta diviso, segundo OLIVEIRA & RODAS
(2004) busca, ao mesmo tempo, tornar a anlise mais padronizada e objetiva, rpida e
simples, e a mais completa possvel, considerando todas as peculiaridades do mercado
23
especfico. Assim, ela se vale de trs passos bsicos seqenciais: i) a conceituao de mercado
relevante; ii) a anlise das condies de exerccio de poder de mercado; iii) o exame das
eficincias geradas pela operao. A partir destas consideraes o ato/conduta ser
aprovado/condenada ou no.
importante ressaltar que este roteiro tem como base a teoria antitruste e utilizado pelos
rgos antitruste para avaliar os atos de concentrao e as prticas restritivas. Por isso, ele
ser o parmetro para anlise posterior da poltica de defesa da concorrncia brasileira,
atravs do estudo de casos julgados pelo CADE.
2.2 O Conceito de Mercado Relevante

O mercado relevante, conceito especificamente utilizado na rea antitruste, definido como o
menor espao econmico, em termos de produto e geogrfico, no qual o poder de mercado
possvel de ser exercido por uma firma atuando de forma isolada ou grupo de empresas
agindo de forma coordenada, durante um certo perodo de tempo (HOVENKAMP, 1994;
SCHERER & ROSS, 1990; CARLTON & PERLOFF, 2000). Portanto, a delimitao do
mercado relevante deve ser feita considerando-se a substituibilidade da demanda, nas suas trs
dimenses, a do produto, a geogrfica e a temporal, alm da substituibilidade da oferta.
A importncia desta definio reside no fato de que os resultados das etapas seguintes da
avaliao do poder de mercado dependem de como o mercado delimitado. Se a escolha da
definio recair em mercados relevantes muito pequenos, de modo que as firmas concorrentes
no sejam enquadradas no mesmo mercado, sero constatadas participaes relativamente
maiores e, portanto, ser detectado maior poder de mercado do que o efetivamente existente.
Como conseqncia, a poltica antitruste ser mais severa do que o desejvel. De modo
anlogo, se a definio estabelecer mercados excessivamente amplos, incluindo em um
mesmo mercado firmas que no concorrem entre si, as participaes sero menores e,
conseqentemente, ser constatado poder de mercado menor do que o real. A poltica
antitruste ser, assim, mais branda.
2.2.1 A Substituibilidade da Demanda
A substituibilidade da demanda considera a permuta entre produtos do ponto de vista do
consumidor e pode ser, teoricamente, mensurada pela elasticidade-preo e elasticidade preo-
24
cruzada da demanda (dimenso produto); pelos custos e facilidade de acesso por partes dos
concorrentes a uma determinada rea geogrfica (dimenso geogrfica); e pelo lapso de
tempo considerado (dimenso temporal).
Dimenso produto
Quanto ao produto, a questo essencial saber como muda o consumo de um produto a partir
de mudanas no seu preo relativo. Por exemplo, se o preo do produto A aumentar em um
percentual pequeno mas significativo e, como resultado, os consumidores substiturem o
produto A pelo produto B em quantidades relevantes, ento A e B so bons substitutos e
podero, segundo esta dimenso, ser includos no mesmo mercado.
Para determinar a extenso do mercado relevante em termos de produto, trs testes (mtodos)
tm sido utilizados (SCHERER & ROSS, 1990). O primeiro teste consiste em se estimar as
elasticidades cruzadas da demanda, que medem o percentual de mudana na quantidade
demandada de um bem em resposta ao aumento de um ponto percentual no preo de outro
bem, podendo ser calculadas a partir da seguinte expresso:
ij = (Qi / Qi) / (Pj / Pj)
Sendo que (Qi / Qi) e (Pj / Pj) representam, respectivamente, as variaes proporcionais na
quantidade demandada do bem i e no preo do bem j. Se o valor da elasticidade for
superior unidade, os bens i e j so substitutos (quanto maior o valor da elasticidade
maior a substituibilidade dos produtos) e devero ser includos no mesmo mercado
relevante. Caso contrrio, quando o valor da elasticidade for inferior unidade, os produtos
no devero pertencer ao mesmo mercado (SCHERER & ROSS, 1990).
Esta metodologia, entretanto, pode gerar dificuldades de interpretao e mensurao.
Suponha, por exemplo, que a venda inicial do produto A seja de 1000 unidades e do produto
B de 100 unidades. Assuma que o preo do produto A subiu em 10% e que 30 unidades de
produtos demandadas mudaram de A para B. Aqui a elasticidade cruzada de 3.0, sugerindo
alta substituibilidade. Mas se o preo do produto B simultaneamente cair em 10% e as
mesmas 30 unidades demandadas mudarem de A para B, a elasticidade cruzada seria de 0,3.
25
Neste caso, os produtos A e B no seriam considerados bons substitutos (SCHERER &
ROSS, 1990).
O segundo teste est baseado na suposio de que se dois produtos esto no mesmo mercado,
ento a variao de seus preos ao longo do tempo dever ocorrer na mesma direo e em
percentuais muito prximos. Este o chamado teste de correlao de preos ao longo do
tempo (Price Correlation Over Time). Se o coeficiente de correlao calculado entre os
preos de dois produtos for relativamente alto, presume-se que estes produtos estejam no
mesmo mercado. O coeficiente de correlao entre preos ao longo do tempo pode ser
calculado a partir da seguinte expresso:
ij = Cov (pi, pj) / (pi .pj)
Sendo Cov (pi, pj) e (pi .pj), respectivamente, a covarincia entre os produtos i e j, e os
desvios-padro dos preos dos produtos i e j observados em cada perodo (SCHERER &
ROSS, 1990). Correlaes altas, no entanto, nem sempre indicam que dois produtos
pertencem ao mesmo mercado. Por exemplo, produtos no similares, mas que utilizam os
mesmos insumos, podem ter uma forte correlao entre seus preos sem, no entanto, serem
substitutos. Em sentido inverso, podem ocorrer situaes em que o preo de um determinado
bem varie sem que, necessariamente, o mesmo ocorra com alguns de seus possveis
substitutos (CARLTON & PERLOFF, 2000).
Por fim, o terceiro teste o Teste do Monopolista Hipottico (TMH) proposto pelo Guia de
Fuses Horizontais Norte-Americano GUIDELINES (1997)17, que analisa a possvel
resposta dos consumidores diante de um aumento de preos de um certo produto,
normalmente convencionado em 5%, mas amplivel para 10% ou 15% em alguns pases,
inclusive o Brasil, atravs de seu GUIA (2001)18, durante um ano, realizado por um
monopolista hipottico naquele mercado. Se assumirmos que um nico produtor (considerado
por isto hipoteticamente monopolista) aumentou o preo do seu produto, ceteris paribus, se
nenhuma substituio ocorrer, ento o produto original constitui um mercado antitruste
perfeitamente delimitado. Agora, se a substituio ocorrer, ento estes outros produtos
dividem o mercado com o produto original.
17
Horizontal Merger Guidelines (1997), do FTC Federal Trade Comission e do DoJ Departament of
Justice, EUA.
18 Ver o Guia Para Anlise Econmica de Atos de Concentrao Horizontal (2001) das secretarias SEAE e SDE.
26
O TMH na dimenso produto consiste em se considerar, para um conjunto de produtos,

comeando com os bens produzidos e vendidos pelas empresas participantes da operao,
qual seria o resultado final de um pequeno porm significativo e no transitrio aumento
dos preos para um suposto monopolista destes bens. Se o resultado for tal que o suposto
monopolista no considere o aumento de preos rentvel, ento as agncias acrescentaro
definio original de mercado relevante o produto que for o mais prximo substituto do
produto da empresa avaliada. Esse exerccio deve ser repetido sucessivamente at que seja
identificado um grupo de produtos para os quais seja economicamente interessante, para um
suposto monopolista, impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos
preos. O primeiro grupo de produtos segundo este procedimento ser o menor grupo de
produtos necessrio para que um suposto monopolista esteja em condies de impor um
pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos, sendo este o mercado
relevante delimitado.
Um suposto monopolista est em condies de impor um pequeno porm significativo e no
transitrio aumento de preo quando os consumidores no puderem desviar uma parcela
significativa da demanda para bens substitutos. A delimitao do mercado relevante atravs
do TMH depende de quanto de supe que deva aumentar o preo para configurar o suposto
exerccio abusivo de poder de mercado. A definio de qual deva ser o percentual de aumento
de preos , do ponto de vista econmico, arbitrrio, embora seja absolutamente
imprescindvel do ponto de vista jurdico para possibilitar a aplicao da lei.
Aqui fundamental o conceito de elasticidade-preo da demanda, sobretudo quando no
houver produtos substitutos para delimitar o mercado relevante. A elasticidade-preo da
demanda mede o percentual de mudana na quantidade demandada de um bem em resposta ao
aumento de um ponto percentual no seu preo, podendo ser calculada a partir da seguinte
expresso:
x = (Qx / Qx) / (Px/ Px)
Sendo que (Qx / Qx) e (Px / Px) representam, respectivamente, as variaes proporcionais na
quantidade demandada e no preo do bem x. Se o valor da elasticidade for superior
unidade, o bem x dito elstico, j que uma variao na quantidade demandada ser maior
27
que a variao no preo. Se o valor desta elasticidade for a unidade, ento a variao na
quantidade demandada ser a mesma que a variao no preo. E por fim, se a elasticidade
estiver no intervalo (0,1), o bem x dito inelstico e uma variao na quantidade
demandada ser menor que a variao no preo. Quando o bem elstico um aumento do seu
preo leva a uma reduo proporcionalmente maior na quantidade demandada, o que sugere
pouca possibilidade de exerccio de poder de mercado por parte de seu produtor. No entanto,
se o bem for inelstico, um aumento no seu preo leva a uma pequena reduo na quantidade
demandada, tornando possvel o exerccio de poder de mercado. Nas palavras de POSNER
(1976: 126):
(...) o conceito de elasticidade [] indispensvel para conferir significado

ao conceito de mercado. Os ganhos potenciais de coluso sero quase
certamente pequenos se um pequeno aumento acima do preo competitivo
vier a ocasionar uma reduo proporcionalmente muito maior na quantidade
demandada do produto, resultando numa receita total acentuadamente
inferior sob o preo mais elevado. Em tais circunstncias de qualquer
modo improvvel que os vendedores venham a formar alguma coluso, de
forma que no preciso preocupar-se muito com uma fuso ou conjunto de
fuses que reduza o seu nmero, com isso reduzindo os custos de coluso.
No entanto, o uso da elasticidade-preo da demanda na definio de mercado relevante pode

gerar confuses tericas. Esta possibilidade pode ser demonstrada atravs de um exemplo de
KUPFER & HASENCLEVER (2002): caso haja um aumento de 10% no bem x e seja
verificado que um suposto monopolista seria capaz de o impor, o mercado de x passaria no
TMH se o preo de monoplio correspondesse exatamente a estes 10% de aumento nos
preos, nem mais, nem menos. O problema reside no fato de que, dentre outras, existem duas
hipteses nas quais o mercado no atenderia s condies do teste :
i)
se a elasticidade-preo da demanda for muito alta (bem elstico), o suposto

monopolista no conseguiria elevar o preo suficientemente, o que denota que o
mercado foi definido de forma muito restrita, sendo necessrio redefin-lo, incluindo
possveis produtos substitutos e/ ou ampliando a rea geogrfica considerada, at que
28
se encontre uma combinao a qual a elasticidade da demanda seja menor,
possibilitando o aumento de preos de 10%.
ii)
Se a elasticidade-preo da demanda for muito baixa (bem inelstico), o suposto

monopolista hipottico seria capaz de elevar o seu preo em um percentual superior
aos 10% tomados como parmetro. Isto denota que o mercado foi definido como
demasiadamente amplo, pois possvel reduzir a delimitao do mercado ao qual foi
imposto o aumento de preos. Deve-se, portanto, procurar uma combinao de
produto e rea mais restrita, para a qual a elasticidade da demanda seja maior.
Percebe-se, assim, que se alterarmos o percentual de aumento de preos considerado, os

resultados poderiam ser diferentes. Dado um aumento de 10% nos preos, no exemplo acima,
a mercado cujo bem tenha elasticidade alta estaria sendo definido restritamente, e o mercado
cujo produto tenha elasticidade baixa, amplamente. J, se um aumento de 5% fosse
considerado, a hiptese de i) teria outra soluo: o monopolista hipottico poderia ser capaz
de aumentar os preos em 5% e o mercado estaria adequadamente definido. Disto se tira a
concluso (KUPFER & HASENCLEVER, 2002) de que para uma dada funo de demanda,
quanto mais alto o limiar de aumento de preo tomado como referncia, menor ser a
elasticidade-preo da demanda necessria para que o mercado passe no teste.
O que se depreende deste exemplo que a elasticidade-preo da demanda definida
conjuntamente com o mercado relevante. Um mercado definido incluindo-se ou excluindose produtos substitutos ao produto bsico produzido, at que se consiga produzi-lo(s)
monopolisticamente, dado o aumento de preos pr-definido. A cada produto includo ou
excludo, calcula-se uma elasticidade para este mercado. Os clculos das elasticidades junto
conveno sobre a percentagem de aumento de preos so fundamentais para definio do
mercado.
No entanto, o clculo de qualquer elasticidade no um procedimento corriqueiro. Supondose informao correta e disponvel (base de dados), ainda existem diferentes mtodos para
calcular diferentes modelos representativos das elasticidades. Na impossibilidade tcnica do
clculo da elasticidade-preo da demanda e/ ou da elasticidade preo-cruzada, por meio de
mtodos economtricos devidamente apoiados por srie de dados, CARLTON & PERLOFF
(2000) indicam que a definio do mercado relevante na dimenso produto envolve o exame
29
das seguintes variveis em conjunto: i) a finalidade, o tipo de uso e a aplicao do produto; ii)
o julgamento dos agentes participantes do mercado; iii) o histrico de compra dos clientes; iv)
os costumes da regio; v) as caractersticas fsicas, comerciais e tcnicas dos produtos.
Por fim, para caracterizar a diferena entre os trs testes (Elasticidades, TMH e Price
Correlation Over Time), SCHERER & ROSS (1990) utilizam um exemplo ilustrativo. Dados
a curva de oferta Ov (refletindo o custo marginal) para garrafas de vidro, o preo para
recipientes de plstico de $14 e a curva de demanda Dv das garrafas de vidro, obtem-se um
preo de equilbrio de $10 para as garrafas de vidro, resultando na venda de 28.6 bilhes de
garrafas.
GRFICO 2.1
MERCADO DE GARRAFAS DE VIDRO
P
16
Ov
14
Pplstico
10
8
Dv
Q
Suponha que houve um ato de concentrao ou uma conduta restritiva nos mercados de
garrafas de vidro que possibilitou o aumento dos preos. Para saber se as garrafas sero
substitudas por recipientes plsticos, assume-se que os preos dos recipientes plsticos no se
alteram, e que o efeito da substituio ser instantaneamente refletido na curva de demanda
Dv. Caso o aumento do preo das garrafas de vidro seja de 10%, tem-se uma mudana nos
preos de $10 para $11. A quantidade de garrafas demandadas vai cair para 27.6 bilhes, ou
vai cair em 3,6%, isto , a demanda de garrafas de vidro inelstica. Dado que o preo de
maximizao de lucro de monoplio19 de $12,5, de acordo com o TMH, se um ato de
19 Implicao direta da margem de lucro de monoplio dada por m = (P C) / P = 1/ , no qual P o preo de
monoplio, C o custo marginal da firma e a elasticidade-preo da demanda do mercado. Ver SCHERER &
ROSS (1990: 182) para os clculos.
30
concentrao horizontal conferir nova empresa a habilidade de determinar preos
colusivamente, o mercado de garrafas no sofre restrio por bens substitutos (recipientes
plsticos), se aumentarem seus preos substancialmente (e se o preo dos substitutos se
mantiver). Garrafas de vidro e recipientes plsticos pertencem a mercados relevantes
diferentes.
Considere agora o teste de elasticidade-preo cruzada da demanda de garrafas de vidro. Se o
preo dos recipientes plsticos cair de $14 para $12 por unidade, isto , cair em 14,3%, e
mantendo o preo das garrafas de vidro constante no valor de equilbrio de $10, a quantidade
de garrafas demandadas vai cair para 25,55 bilhes de unidade por ano. Assim, a elasticidadepreo cruzada da demanda de 0,75, um valor relativamente baixo, sugerindo que o vidro e o
plstico no so bons substitutos. Os dois produtos no pertenceriam ao mesmo mercado. Mas
se houvesse uma queda maior no preo dos recipientes de plstico, tipo de $14 para $10,
refletindo um perodo de tempo maior de anlise (mudanas nos custos do plstico em
decorrncia de benefcios tecnolgicos), a quantidade de garrafas de vidro demandadas iria
cair em 58%, ceteris paribus, implicando uma elasticidade-preo cruzada da demanda de
2,03. Este um valor relativamente alto, e sugere que plstico e vidro so bons substitutos,
devendo ser includos no mesmo mercado relevante!
Ainda existe o teste de correlao de preos de duas mercadorias ao longo do tempo. No caso
em evidncia, constatou-se que o preo dos recipientes plsticos est caindo relativamente em
relao ao preo das garrafas de vidro. Mantendo constante a curva de oferta de garrafas de
vidro, os preos de equilbrio das garrafas sobre os preos das recipientes plsticos so dados
pelo QUADRO 4. A correlao simples entre as duas sries de preos 0,999, o que leva
concluso de que garrafas de vidro e recipientes de plstico pertencem ao mesmo mercado
relevante.
QUADRO 2.1
PREOS DOS BENS
Plstico ($)
Vidro ($)
20
12,53
18
11,75
16
10,91
14
10,00
31
12
09,09
10
08,10
Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria

Este exemplo mostrou claramente que a teoria econmica no oferece critrios indisputveis
para uma apreciao consistente do problema de um ato de concentrao ou conduta
restritiva. O tempo de anlise uma varivel que afeta as mudanas nos preos: em um curto
perodo de tempo, mantendo o preo dos recipientes plsticos em $14, os trs mtodos de
definir mercado relevante chegam mesma concluso: garrafas e recipientes pertencem a
diferentes mercados. Mas, se o perodo de tempo maior, capaz de captar uma mudana
tecnolgica mais acentuada em um dos produtos (plstico), com reduo relativa do seu
preo, os trs mtodos indicam que os dois produtos (plstico e vidro) pertencem ao mesmo
mercado. Outro fator que afeta a metodologia a escolha do pequeno, mas significativo
aumento de preos: o resultado de um aumento de 5% diferente do de 15%. As convenes
utilizadas influenciam decisivamente na metodologia e nas decises dos rgos antitruste.
Dimenso Geogrfica
A segunda dimenso da demanda a ser analisada na delimitao do mercado relevante a
geogrfica. Aqui utiliza-se tambm o TMH, ao se considerar que o aumento de preos de uma
regio afeta substancialmente o preo em outra regio. Neste caso, ambas as regies fazem
parte do mercado. Esse processo deve ser repetido at que se conclua que os ofertantes da
ltima rea delimitada tomam suas decises de poltica de preos sem se preocupar com os
ofertantes da nova rea proposta. O mercado relevante pode ser regional, nacional e at
mesmo internacional.
Na terminologia acima utilizada, o TMH, para a dimenso geogrfica, consiste em se
considerar, para reas especficas, comeando da extenso territorial em que estas empresas
atuam, qual seria o resultado final de um pequeno porm significativo e no transitrio
aumento dos preos para um suposto monopolista nesta rea. Se o resultado for tal que o
suposto monopolista no considere o aumento de preos rentvel, ento as agncias
acrescentaro definio original de mercado relevante a regio de onde provm a produo
que for a melhor substituta da produo da empresa em questo. Esse exerccio deve ser
repetido sucessivamente at que seja identificado um conjunto de localidades para os quais
32
seja economicamente interessante, para um suposto monopolista, impor um pequeno porm
significativo e no transitrio aumento dos preos. O primeiro grupo de localidades
identificado segundo este procedimento ser o menor grupo de localidades necessrio para
que um suposto monopolista esteja em condies de impor um pequeno porm significativo
e no transitrio aumento dos preos, sendo este o mercado relevante delimitado.
Novamente, SCHERER & ROSS (1990) exemplificam o que foi dito, agora utilizando o
modelo de cidade linear de Hotelling20. Suponha que uma fuso seja proposta entre os
ofertantes de cimento A e B localizados na cidade de Filadlfia. Outros produtores de
cimento, C e D, esto localizados em uma rodovia iniciada naquela cidade e com destino ao
oeste. Cada ofertante produz localmente ao custo de $40 por tonelada. Transportar uma
tonelada de cimento custa $2 para cada 50 milhas de distncia percorrida. O preo do cimento
para os consumidores de Filadlfia, considerando-se que A e B sejam rivais, de $40/ton. A
habilidade da nova firma criada com a fuso de A e B em aumentar seus preos localmente
contestada pelas empresas mais distantes ao longo da rodovia: pela empresa C se o preo do
cimento em Filadlfia aumentar para $42/ton, pela empresa D se aumentar para $44/ton, e
assim por diante.
FIGURA 2.1
EFEITOS DA DISTNCIA NO CUSTO
$/ton 40
42
44
46
48
Distncia
A,B
Firmas
Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria

Para saber quais as firmas que compem o mercado de cimento, ser necessrio determinar de
quanto se poder aumentar os preos em Filadlfia at que o poder de monoplio possa ser
exercido. Se este aumento for determinado em 10%, ou melhor, para que o preo atinja
$44/ton, ento o conjunto de ofertantes capazes de abastecer o mercado de Filadlfia
20
Para uma descrio do modelo original de HOTELLING (1929), ver TIROLE (1988) e SHY (1995).
33
composto pelas firmas A, B C e D. Ento o mercado relevante inclui a cidade de Filadlfia e
todas as firmas localizadas em um raio de 100 milhas partindo daquela.
O princpio descrito para a delimitao do mercado relevante geogrfico serve tanto para as
fontes de competio interna como externa. Entretanto, se a fonte de restrio a um suposto
aumento significativo mas no transitrio de preos for externa, devem ser consideradas todas
as informaes relevantes que possam estar disponveis, principalmente aquelas relacionadas
aos custos de transporte, embarque/ desembarque e seguros (alm das tarifas de importao,
se for o caso da relao comercial ocorrer entre os pases).
Assim, seja qual for o mtodo utilizado para delimitar o mercado relevante, a lgica do teste
do monopolista hipottico deve estar sempre presente, isto , identificar os produtos e as
regies geogrficas que possam limitar a capacidade de deciso da nova firma criada quanto a
preos e quantidades em um certo perodo.
Dimenso Temporal
A terceira dimenso a ser destacada na definio de mercado relevante a dimenso temporal
da substituio, que incide sobre as outras duas dimenses, a de produtos e a geogrfica.
Quanto maior for o lapso de tempo considerado para avaliar a reao da oferta e da procura,
maior ser a amplitude do mercado delimitado, e vice e versa. Cabe notar, no entanto, que, se
por um lado, uma reduo exagerada da dimenso temporal impede que se incorporem os
ofertantes potenciais, por outro, a sua ampliao desmensurada torna impossvel a aplicao
da legislao da defesa da concorrncia. Sendo assim, fundamental que se defina um espao
de tempo para que no se superestime e nem subestime o poder de mercado das empresas
analisadas. Esse perodo de tempo convencionalmente aceito como algo prximo a um ano,
podendo ser ampliado ou reduzido de acordo com as especificaes do mercado.
2.2.2 Substituibilidade da Oferta
Completada a delimitao do mercado relevante pelo lado da demanda, a substituibilidade de
produto pelo lado da oferta a elasticidade-preo da oferta, embora ausente no exerccio
anterior, tambm deve ser considerada para efeito de identificao dos participantes deste
mercado. Isto feito pela incluso, no mercado relevante j definido em termos de produto,
34
geogrfico e temporal, dos ofertantes potenciais desse produto que podem faz-lo com
relativa facilidade, isto , a baixo custo adicional e prazo relativamente curto, por j disporem
de capacidade produtiva instalada, que pode ser remanejada para a produo do produto em
questo. Segundo SALGADO (1997: 53), a flexibilidade na oferta importante para
identificar os produtores que podem vir a ofertar para um determinado mercado previamente
delimitado, diante de oportunidades de realizao de lucro extraordinrio.
Isto , a capacidade produtiva j instalada, que poder ser utilizvel de forma suficientemente
gil na produo dos produtos definidos como pertencentes ao mercado relevante, gerando
assim uma oferta potencial suficientemente elstica dos mesmos, deve ser computada no
clculo da oferta e na delimitao dos participantes do mercado relevante (POSSAS, 1996).
So os chamados uncommited entrants, na terminologia do GUIDELINES (1997), porque sua
entrada no mercado no requer investimentos significativos em custos irrecuperveis (sunk
costs). Agora, oferta potencial significativamente diferente de entrada, que refere-se
possibilidade de aumento de oferta mediante ampliao de capacidade produtiva, envolvendo
investimentos e prazos significativos (commited entrants)21. Segundo o GUIA (2001: 10):
Em casos especficos podero ser considerados como participantes do
mercado os produtores potenciais de curto prazo, isto , empresas que no
produzem atualmente, mas que podem passar a produzir em resposta a um
pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos, em um
perodo no superior a um ano e sem a necessidade de incorrer em custos
significativos de entrada ou de sada.
O problema novamente recai na definio do lapso de tempo para que a substituio do
produto seja feita. O guia brasileiro adota o perodo de um ano, enquanto o norte-americano o
de dois anos. No h um consenso sobre este lapso temporal. Nas palavras de SCHERER &
ROSS (1990: 61):
at the risk of being some what arbitrary, we should probably draw the line
to include as substitutes on the production side only existing capacity that
can be shifted in the short run, i. e., without significant new investment in
plant, equipament and worker trainning.
21
A entrada ser tratada adiante.
35
Por fim, cabe dizer que o desejvel aperfeioamento da prxis antitruste requer um grau mais
elaborado de formulao terica do problema, construindo modelos e instrumentos que
reflitam o conceito de mercado relevante. Enquanto no se dispuser deste instrumental, a
escolha entre diferentes mtodos, envolver sempre algum grau de subjetividade.
2.3 As Condies de Exerccio de Poder de Mercado

Uma vez delimitado o mercado relevante, a utilizao de medidas de concentrao de
mercado, a anlise da competio externa e a avaliao do nvel das barreiras entrada so os
principais instrumentos de inferncia da extenso do poder de mercado naquele mercado
relevante concreto utilizados pela teoria antitruste.
2.3.1 ndices de Concentrao de Mercado
Seguindo as proposies do enfoque estruturalista de organizao industrial, a crena de que
uma operao gerou acrscimo de poder de mercado decorre da avaliao de que o grau de
concentrao do mercado relevante alto. Para caracterizar, no entanto, um mercado como
concentrado, costumeira a utilizao de ndices de concentrao.
Os ndices utilizados para mensurar a concentrao podem variar sobretudo em funo da
disponibilidade de dados em cada caso especfico. A participao de mercado ser calculada
com base em todas as firmas que fazem parte do mercado relevante definido anteriormente.
Sero consideradas empresas participantes do mercado os produtores atuais e potenciais, isto
, empresas que efetivamente produzem ou podem produzir no mercado relevante. Os dados
podem ser referentes capacidade produtiva, ao volume de vendas ou ao valor das vendas, de
acordo com o que seja mais adequado para indicar as condies de competio no mercado
relevante. Note-se que no h ndices melhores ou piores para este ou aquele pas. Como em
toda aplicao estatstica, a autoridade deve ser cuidadosa em sua interpretao, procurando
depreender seu significado tcnico e inevitveis limitaes.
H dois tipos de ndices mais comumente utilizados22: os ndices de participao das maiores
empresas do mercado, os Ci, e o ndice de Herfindahl Hirchsman, o HHI. Os ndices Ci
22
Existem outros ndices para medir concentrao de mercado. Ver KUPFER & HASENCLEVER (2002).
36
medem a participao percentual das i maiores empresas no mercado relevante, que pode
ser medido simplesmente pela parcela das i maiores firmas sobre as vendas ou faturamento
totais da indstria. Assim, pode-se utilizar o C2, que a participao percentual das duas
maiores empresas no mercado, o C3, das trs maiores, e assim por diante. O quadro abaixo
contm dados hipotticos acerca das participaes de mercado das empresas participantes nos
dois mercados, X e Y (VISCUSI et al, 1995). O C3 do Mercado X de 75% (60% da
Empresa 1, 10% da Empresa 2, e 5% da empresa 3), e do mercado Y de 60%, indicando
uma concentrao maior na indstria X. Porm, ambos C4 so de 80. O problema deste ndice
que ele descreve apenas um nico ponto em toda a distribuio de produtores, no
informando as diversidades entre eles. Resta claro que este tipo de ndice no contm
informao suficiente em determinados casos. O HHI descrito em seguida pode ser til para
superar tal dificuldade.
QUADRO 2.2
PARTICIPAO DAS EMPRESAS X E Y
(em percentual do faturamento)
Empresa
Mercado X
Mercado Y
60%
20%
10%
20%
5%
20%
5%
20%
5%
20%
Fonte: VISCUSI et al (1995). Elaborao prpria

O HHI corresponde ao somatrio dos quadrados das participaes de todas as empresas no
mercado: HHI = si2,para todo i. Isto leva uma distribuio de pesos que exalta os
valores das grandes firmas sobre as pequenas, significando que se as informaes sobre os
markets shares das firmas menores no estiverem disponveis, os possveis erros no resultado
final do ndice sero menores.
Alm disso, o HHI incorpora as informaes sobre a distribuio entre os vendedores. No
exemplo da tabela acima, o HHIx de 3850 e o HHIy de 2000. Diferentemente dos Cis,
neste caso, o HHI capta a maior concentrao do Mercado X relativamente ao Mercado Y
(3850 contra 2000). O HHI varia de 0 a 10000. Em um mercado semelhante ao modelo de
37
concorrncia perfeita com um nmero muito grande de unidades produtivas, o valor das
participaes individuais de mercado insignificante e o HHI tende a zero. No extremo
oposto, sob regime de monoplio, em que h apenas uma empresa, sua participao 100% e
o HHI correspondente 10000 (VISCUSI et al, 1995).
Uma das caractersticas mais atrativas do HHI a sua base na teoria do oligoplio (VISCUSI
et al, 1995). Suponha firmas produzindo com diferentes funes de custo ci (custo marginal
constante da firma i, no qual i = 1,..,n), e que esto em uma competio de Cournot. A
soluo mostra que as participaes de mercado das firmas esto negativamente relacionadas
com seus custos marginais. Isto , quanto mais baixo o custo marginal da firma i, maior a
quantidade produzida maximizadora de lucro e o seu market share. O ndice HHI, ento,
diretamente relacionado com a mdia ponderada das margens de lucro (preo menos custo)
das firmas na soluo de Cournot23:
HHI / = s1 (pc c1 / pc) + ... + si (pc ci /pc)
No qual pc o preo de Cournot, si o market share da firma i, e a elasticidade-preo da
demanda do mercado.
Os critrios para identificar se a concentrao gera o controle de parcela de mercado
suficientemente alta so diferentes entre os pases. O SBDC considera que uma concentrao
gera o controle de parcela de mercado suficientemente alta para viabilizar o exerccio
unilateral do poder de mercado sempre que resultar em uma participao igual ou superior a
20% do mercado relevante (art. 20, 2, da Lei n 8.884/94). Para o GUIA (2001) uma
concentrao gera o controle de parcela de mercado suficientemente alta para viabilizar o
exerccio coordenado de poder de mercado sempre que: i) a concentrao tornar a soma da
participao de mercado das quatro maiores empresas (C4) igual ou superior a 75%, e ii) a
participao da nova empresa formada for igual ou superior a 20% do mercado relevante.
Quanto ao HHI, o critrio utilizado o norte-americano (GUIDELINES, 1997), que divide o
espectro de concentrao de mercado em trs faixas: na primeira, quando o HHI for inferior a
1000, haver um mercado com baixa concentrao, na segunda, se o HHI estiver entre 1000 e
23 O desenvolvimento completo do modelo de Cournot e sua relao com os ndices de concentrao de mercado
pode ser visto em SCHERER & ROSS (1990), captulo 6 e apndice, e TIROLE (1988), captulo 5.
38
1800, o mercado ser considerado moderadamente concentrado, e na terceira, se o HHI for
superior a 1800, o mercado tido como altamente concentrado. No caso de uma avaliao
antitruste, se o mercado aps o ato ou conduta apresentar um HHI inferior a 1000 no deve
haver, a princpio, preocupao. Quando o HHI estiver entre 1000 e 1800, aps ato ou
conduta, h dois casos possveis: i) se a variao no HHI for inferior a 100, no h motivo
para preocupao; ii) se a variao no HHI for igual ou superior a 100, dever ser feita uma
investigao mais detalhada. Por fim, se aps o ato ou conduta, o HHI for superior a 1800,
tambm haver duas situao possveis: i) se a variao no HHI for inferior a 50, no haver
provavelmente resultados restritivos para a concorrncia; ii) se a variao do HHI for igual ou
superior a 50, o caso deve ser analisado mais cuidadosamente (VISCUSI et al, 1995).
2.3.2 Viabilidade da Competio Externa
A competio externa um fator importante para a anlise antitruste. Existem produtos, as
chamadas commodities, que so negociadas livremente no mercado internacional. Outros,
mesmo no fazendo parte de um mercado relevante mundial, so suscetveis concorrncia
de produtos externos. A possibilidade de aquisio de um bem atravs da importao, mesmo
que ainda no esteja efetivamente ocorrendo, deve ser entendida como um dos determinantes
do padro de concorrncia existentes nos mercados domsticos e, conseqentemente, como
um dos fatores capazes de inibir o exerccio do poder de mercado.
As importaes e a possibilidade de importar so fatores que inibem o exerccio do poder de
mercado, tanto em mercados de produtos homogneos, como de produtos diferenciados. A
disciplina exercida em mercados de produtos diferenciados tende a ser, naturalmente, inferior
quela exercida em mercados de produtos homogneos. Porm, as importaes devem ser
consideradas como um fator relevante em ambos os casos. Quanto maior for a participao
das importaes e/ou a possibilidade de importar, menor ser a probabilidade de que o poder
de mercado seja exercido (GUIA, 2001). Sendo assim, se a operao ocorrer em um mercado
cujas importaes sejam uma ameaa real, pouco provvel que um ato de concentrao e/ ou
uma conduta anticompetitiva gerem problemas concorrenciais.
Para analisar o potencial competitivo das importaes, alguns aspectos devem ser
considerados. Primeiro, o custo de internao do produto, composto pelas tarifas de
importao e pelos custos de transportes. Segundo, as caractersticas do produto relevante, tal
39
como a viabilidade do transporte e as preferncias dos consumidores. Terceiro, o grau de
abertura do mercado, pois quanto mais livre for o comrcio entre os pases, maior a
possibilidade de preos competitivos (menores as restries comerciais). Quarto, deve-se
considerar a habilidade das empresas estrangeiras em responder aos aumentos de preos no
mercado relevante, que depende da capacidade ociosa dos produtores estrangeiros e da
existncia de um sistema eficiente de distribuio. Por fim, necessrio que a importao seja
acessvel a uma parte substancial do mercado relevante, pois se existir uma grande parte de
consumidores que no sejam capazes de adquirir o produto, a importao no representar
uma concorrncia efetiva.
Segundo o GUIA (2001): deve-se considerar a possibilidade de que as importaes
aumentem, em quantidade e prazo razoveis, em resposta a um pequeno mas significativo e
no transitrio aumento de preo. Nesse ponto, importante considerar a que preo a oferta
de importados se torna elstica. Isto , a que preo a importao contestar o mercado. Se este
preo for significativamente superior ao preo vigente no mercado relevante, haver espao
para que a empresa eleve seu preo at o equivalente ao preo de importao. Por fim, no
Brasil se considera o perodo de um ano e importaes equivalentes a pelo menos 30% do
valor de consumo aparente (consumo aparente = produo total + importaes exportaes)
como razoveis indcios de que a disciplina imposta pelas importaes suficiente para evitar
o exerccio de poder substancial de mercado.
2.3.3 Condies de Entrada de Novas Firmas
Do ponto de vista da teoria antitruste essencial avaliar a extenso e a rapidez com que as
medidas de interveno no mercado conseguiriam prevenir os efeitos anticompetitivos de um
ato de concentrao ou prtica restritiva mais eficazmente do que o mercado seria capaz de
fazer por si mesmo. Isto requer invariavelmente uma anlise das condies de entrada no
mercado, em princpio independentemente do grau de concentrao vigente, uma vez que a
entrada a resposta natural do mercado a lucros excessivos, e sua eficcia reduziria a
necessidade de ao antitruste em cada caso especfico (GEROSKI, 1988). A anlise
precedente das condies de concorrncia efetiva e de rivalidade no suficiente para garantir
a concorrncia no mercado. Por isso, a anlise das condies de concorrncia potencial no
mercado, e em conseqncia, do nvel das barreiras entrada , portanto, crucial para a
40
determinao dos potenciais efeitos anticompetitivos derivados de um ato de concentrao/
prtica restritiva:
Entry conditions are a central feature of antitruste analysis, because
potencial entry represents a significant market force that undermines
incumbents tendency toward unilateral or joint (collusive) exercise of
market power (BONNER & KRUEGER, 1991: 5).
Segundo a teoria de organizao industrial, nenhum ato ou conduta realizado em mercados
relevantes onde as barreiras entrada so baixas deve gerar maiores preocupaes das
autoridades antitruste. A explicao para essa afirmativa simples: a ausncia de
significativos impedimentos entrada de novos concorrentes em um determinado mercado
relevante implica a virtual inexistncia de poder de mercado por parte de uma empresa que
nele detenha elevado market share, posto que em princpio qualquer atividade potencialmente
prejudicial ao bem-estar do consumidor poderia atrair a entrada de novos concorrentes em seu
mercado de atuao.
Em outras palavras, uma operao que aumente a concentrao pode no criar nem reforar
poder de mercado se a concorrncia potencial for vigorosa. Isto , mesmo uma substancial
concentrao da oferta provavelmente no criar nem aumentar poder de mercado se o nvel
das barreiras entrada de novos concorrentes for suficientemente baixo. A hiptese a de que
num mercado com reduzidos obstculos ao ingresso de novos concorrentes, qualquer elevao
de preos atrairia a entrada, novos competidores apareceriam, reduzindo as participaes de
mercado e forando diminuio do preo ao nvel competitivo (HOVENKAMP, 1994).
Logo, em situaes em que as barreiras so inexistentes ou suficientemente baixas, essas
condies estruturais do mercado no permitiro o surgimento de preos de monoplio,
mesmo que tal mercado seja ocupado por uma nica firma ou esteja cartelizado. Observa-se,
dessa maneira, que a concorrncia potencial (ameaa crvel de entrada) tem o mesmo peso da
concorrncia efetiva na anlise antitruste.
Considere o modelo de Bertrand24 no qual as firmas produzem bens idnticos ou
perfeitamente substituveis. Mesmo com poucas empresas atuando no mercado, a livre entrada
garante intensa competitividade que leva o preo a igualar o custo marginal ou o menor custo
24
Sobre o modelo, ver TIROLE (1988), captulo 5, The Bertrand Paradox.
41
marginal entre as firmas. Caso um mercado seja estruturalmente caracterizado por elevadas
barreiras naturais entrada, haveria apenas uma firma atuando. Isto porque, para que uma
segunda firma o adrentasse, incorreria em custo, que no seria recuperado dada a competio
de Bertrand, isto , preo ao nvel do custo marginal e lucro zero. As barreiras entrada,
constituem portanto, forma de incutir ineficincia ao mercado, ou de gerar monoplio
(TIROLE, 1988).
A teoria econmica disponibilizou, desde os anos 50, uma srie de interpretaes sobre o que
se constituiria em barreiras ao ingresso de novos concorrentes nos mercados. Entre todas
essas formulaes, entretanto, a linha de anlise das barreiras entrada de novos concorrentes
utilizada para anlise antitruste tem suas razes em BAIN (1958), que considera as barreiras
entrada como um atributo da estrutura do mercado25.
Barreiras entrada, assim, so estruturais, estveis e se modificam lentamente no tempo, o
que permite considerar a condio de entrada e seus determinantes como condicionantes
estruturais do comportamento das firmas e no como um resultado deste comportamento
(FAGUNDES & POND, 1997). As barreiras entrada so as vantagens que as firmas
estabelecidas tm sobre os competidores potenciais e que se refletem na capacidade das
mesmas em elevar persistentemente os preos acima dos nveis competitivos sem atrair novas
firmas para o mercado em questo. A entrada s se configura quando uma nova empresa
construda ou quando se introduz nova capacidade produtiva, nunca quando a compra recai
sobre empresa ou capacidade produtiva j existente. As barreiras entrada so classificadas,
segundo BAIN, 1958, em quatro tipos bsicos:
i)
Diferenciao de Produto
As barreiras neste caso decorrem da presena de caractersticas nos produtos das

empresas j existentes, que levam os consumidores a acharem mais vantajoso adquir-los
do que os similares oferecidos por novos concorrentes. Influenciam neste caso, o controle
do acesso pelas firmas existentes tecnologia necessria para projetar e configurar os
produtos, o gasto com propaganda e marketing para fidelizar o consumidor, a
durabilidade e complexidade dos produtos (reputao), a forma da distribuio e o acesso
aos consumidores, e a presena de marca (consumo conspcuo).
25
Para BAIN (1958: 3): (...) the condition entry is then a primarily structural condition.
42
ii)
Vantagens Absolutas de Custo
Aqui as barreiras entrada ocorrem quando as empresas j instaladas tm acesso

exclusivo a determinados ativos ou recursos, o que lhes permite produzir, dada a mesma
escala de produo de um concorrente potencial, a um custo mais baixo. Tais vantagens
se originam da possibilidade, pelas firmas, de capacitao de recursos humanos
qualificados, de possuir tecnologia no difundida, de controlar o suprimento de matriasprimas e/ou reduzir custos atravs da integrao vertical, de comprar insumos mais
baratos (atravs de contratos de exclusividade ou compras de grandes volumes), e
finalmente, de adquirir capital a um custo menor no mercado financeiro.
iii)
Economias de Escala
As barreiras que resultam de economias de escala so derivadas da reduo de custos

dado o aumento da dimenso da planta produtiva, sendo necessrio uma escala mnima
que viabilize economicamente a operao de um entrante potencial. As economias de
escala so tcnicas, resultantes do uso de equipamentos de forma mais eficiente,
gerenciais, resultantes da diviso dos gastos administrativos fixos, e decorrentes de maior
especializao no trabalho. Neste quadro, exige-se a presena de custos irrecuperveis
(sunk costs) vinculados efetivao da entrada, sem os quais seria vantajoso para
qualquer entrante entrar, auferir temporariamente lucros acima dos normais, e sair
rapidamente do mercado (hit and run).
iv)
Investimentos Iniciais Elevados
As barreiras entrada agora referem-se exigncia de vultuoso investimento inicial para

viabilizar a instalao de uma nova empresa no mercado. O capital inicial necessrio
pode ser de difcil acesso para entrantes que no tenham negcios significativos em
outros setores, acarretando em juros cobrados mais elevados, ou mesmo inacessibilidade
ao mercado de capitais.
As definies de Bain sobre barreiras entrada foram criticadas, como toda a viso
estruturalista da economia, pela Escola de Chicago. Neste contexto, STIGLER (1968),
pregou que somente existem barreiras entrada na presena de assimetrias entre as firmas, ou
seja, quando custos devem ser incorridos pelas entrantes, mas no pelas firmas instaladas.
Para este autor, economias de escala e elevados requisitos de capital, por exemplo, no
devem ser considerados barreiras, na medida em que as firmas entrantes e as incumbentes
43
tm acesso s mesmas tecnologias e dispem do mesmo mercado de capital para financiar
seus investimentos. De um modo geral, a reavaliao das barreiras estruturais propostas por
Bain foi feita luz da noo de custos irrecuperveis (sunk costs), custos que a empresa deve
necessariamente arcar na hiptese de sada rpida do mercado. So, portanto, investimentos
plenamente comprometidos (committed investments) com a entrada, cujos valores seriam
inteiramente perdidos se no utilizados no mercado para o qual foram inicialmente
destinados, ativos especficos na teoria dos custos de transao.
A importncia da anlise das barreiras entrada no somente reconhecida pela teoria
econmica aplicada rea antitruste, mas tambm na jurisprudncia dos rgos de defesa da
concorrncia em diversos pases. Para o GUIDELINES (1997) e o GUIA (2001), a entrada
deve ser realizada (ou possvel de ser realizada, quando da ameaa crvel de entrada) por
agentes comprometidos com a estratgia de entrada no mercado, ou seja, os entrantes devem
ser capazes de enfrentar eventuais barreiras existentes, incorrendo inclusive em custos
irrecuperveis significativos (os chamados commited entrants). Alm disso, a entrada (ou sua
ameaa crvel) deve satisfazer as trs condies descritas a seguir:
1 Condio: A entrada deve se realizar em um perodo de tempo de aproximadamente,
dois anos. Este seria o perodo mximo dentro do qual os efeitos lesivos sobre os
consumidores decorrentes da concentrao ou conduta poderiam ser revertidos atravs da
adio da nova oferta propiciada pelo entrante (timeliness of entry);
2 Condio: A entrada deve ser altamente provvel, isto , economicamente lucrativa a
preos pr-concentrao e quando estes preos puderem ser assegurados pelo possvel
entrante. A entrada provvel quando as escalas mnimas viveis so inferiores s
oportunidades de venda no mercado a preos pr-concentrao (likelihood of entry); e
3 Condio: A entrada deve ser suficiente para trazer os preos para os patamares
verificados antes da concentrao ou conduta e permitir que todas as oportunidades de
venda sejam adequadamente exploradas pelos entrantes em potencial (sufficiency of
entry).
Satisfeitas as condies de entrada acima, o ato de concentrao ou a prtica restritiva tido
como incapaz de ofender concorrncia, no gerando mais preocupao da parte das
44
autoridades da defesa da concorrncia. Em que pesem as peculiaridades de cada tipo de teoria
por trs do conceito de entrada, importa salientar que os princpios e os resultados so
basicamente os mesmos. Verificando-se a existncia de baixas barreiras entrada e/ou
concorrentes capazes de redirecionar suas capacidades produtivas j instaladas para a
fabricao de produtos do mercado relevante, as autoridades antitruste tm fortes indcios de
que o ato de concentrao ou conduta anticompetitiva no deve gerar grandes efeitos em
termos de criao e/ou aumento de poder econmico: em ambos os casos, a elasticidade da
oferta elevada, implicando que as empresas envolvidas no ato ou conduta no detm poder
de mercado significativo (HOVENKAMP, 1994).
2.4 A Avaliao das Eficincias

O principal benefcio propiciado por atos de concentrao e/ou condutas anticompetitivas o
seu potencial de gerar ganhos de eficincia que podem induzir aumentos de competitividade
entre empresas, melhoria da qualidade dos produtos e menores preos aos consumidores.
Todavia, sabe-se que atos e condutas que ocorrem em mercados concentrados podem realar
o poder de mercado e no distribuir os benefcios conseguidos. Neste sentido, seria prefervel
que as eficincias alegadas pelas empresas fossem alcanadas de outras formas que no
atravs do ato de concentrao ou conduta anticompetitiva. Caso isto no seja possvel, deve
ser avaliado qual ser o efeito lquido resultante da comparao entre os ganhos de eficincia
gerados e as possveis perdas decorrentes de efeitos anticompetitivos (SCHERER & ROSS,
1990; VISCUSI et al, 1995; CARLTON & PERLOFF, 2000).
As eficincias consideradas pela anlise antitruste so as produtivas e as relacionadas a
redues dos custos de transao. Eficincias produtivas so aquelas que resultam de
economias reais de recursos (reduo de custo26) que permanecem no longo prazo e permitem
firma aumentar a produo ou melhorar a qualidade dos produtos. A vantagem destas
eficincias que podem ser comprovadas por documentos tcnicos e contbeis (requisito
legal). As eficincias produtivas incluem economias de escala, economias de escopo, e
economias resultantes da aquisio ou transferncia de tecnologias.
As economias de escala so redues nos custos mdios derivadas da expanso da quantidade
produzida, dado os preos dos insumos. Os custos mdios tendem a diminuir quando os
26
Sobre custos ver VARIAN (1984).
45
custos fixos so uma parcela considervel dos custos totais, quando a produtividade do
trabalho aumenta, devido especializao de uma linha de produo, ou ocorrncia de
economias de aprendizagem (learning economies). As economias de escopo so redues nos
custos mdios derivadas da produo conjunta de bens distintos, dado os preos dos insumos.
Os custos mdios tendem a diminuir quando os insumos comuns aos distintos produtos e os
recursos de distribuio e comercializao so melhor aproveitados. J a introduo de uma
nova tecnologia pode implicar a introduo de um novo produto no mercado (inovao) ou a
gerao de maiores nveis de produtividade.
J de acordo com a interpretao da teoria dos custos de transao27, a especificidade de
ativos e o oportunismo fazem com que a coordenao da interao entre os agentes por
relaes mercantis puramente competitivas gere ineficincias econmicas. Assim, uma
variedade de formas organizacionais (por exemplo: verticalizao e horizontalizao) e
contratuais criada para substitu-las. Decorre dessa abordagem que o estabelecimento de
vnculos de reciprocidade, restries contratuais a condutas das partes e iniciativas de
integrao ou quase-integrao ao longo das cadeias produtivas constituam, muitas vezes,
formas organizacionais que geram ganhos de eficincia. Vista deste ngulo, os contratos
podem ser uma busca pela reduo dos custos de transao e representar ganhos de eficincia,
redues de custo e potenciais quedas de preos para o consumidor.
Para avaliar o efeito lquido resultante de um ato de concentrao ou de uma conduta
anticompetitiva, WILLIANSON (1968a)28, baseado nos preceitos da Escola de Chicago,
desenvolveu um modelo de equilbrio parcial analisando o trade off existente entre os ganhos
de eficincia alocativa decorrentes de redues de custos e melhor aplicao dos recursos, e
os efeitos anticompetitivos ou perda de bem-estar associados ao aumento de poder de
mercado, expressos em redues das quantidades ofertadas e preos mais elevados. Segundo
o modelo29, um ato ou conduta pode ser aprovado se o aumento do excedente econmico
trazido pelas eficincias alocativas superar a perda de excedente trazida pelo aumento de
preos (o chamado custo social do monoplio).
27
Sobre esta teoria e sua relao com a defesa da concorrncia ver POSSAS et al (1997).
O artigo original de Willianson foi publicado em 1968, na American Economic Review, sendo posteriormente
republicado algumas vezes com pequenas mudanas (WILLIANSON 1968b, 1969).
29 Para uma apresentao didtica deste modelo, ver CARLTON & PERLOFF (2000).
28
46
O exemplo dado pelo autor se refere a um ato de concentrao que unifique todas as empresas
do mercado (transformando-o em monoplio) e gere reduo de recursos via economia de
escala. O autor assume inicialmente um mercado competitivo, com ausncia de poder de
mercado (K = 1, sendo K = P1/C1 o ndice que mede o poder de mercado), e preo do bem
homogneo igual aos seus custos mdios, supostos constantes para efeito de simplificao.
No GRFICO 2.2, C1 representa o custo mdio de duas firmas antes de se fundirem, e C2
mostra o custo mdio aps a fuso. Antes do ato de concentrao, a competio no mercado
era suficiente para manter o preo em P1, sendo vendida a quantidade Q1. Aps o ato, o custo
de produo caiu devido s economias de escala e foi criado poder de mercado (K > 1,
crescente com a concentrao), permitindo nova firma elevar o preo para P2, reduzindo a
quantidade vendida para Q2.
GRFICO 2.2
TRADE OFF ENTRE GANHO DE EFICINCIA E PODER DE MERCADO
P, C
P2
--------------------
P1
-------A-------------B---------------------C1
-------C------------------------------------------------C2
D
RMg
Q
Q2
Q1
Fonte: WILLIANSON (1968a). Elaborao prpria.

Sendo assim, a concentrao implicou dois movimentos contrrios:
i) o primeiro foi a reduo do excedente do consumidor, correspondente s reas A
(retngulo) e B (tringulo), sendo que B representa o peso morto da sociedade. Para
47
calcular este peso morto30, parte-se da mensurao de qualquer rea triangular (base vezes
altura, dividida por dois), ou
B = (). P. Q
A distoro relativa dos preos de equilbrio com a extenso de poder de mercado ocorrida,
ou a frao pelo qual o preo de monoplio desvia do preo competitivo, definida como d =
(P2 P1)/ P1 = P/P1, e sendo a elasticidade-preo da demanda no arco, tem-se:
= (Q/Q1)/ (P/P1) = (Q/Q1)/ d ou Q = .d.Q1
Substituindo P1.d = P e rearranjando as equaes acima, tem-se:
B = ().P1.Q1..(P/P1)2
ii) O segundo foi o aumento no excedente do produtor, equivalente s reas retangulares A e
C, sendo tais reas dadas, respectivamente, por sua base vezes sua altura, ou
P.Q2 e C.Q2
Assim, enquanto a rea A representa uma transferncia de excedente dos consumidores para
o(s) produtor(es), a rea B representa a perda de peso morto do monoplio, e a C representa
o ganho do(s) produtor(es). Em termos lquidos, se (C B) > 0, ento a operao implicou
aumento de eficincia alocativa, dado o incremento no excedente total, no mercado relevante
em questo. Formalmente, a condio necessria para aumento da eficincia alocativa dada
por:
(C.Q2) ().P1.Q1. .(P/P1)2 > 0
Satisfeita esta condio, uma fuso no estar gerando efeitos lquidos negativos, e portanto
dever ser aprovada. importante notar que o clculo da reduo de custos necessria
depende apenas do aumento de preos mximo esperado (preo monopolista) e da
elasticidade-preo da demanda no entorno do nvel de preo praticado inicialmente. Ainda,
30 Trata-se do mtodo de HARBERGER (1954), empregado para calcular a perda de peso morto, supondo-se
uma curva de demanda linear. Ver tambm SCHERER & ROSS (1990), captulo 18, Market Structure and
Performance: Overall Appraisal.
48
como se pressupe que o preo seja sempre estabelecido no nvel de monoplio, a reduo
necessria dos custos uma funo inversa da elasticidade.
Willianson, a partir da inequao acima, apresenta as redues de custos mdios, em termos
percentuais, necessrias para anular os efeitos negativos derivados do aumento de preos, para
diversos valores de elasticidades. Cabe notar, no entanto, que caso o poder de mercado seja
pr-existente integrao das duas empresas, ou seja, o preo j seja maior do que o custo
mdio (K > 1), o grau de exigncia quanto s economias requeridas deve ser bem superior ao
do mercado concorrencial (K = 1) (WILLIANSON, 1968). Os clculos realizados, supondo
inexistncia prvia de poder de mercado (K = 1), permitem concluir que uma reduo de
custos relativamente modesta geralmente suficiente para compensar aumentos relativamente
elevados de preos, mesmo quando a elasticidade-preo da demanda for alta. O autor
exemplifica que se a elasticidade for igual a 2, bastaria uma reduo de custos de 2% para
compensar um aumento de preos da ordem de 10%. Como ele mesmo afirma:
The naive model thus supports the following proposition: a merger which
yields non-trivial real economies must produce substancial market power
and result in relatively large price increases for the net allocative effects to
be negative. (WILLIANSON, 1968a: 23).
O exemplo de VISCUSI et al (1990), retratado na TABELA 2.2, fornece a percentagem de
reduo nos custos decorrentes de um ato de concentrao suficiente para compensar um
aumento de preo para uma dada elasticidade da demanda (). A equao utilizada foi a da
eficincia econmica lquida do critrio de Willianson, ou
(C.Q2) ().P1.Q1. .(P/P1)2 = 0
mas dividindo-se a expresso por Q2 e por C = P1, obteve-se: C/C = (). (Q1/Q2)..(P/P1)2
TABELA 2.1
PERCENTAGEM COMPENSATRIA DE REDUO NOS CUSTOS
P/P
1/2
49
5
0,44
0,27
0,13
0,06
10
2,0
1,21
0,55
0,26
20
10,38
5,76
2,4
0,95
Fonte: VISCUSI et al (1995). Elaborao prpria.

O problema desta abordagem que ela desconsidera os efeitos sobre a distribuio de renda
derivados do exerccio do poder de mercado aps a realizao de um ato ou conduta na
forma da transferncia compulsria de renda do consumidor para o produtor. Ao
desconsiderar o efeito distributivo, o modelo de Willianson acaba por considerar indiferentes
situaes de concorrncia perfeita e de monoplio com discriminao de preos perfeita, dado
que em ambos os casos o excedente total mximo, sendo apropriado inteiramente pelo
consumidor, no primeiro caso, e pelo monopolista, no segundo caso (POSSAS, 2002).
Em consonncia com um critrio distributivo, a outra abordagem de mensurao das
eficincias, denominada na literatura como Price Standard ou padro de preo (FISHER et al,
1989), constitui-se numa variante do modelo tradicional de Willianson. Exige, no entanto,
como condio para a aprovao de atos ou condutas, que estes tenham como efeito final o
aumento ou, no mnimo, a manuteno do excedente do consumidor no mesmo patamar. Isto
significa supor que mesmo com elevao de poder de mercado no poder haver aumento de
preo ao consumidor. Neste modelo, as eficincias decorrentes de uma fuso, aquisio, ou
conduta devem ser de tal magnitude que torne improvvel e desnecessrio um aumento de
preo. Note-se que, neste caso, pode-se afirmar que o ato ou conduta gerou um incremento da
eficincia de Pareto, e no apenas da eficincia alocativa.
O GRFICO 2.3 ilustra o modelo de padro de preo. Partindo das suposies empregadas
pelo critrio de Willianson (GRFICO 2.2), o equilbrio de mercado ocorre em P2 = P1 = C1.
Entretanto, para este critrio, um ato ou conduta ser aprovado somente se no gerar
transferncia de renda dos consumidores para os produtores, ou se P2 P1
50
GRFICO 2.3
MODELO PREO-PADRO
P
P1 = C1 = P2
C
C2
Rmg
Q1 = Q2
D
Q
Fonte: FAGUNDES (2003). Elaborao prpria

Neste caso, no h perda de peso morto (A = 0, no grfico 5), pois os preos ps-operao so
pelo menos iguais aos preos pr-operao e, por hiptese, sempre haver economia de
recursos que reduza os custos mdios e leve a um aumento do excedente do produtor (rea
retangular C > 0). Assim, os produtores ganharo e os consumidores estaro, no mnimo (caso
o novo preo se mantenha, podendo at cair) na mesma situao inicial. Esta restrio, de que
no pode haver aumento de preo de forma a evitar uma reduo no excedente do
consumidor, leva necessidade de uma reduo nos custos muito expressiva. Nota-se que o
modelo de padro de preo estabelece como objetivo da poltica de defesa da concorrncia a
maximizao do excedente do consumidor, e no do excedente total, como prope Willianson
e os defensores da Escola de Chicago, evitando assim, a transferncia de renda dos
consumidores para as firmas (FISHER et al, 1989).
Alm disso, o modelo requer que somente as economias reais provocadas por um ato de
concentrao ou prtica restritiva que tenham impacto sobre os custos marginais, ou de modo
aproximado, sobre os custos variveis, devem ser incorporadas anlise antitruste, tendo em
vista que somente estas geram a possibilidade de, a despeito da suposta elevao de poder de
mercado gerado, que o preo se mantivesse constante ps-mudana.
A lei brasileira de defesa da concorrncia prev, no inciso II, pargrafo 1 do artigo 54, que os
benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os seus participantes, de um
lado, e os consumidores ou usurios finais, de outro. Desse modo, deveriam ser considerados
51
na anlise de casos brasileiros no apenas os efeitos da operao sobre o total do excedente
econmico (custo social do monoplio), mas tambm os efeitos sobre o excedente do
consumidor (aumento de preos). Neste sentido, o modelo padro de preo se aproximaria
mais do objetivo traado pela Lei. Embora no garanta que os benefcios sejam distribudos
eqitativamente entre consumidores e empresas, pelo menos impede que os consumidores
sejam penalizados com aumentos de preos. O GUIA (2001), por sua vez, exige apenas que
os efeitos lquidos da operao sejam no-negativos, sem apontar critrios de eqidade, como
requer o modelo de Williamson.
De fato, ambos os modelos (o padro de preo e o critrio de Williamson) constituem-se em
instrumentos analticos que buscam mensurar as eficincias, tendo em vista a compensao
dos efeitos anticompetitivos de uma operao ou conduta. Deve-se acentuar, ainda, que ambos
os modelos dependem, para a sua aplicao, de informaes relativas tanto a uma
quantificao precisa das eficincias, isto , a previso da reduo dos custos, quanto a
estimativas das elasticidades-preo da demanda dos mercados envolvidos. Tal fato no passou
despercebido por Willianson, que sugeriu o reconhecimento, a priori, de mtodos de obteno
das economias de recursos (VISCUSI et al, 1995).
Por fim, os dois modelos consideram como efeito primrio de um ato de concentrao e de
uma conduta competitiva a possibilidade do aumento de preos. E este efeito que est sendo
modelado para se obter o resultado lquido para a sociedade do ato ou conduta. No entanto,
existem outros danos alm do aumento no preo do produto relevante possveis de serem
causados por uma conduta sobre o(s) mercado(s). O exame de possveis eficincias
econmicas geradas pela conduta, considerando-se a aplicao da regra da razoabilidade,
requer para todas as prticas anticompetitivas a identificao e avaliao de possveis
benefcios ou aumentos de eficincia a elas associados.
No caso das prticas horizontais, o principal efeito anticoncorrencial o de reduzir ou
eliminar a concorrncia no mercado relevante, seja a curto prazo (cartis e outros acordos
entre empresas, tabelamentos de associaes de profissionais), seja a mdio ou longo prazos
(preos predatrios). Seus eventuais benefcios podem estar relacionados realizao de
investimentos que incorporem - ou interao entre ativos complementares j existentes, que
proporcionem - maior eficincia produtiva ou tecnolgica, em determinados acordos entre
52
empresas; ou o suporte qualidade dos servios prestados, em certos casos de preos
tabelados por associaes de profissionais.
No caso das prticas verticais, os principais efeitos anticoncorrenciais so: a facilitao da
implementao de prticas concertadas (cartis, etc.), ou o reforo unilateral de poder de
mercado de uma empresa dominante, no mercado relevante de origem (comum a todas as
prticas); o bloqueio do mercado relevante alvo da prtica para concorrentes efetivos ou
potenciais (aumento das barreiras entrada), inclusive por aumento de custos de rivais; a
explorao monopolista dos usurios de servios ps-venda; e a atenuao da concorrncia
entre ou intra-marcas. Os principais dentre os possveis benefcios/eficincias a elas
associados consistem na reduo de custos de transao, expressa na deteno de
comportamentos oportunistas e na proteo da reputao e dos investimentos em ativos
especficos de empresas no mercado de origem. Em certos casos podem ainda estimular a
consecuo de economias de escala e de escopo no mercado alvo ou ainda proteger o
desenvolvimento tecnolgico no mercado de origem. No caso especfico da fixao de preos
mximos de revenda, preciso considerar a hiptese de que ela permita eliminar a
possibilidade de exerccio de poder de mercado por parte dos distribuidores (RESOLUO
20).
A avaliao final dos efeitos anticompetitivos e das eficincias econmicas da conduta, como
j mencionado, considera a ponderao entre os efeitos anticompetitivos e os possveis
benefcios ou eficincias identificados e avaliados nos passos anteriores, com o objetivo de
verificar se estes ltimos so suficientes para compensar aqueles, permitindo considerar lcita
a conduta em questo. Dada a dificuldade de mensurao desses efeitos, seja porque muitos
deles so apenas potenciais, seja pelos problemas intrnsecos de mensurao dos custos de
transao (presentes nos benefcios potenciais de prticas verticais), provavelmente conduzir
a uma anlise qualitativa do problema, sendo o critrio de Willianson ou o modelo
distributivo preo-padro entre reduo de custo e aumento de preo (ou restrio de
quantidade) de difcil (mas no impossvel) utilizao.
Aps a verificao da existncia de eficincias econmicas lquidas, basta que as autoridades
antitruste avaliem os prs e os contras do ato de concentrao ou da conduta restritiva para
que uma deciso sobre o caso em pauta seja tomada. No caso dos atos de concentrao, uma
soluo intermediria, entre aprovao ou no, pode ser aceita. o chamado compromisso de
53
desempenho: aps exigir documentao da possibilidade futura de reduo de custos na etapa
da alegao das eficincias, as autoridades podem colocar a fuso, aquisio ou associao em
perodo probatrio. Ao final de trs anos, a empresa resultada do ato de concentrao
aprovado com restries ter que ter realizado as promessas que fez anteriormente. Somente
desta forma, o ato recebe autorizao permanente. Ao contrrio, haver deseinvestimento.

A teoria antitruste prega a utilizao de um roteiro para a anlise de atos de concentrao e
condutas anticompetitivas. Partindo da conceituao de mercado relevante, o passo seguinte
a verificao de possibilidade de exerccio de poder de mercado. Caso o mercado seja
contestvel, a operao ou a conduta deve ser aprovada, no havendo a necessidade de avaliar
as eficincias econmica derivadas. Ao contrrio, o ltimo passo a anlise das eficincias.
Assim, atravs deste tipo de exerccio que a teoria econmica serve de instrumental para a
anlise antitruste. Por isso, a verificao da consistncia terica dos casos julgados pelo rgo
de defesa econmica brasileiro ser feita tambm seguindo os passos bsicos da teoria
antitruste. O prximo captulo tratar da metodologia para esta avaliao e trar os seus
resultados .
54
CAPTULO 3
ANLISE DA ATUAO DO CADE ENTRE 1994 E 2004
Este captulo traz os resultados do estudo feito sobre a consistncia da teoria antitruste
utilizada pelo rgo julgador da defesa da concorrncia no Brasil. Foram analisados 330 casos
julgados pelo CADE no perodo de 1994 a 2004. Para compreenso destes resultados, este
captulo foi dividido em sete partes, alm desta introduo. A primeira discorre sobre a
metodologia para anlise dos julgados. As outras cinco sees descrevem os resultados
obtidos para cada item do roteiro discutido no captulo anterior, como forma do ato de
concentrao (seo 2), caracterizao da conduta anticompetitiva (seo 3), mercado
relevante (seo 4), possibilidade de exerccio de poder de mercado (seo 5) e eficincia
econmica (seo 6). A ltima seo faz as consideraes finais.
3.1 Metodologia
Segundo WILLING (1991), at 1982, o procedimento das autoridades antitruste em todo o
mundo era bastante discricionrio, valendo-se basicamente de valores de participao de
mercado antes do ato/ conduta e muito pouco preciso na forma de delimitao do mercado
relevante. Somente com a publicao do guia de anlise pelas autoridades norte-americanas,
naquele ano, que um conjunto de procedimentos destinados a medir o aumento de poder de
mercado comeou a ser utilizado de forma generalizada pelas cortes dos EUA. E mais, foi
somente a partir da dcada de noventa que instrumentais econmicos passaram a ser usados
para facilitar a aplicao, por intermdio do roteiro de anlise, da teoria antitruste
(OLIVEIRA & RODAS, 2004). Neste contexto, resta saber se a teoria antitruste est sendo,
atualmente, consistentemente aplicada pelos rgos de defesa da concorrncia internacionais
mas, sobretudo, pelo rgo de defesa da concorrncia brasileiro, foco deste trabalho.
A poltica de defesa da concorrncia brasileira ganhou fora na ltima dcada, isto , em um
momento em que economias com tradio antitruste, como a americana, passaram a se valer
cada vez mais da teoria econmica como suporte para a anlise de atos de concentrao e das
prticas restritivas. O objetivo deste trabalho, por sua vez, analisar a aplicao da teoria
antitruste pelo rgo de defesa da concorrncia brasileiro, o CADE, a partir da promulgao
da Lei de Defesa da Concorrncia. Para tanto, ento, preciso realizar um estudo sobre como
o CADE avaliou, por meio do roteiro de anlise antitruste, os atos e as condutas que chegaram
55
para julgamento de julho de 1994 a dezembro de 2004. O CADE foi a instituio do SBDC
escolhida para esta avaliao, pois este o rgo que decide, se valendo da teoria econmica,
qual o ato de concentrao vai ser aprovado ou no e qual a conduta anticompetitiva vai ser
condenada ou no. O CADE , em ltima instncia, o rgo do SBDC responsvel pela
construo da poltica antitruste brasileira31.
Para avaliar a aplicao da teoria antitruste pelo CADE necessrio avaliar as suas decises.
As decises do CADE so proferidas por um Colegiado composto por um Presidente e seis
Conselheiros. Para cada processo um Conselheiro escolhido para fazer o relatrio sobre o
caso. Este relatrio utiliza como referncia, total ou parcial, aos pareceres da SEAE, SDE, da
Procuradoria do CADE e do Ministrio Pblico, quando existentes, e demais pareceres
externos, quando contratados pelas partes. O Conselheiro-Relator distribui o relatrio para os
outros Conselheiros e seu voto poder ser seguido ou no, sendo que cada Conselheiro poder
fundamentar o seu voto como lhe convir. Os Conselheiros podem ser advogados ou
economistas, devendo ter notrio conhecimento em sua rea.
Como este trabalho busca refletir a aplicao da teoria econmica pelo CADE como
instituio que se prope defensora da concorrncia e no avaliar o conhecimento econmico
dos Conselheiros, o objeto de estudo foi o voto do Conselheiro-Relator, independente de sua
formao ou se a sua deciso foi ou no acolhida pelo plenrio. Os votos escolhidos foram
retirados dos relatrios anuais do CADE de 1996 a 2003, que contm todos os processos
referentes a atos de concentrao e condutas competitivas julgados no ano de referncia. Os
votos de 1994, 1995 e 2004 foram recolhidos na prpria autarquia, ou, quando possvel, no
site do CADE na internet32.
Quanto escolha dos votos dos Conselheiros-Relatores, cabe dizer que o primeiro filtro foi o
perodo considerado. Este contempla a nova lei de defesa da concorrncia, com a qual o rgo
antitruste do Brasil ganhou autonomia e dimenses relevantes para a consecuo de uma
poltica de defesa da concorrncia, fato impossvel de ser realizado anteriormente. Alm
disso, a legislao, tanto para atos de concentrao, como para condutas anticompetitivas,
passou a refletir a teoria antitruste utilizada mundialmente.
31
A SEAE e a SDE so auxiliares em seu julgamento, e constituiriam assim, instrumentos para a anlise
antitruste realizada pelo rgo julgador.
32 www.cade.gov.br
56
Posteriormente, este trabalho foi restringido aos casos que tiveram julgamento de mrito e
utilizao parcial ou total do roteiro de avaliao de atos de concentrao ou condutas
anticompetitivas. O julgamento de mrito o filtro que permite a anlise dos casos que
realmente poderiam acarretar em impacto(s) no(s) mercado(s) relevante(s), gerando possvel
efeito econmico na sociedade. Desta forma excluram-se os processos e as consultas
arquivados e/ou extintos sem julgamento de mrito, e aqueles extintos e/ou arquivados por
despacho referendado, entre outros (embargos declarao, recursos e consultas). Alm disso,
cabe salientar que o ano considerado o do julgamento e no da instaurao do processo. Um
ato de concentrao ou prtica restritiva pode ter sua anlise iniciada em um ano e seu
julgamento ter sido concludo ano(s) depois.
J a necessidade de julgados com anlise segundo o roteiro bsico proposto pela teoria
antitruste foi o filtro fundamental para este trabalho, pois somente possvel avaliar a
consistncia terica e emprica do CADE estudando aqueles casos que sigam, mesmo que sem
uma seqncia rgida, as etapas bsicas da anlise antitruste. Excluem-se, assim, todos os
julgados que no geram a necessidade de delimitao do mercado relevante, e por
conseguinte, avaliao da possibilidade de exerccio de poder de mercado e cmputo das
eficincias lquidas, como as reorganizaes societrias33.
3.1.1 Casos Analisados
Ao todo, dos 4130 julgados, foram analisados 330 casos, que esto elencados no ANEXO 1.
TABELA 3.1
CASOS ANALISADOS
N CASOS
%
CASOS
242
ACs
88
PAs
330
TOTAL
Fonte: elaborao prpria.
73.3
26.7
100
Os resultados obtidos com a anlise dos casos julgados escolhidos sero distribudos de
acordo com o roteiro de avaliao exposto no captulo anterior. Como visto, a estrutura
33 A reorganizao societria a transferncia de controle entre os detentores que, por sua vez, mantm
inalterada sua relao de controle com um nico grupo a que todos pertenam, situao que, necessariamente,
afastaria qualquer efeito anticoncorrencial.
57
recomendada pela teoria antitruste (roteiro de avaliao) implica os seguintes passos na
anlise de um ato de concentrao ou de uma conduta anticompetitiva: i) a delimitao do
mercado relevante; ii) a anlise das condies de exerccio de poder de mercado; iii) o exame
das eficincias geradas pela operao.
Os nicos passos diferentes para as prticas restritivas da anlise antitruste para os atos de
concentrao referem-se caracterizao da conduta especfica e avaliao dos danos
anticompetitivos. Assim, mantm-se a mesma metodologia de anlise para ambos os casos,
apenas substituindo a forma do ato de concentrao pela identificao da prtica restritiva e
incluindo a avaliao dos efeitos anticompetitivos de determinada prtica no cmputo das
eficincias lquidas. As prximas sees trazem os resultados deste trabalho.
3.2 Forma do Ato de Concentrao

O primeiro passo para a anlise de um ato de concentrao a identificao da sua forma
jurdica. Esta distino pode parecer irrelevante, mas em alguns casos fundamental. O ato de
concentrao foi classificado quanto a sua forma: aquisio, fuso ou joint venture. Caso o ato
de concentrao resulte de forma jurdica alternativa, esta ser enquadrada no item outros.
Segundo a TABELA 3.2, a grande parte dos atos de concentrao so provenientes de
aquisies (81%), seguidos de associaes (12%) e fuses (3%). A figura jurdica do
consrcio e do contrato de arrendamento est includa no item outros (4%). O consrcio a
associao de diferentes empresas para a participao conjunta em um novo negcio. Os
consrcios so relevantes nas concentraes envolvendo empresas de telecomunicaes,
devido intensidade das privatizaes neste setor, principalmente a partir do ano de 1997. Os
contratos de arrendamento so temporrios, com possibilidade de compra posterior, e
geralmente esto relacionados situao financeira ruim da firma arrendada (firma falida).
TABELA 3.2
FORMA DOS ATOS DE CONCENTRAO
N CASOS
%
FORMA LEGAL
Aquisio
Fuso
Joint Venture
Outros
196
7
29
10
81.0
2.9
12.0
4.1
58
TOTAL
242
100
A discusso entorno da forma do ato de concentrao foi crucial nas joint ventures Brahma/
Miller (AC n 58/95) e Antrctica/ Anheuser-Bush (AC n 83/96). As associaes alegaram
ganhos de benefcios mtuos entre as empresas, principalmente com a troca de know how,
conhecimento mercadolgico e do sistema de distribuio, e transferncias de tecnologias,
com durao e objetivos especficos estipulados em contrato. Apesar da eliminao de
concorrncia potencial, ficou comprovada a gerao das eficincias capazes de compensar a
possibilidade de exerccio de poder de mercado. A jurisprudncia internacional em matria de
joint ventures prdiga em demonstrar que a eliminao de concorrncia potencial s
tolervel em casos nos quais a associao propicie considerveis ganhos de eficincia,
principalmente no que se refere ao desenvolvimento tecnolgico (KWOKA & WHITE 1994).
Assim, consistentemente com a jurisprudncia internacional e a teoria antitruste, os
Conselheiros-Relatores dos respectivos julgados consideraram o fato de que o ato, sendo uma
joint venture, reduziria possibilidade de exerccio de poder de mercado.
3.3 Classificao Conduta Anticompetitiva

O passo inicial da anlise de uma prtica de mercado a caracterizao de sua natureza
anticoncorrencial, identificando-se a conduta e a sua autoria. A adequada instruo do
processo supe que os autos renam evidncias da prtica em questo, que no precisam
restringir-se prova documental, podendo incluir evidncias circunstanciais como a ausncia
de racionalidade econmica para a adoo de conduta que no a da prtica ilcita
(RESOLUO 20). As condutas foram enquadradas como horizontais e verticais e divididas
de acordo com a classificao dada no captulo 1.
interessante notar que os processos administrativos tratam equilibradamente de prticas
horizontais e verticais, que representam respectivamente 55% e 45% do total. A
caracterizao da conduta realizada atravs do enquadramento legal via utilizao de provas
documentais de diferentes naturezas. O respeito do devido processo legal e a obteno de
provas exigem sofisticao jurdica. Ainda, se requer uma anlise econmica antes de se
concluir pela ocorrncia de indcios de infrao. A utilizao de instrumental econmico para
demonstrar a existncia da conduta aps seu enquadramento legal, como indicado pela teoria
antitruste, , no entanto, feita em poucos casos.
59
TABELA 3.3
CLASSIFICAO DAS CONDUTAS
N CASOS %
CLASSIFICAO
Horizontal
Vertical
Cartel
Acordos
Ilcitos Profisso
Preo Predatrio
Abuso
Outros
TOTAL
RPM
Restrio Territrio
Acordo Exclusivo
Recusa Negociao
Venda Casada
Discriminar Preo
Outros
TOTAL
10
3
21
5
7
2
48
11
5
7
9
4
3
1
40
88
11.4
3.4
23.9
5.7
8.0
2.3
54.6
12.5
5.7
8.0
10.2
4.5
3.4
1.1
45.4
100
TOTAL
Os exemplos de casos em que apenas o enquadramento legal foi feito so extensos. Um deles
est retratado nos primeiros casos julgados de cartel, referentes sobretudo s prticas
anticompetitivas observadas no setor de servios educacionais, muito recorrentes no ano de
1997, cujo mrito recaa sobre acordos para fixar preo no momento de converso para a
URV, na implantao do Plano Real, do valor das mensalidades escolares no Distrito Federal.
Outros foram os casos de ilcitos de associaes de profissionais que englobam a proibio de
dupla militncia imposta pelas cooperativas ou associaes de servios mdicos, e a fixao
de preo mnimo, por imposio de tabela sugestiva
Muitos outros processos tambm resumiram sua anlise da caracterizao da conduta ao
enquadramento legal: PAs 152/94 e de 275 a 281/92 (abuso de posio dominante de
empresas farmacuticas que reajustaram preos aps o fim do controle federal), PAs
08000.012236/94-81, 08000.016801/94-16, 08000.020697/94-95, entre outros (referentes a
reajustes de tarifas pblicas ocorridos antes do advento da Lei 8.884/94), PAs 195/94,
184/94, 187/94, 188/94, 191/94, entre outros, (aumento abusivo de preo e aumento arbitrrio
60
de lucro no setor educacional), PAs 68/92 e 29/92 (aumento arbitrrio de lucro feitos
respectivamente pelas empresas Alcon e Ach), PA 148/92 (fixao de preo de revenda pela
Kibon), PAs 08012.000128/95-98 e 08012.016153/95-89 (acusao recproca entre os jornais
Folha e Estado sobre acordos de exclusividade), e o PA 53500-00359/99 (recusa de
negociao entre TV Globo e Directv).
A falta de anlise econmica aqui apresentada no est relacionada ao fato de que os casos
foram julgados arbitrariamente. Discusses sobre a ilicitude das condutas foram travadas,
inclusive, muitas vezes, com alto rigor jurdico. Porm, como o objetivo deste trabalho
avaliar a consistncia do CADE, do ponto de vista econmico, no cabe considerar este tipo
de esforo.
O primeiro caso no qual se buscou um padro de prova baseado no instrumental econmico
foi o PA n 279/92 (Alpargatas), julgado em 1998. O Relator concluiu que para se definir uma
conduta de preo predatrio seria necessrio, alm de uma comparao dos custos vis--vis os
preos, avaliar a capacidade de recuperao dos lucros a posteriori, depois de atingido o
objetivo da predao, como desenvolvido pela teoria antitruste. Para o Relator, significativa
a predominncia do enfoque estruturalista na anlise dos casos de condutas tidas como
predatrias nos anos 70/80, enfatizando que o xito de uma estratgia predatria improvvel
quando a facilidade de entrada competitiva possa comprometer a recuperao do investimento
realizado pelo predador na adoo de preos abaixo dos custos.
Em outras palavras, independentemente da relao preo-custo, a caracterizao de prtica de
preos inferiores aos custos como conduta predatria prejudicial concorrncia passa
necessariamente pela demonstrao da capacidade da firma indicada em manter seu poder ou
posio dominante no mercado relevante por tempo suficientemente longo, para no s
recuperar suas perdas, mas tambm para colher algum benefcio adicional. Porm, no caso em
questo, apesar da cincia da sua importncia, esta anlise estrutural no foi possvel de ser
realizada por no haver nos autos dados suficientes para os clculos requeridos pela teoria
econmica. A conduta, ento, no foi caracterizada por falta de informao.
Tambm no caso Labnew e Merck (PA n 08012.013002/ 95-97) a ltima foi acusada pela
primeira de realizar a venda de tubos para coleta de sangue a vcuo atravs de prtica de
61
preo predatrio (dumping e underselling34). A acusao da prtica de dumping foi feita a
partir da comparao dos preos FOB domsticos e de exportao dos tubos. A acusao de
underselling foi baseada na comparao entre os preos praticados pela Merck e o preo
mnimo de venda no mercado interno necessrio para a cobertura dos custos de internao e
comercializao, considerando-se margem de lucro zero. O Relator considerou que a prtica
de preos abaixo dos custos em si no uma infrao, visto que ela por si s no poderia
alijar do mercado uma concorrente que tinha maior participao no mercado, caso da Labnew.
A conduta no foi caracterizada, pois necessrio o objetivo de eliminao da concorrncia
para posterior prtica de preos e lucros de monoplio. Aplicou-se, aqui, a teoria econmica
de forma a auxiliar na deciso do caso.
O primeiro importante caso de discriminao de preos ocorreu no setor cimenteiro, que

caracterizado como um oligoplio homogneo (no diferenciado), com tecnologia difundida e
consolidada, e elevadas barreiras entrada, impostas pelo controle do acesso s fontes de
matrias-primas e pelas exigncias de economias de escala. A lavra de calcrio uma
concesso pblica com durao limitada pelo tempo necessrio recuperao do capital
investido na pesquisa e explorao do mineral. Os custos de transporte e a perecibilidade do
produto definem mercados relativamente restritos geograficamente, o que confere posies
monopolsticas ou quase monopolsticas aos ofertantes. A prtica da verticalizao at a
distribuio do produto no varejo comum, dado o significativo peso do frete no custo final
do produto. As cimenteiras, em geral, controlam distribuidoras, que possuem frota prpria de
transporte de carga. Verificou-se, nos cinco casos estudados, que os valores cobrados eram
desproporcionais distancia percorrida e os preos diferenciados por tipo de cliente (preo
para consumidores industriais e finais 10% maior do que para distribuidores).
A conduta ficou configurada atravs da anlise da srie de preos, mas uma discriminao de
preos nem sempre traz ineficincias para um mercado. A apropriao de parcela do
excedente do consumidor para elevar os lucros das cimenteiras no intrinsecamente
anticompetitiva, na medida em que, embora aumentando os lucros do produtor, pode no
afetar o bem-estar dos consumidores ao no restringir, ou at ao aumentar, o volume de
transaes no mercado. Ficou comprovada a discriminao de preo entre os diversos
34 Dumping a prtica atravs da qual um exportador vende para o mercado externo determinado produto com
preo abaixo do praticado em seu pas de origem. J underselling a venda do produto com preo abaixo de seu
custo.
62
distribuidores de cimento, mas no que esta levou a uma reduo de bem-estar. A anlise foi
incompleta.
Outro caso em que a economia auxiliou na configurao do ilcito foi o cartel dos postos de
gasolina de Florianpolis, julgado em 2002 (PA n 08012.002299/2000-18). A conduta dos
representantes tipificada na instruo do processo foi a de coluso para fixao de preos.
Dadas as caractersticas do produto relevante (combustveis, produto homogneo com pouca
diferenciao), para o Relator, a substituio entre os servios de dois postos revendedores
pelo consumidor se daria, essencialmente, em funo do preo e do custo de acesso. No
intento de avaliar os efeitos do cartel nos mercados, o Conselheiro-Relator examinou dados de
preos de revenda e de fornecimento pelas distribuidoras, da gasolina comum, praticados
durante o ano de 2000, pelos postos representados e outros postos localizados na regio da
cidade de Florianpolis.
O Relator encontrou eventos aparentes na srie de preos praticados da gasolina comum que
demonstram a capacidade de coordenao dos postos em torno da prtica de preos muito
prximos entre si, e por longos perodos de tempo. Outro conjunto de evidncias
proporcionadas pelas amostras de preos praticados foi constitudo por dados de margens
brutas (a margem bruta foi calculada como a diferena, em cada data, entre esses dois preos)
de comercializao da gasolina C pelos postos representados e por um conjunto de postos no
representados. Observou-se que a elevao de patamar do nvel mdio das margens e a
reduo da disperso das margens ocorreram simultaneamente ao aumento do nvel dos
preos e reduo da disperso dos preos. Tal comportamento das margens como o dos
preos revelou, para o Conselheiro-Relator, fato difcil de explicar na ausncia de um
mecanismo de coordenao de polticas de preos entre os representados. Neste caso, o
instrumental econmico juntamente s provas documentais foram suficientes para caracterizar
a prtica como restritiva.
Por fim a caracterizao do cartel formado pelas siderrgicas CSN, Cosipa e Usiminas (PA
08012.015337/ 94-48), o Conselheiro-Relator se valeu de um trabalho levado aos autos
baseado na teoria dos jogos, que aplicou um teste quantitativo sobre o excesso da capacidade
de lucro das empresas para verificar se as escolhas estratgicas das siderrgicas levaram a um
acerto entre elas. A concluso foi positiva. Instrumental econmico similar foi a base para
63
configurao da conduta do PA de n 08012.009118/98-26 (empresas EISA e Martima), no
qual o Conselheiro-Relator usou a teoria dos leiles para caracterizar o conluio em licitao
de servios da plataforma da Petrobrs. Com base neste mtodo, ele verificou que os
concorrentes acertaram um mecanismo de transferncia de recursos entre si para o caso de um
ou outro ganhar a licitao.
O problema da caracterizao da conduta anticompetitiva se refere restrita utilizao de
instrumentais econmicos. Isto se deve sobretudo falta de informao nos autos e
dificuldade de acesso do CADE base de dados externas (na inexistncia de uma interna).
Uma das solues encontrada para os julgados mais recentes foi a avaliao dos estudos
juntados pelas requerentes, que ser discutido adiante.
3.4 Delimitao do Mercado Relevante

O primeiro passo bsico para a anlise antitruste a delimitao do mercado relevante. Aqui
este item foi subdividido em partes necessrias para que esta delimitao esteja completa e de
acordo com a teoria antitruste.
3.4.1 Substituibilidade da Demanda
A substituibilidade da demanda ocorre quando os consumidores substituem os bens
produzidos pelas empresas objeto do ato de concentrao ou conduta anticompetitiva em uma
rea especfica. Para obter o resultado mostrado na tabela abaixo foi considerado se houve a
anlise da substituio no consumo, nas dimenses produto e geogrfica, ou melhor, se houve
qualquer referncia a esta substituio, independente se foi ou no aceita.
TABELA 3.4
SUBSTITUIBILIDADE DA DEMANDA
HOUVE ANLISE? N CASOS
%
205
62.5
SIM
125
37.5
NO
205
100
TOTAL
A TABELA 3.4 mostra que em 62% dos casos houve a anlise da substituibilidade da
demanda, no importando se outros produtos foram ou no incorporados no mercado
64
relevante. Isto , o que se pretendeu mostrar com esta tabela foi que em 205 casos houve uma
anlise da substituibilidade.
Resta agora verificar em quais casos houve o emprego dos testes referidos no captulo
anterior. Esta anlise s pode ser feita em cima dos casos que fizeram alguma considerao da
substituibilidade no consumo (205 casos escolhidos ou 62% do total). Se um dos trs testes
foi empregado, tanto para a dimenso consumo, como para a dimenso geogrfica, este ser
identificado respectivamente como ELTs (Elasticidades), PCT (Price Correlation Over Time),
ou TMH (Teste do Monopolista Hipottico). A substituibilidade tambm pde ter sido
considerada, mas nenhum teste utilizado, sendo os produtos considerados substitutos
intuitivamente, utilizando-se somente a relao dos bens fabricados e seus provveis
substitutos, na dimenso produto, ou a regio de comercializao, na dimenso geogrfica.
A tabela abaixo mostra que a substituio do produto na sua quase totalidade (86%)
considerada sem nenhuma tcnica formal. Os testes realizados, mas em muitos poucos casos,
estavam relacionados basicamente elasticidade (9%), tanto a elasticidade preo-cruzada dos
produtos, quando havia substitutos, quanto a elasticidade-preo da demanda, na inexistncia
destes. O TMH foi realizado em apenas 3% dos julgados analisados.
TABELA 3.5
SUBSTITUIBILIDADE DA DEMANDA: TESTE
N CASOS
%
EMPREGOU TESTE?
ELTs
PCT
TMH
NENHUM
19
4
6
176
205
9.2
2.0
2.9
75.9
100
TOTAL
Dimenso Produto
O caso pioneiro na utilizao de algum teste para clculo da substituibilidade da demanda na
dimenso produto foi da aquisio da Sinasa pela Rhodia (AC n 12/94). O ConselheiroRelator utilizou a elasticidade-preo cruzada para encontrar a substituibilidade entre as fibras
sintticas de polister e acrlica, mas no explicitou qual seria o percentual de aumento dos
preos considerado como parmetro para o qual esses produtos substitutos teriam condies
65
de concorrer no mesmo mercado. De qualquer forma, a anlise foi extremamente relevante
para delimitao do mercado relevante.
Para melhor definir o mercado relevante dos 40 casos de aquisio de empresas fabricantes de
cimento e de concreto (concentraes verticais, como o AC 08012.000345/00-55), o gabinete
responsvel pela maioria dos processos fez um esforo para o clculo da elasticidade-preo da
demanda do cimento. Se valendo de um trabalho levado aos autos, o Conselheiro-Relator
concluiu que este produto, nas suas muitas utilizaes, no tem substitutos prximos, j que a
elasticidade para o cimento foi definida no intervalo de (0,25; 0,35]35. O produto relevante
ento seria o cimento apenas, restringindo a delimitao sugerida pelas empresas requerentes
e aumentando o poder de mercado das firmas envolvidas.
No ato envolvendo as empresas Warner-Lambert (AC n 08012.012223/99-60), para
determinar o mercado relevante de produto houve uma extensa discusso sobre a
substituibilidade na demanda para produtos diferenciados. Para o Relator, na falta de estudos
economtricos mais abalizados, a soluo seria a definio de um mercado relevante de
produto mais restrita, haja visto que o mais importante, em casos de produtos diferenciados,
no so os limites dos mercados formalmente definidos, mas a identificao da concorrncia
localizada. Adotou, assim, o mercado de gomas de mascar como o mercado relevante de
produto, e no confeitos em geral como queriam as Representadas, que para tanto, calcularam
as elasticidades preo da demanda e preo-cruzadas para vrios confeitos a base de acar.
O Relator utilizou o conceito de concorrncia localizada36, que parte do pressuposto de que,
se a concorrncia entre os produtos das firmas fusionadas reduzisse, e o preo de um deles
aumentasse, os consumidores demandariam mais o outro produto por elas fabricado. Isto , se
uma firma vendedora do produto A adquirisse a firma vendedora do produto B, seu incentivo
para elevar o preo do produto A seria maior, quanto maior o nmero de compradores de A
que reagiriam a um aumento de preo de A mudando para o produto B. A partir desta viso,
se a firma adquirente (Warner-Lambert) aumentasse o preo de uma de suas marcas de gomas
de mascar, muito provavelmente os consumidores migrariam para outros produtos de gomas
de mascar, e no para outros tipos de confeitos doces. Aqui uma nova aplicao da teoria
35
A estimao para a elasticidade foi feita atravs do mtodo dos mnimos quadrados ordinrios.
O conceito de concorrncia localizada resultado da aplicao dos modelos de concorrncia espacial (espao
no sentido das caractersticas dos produtos) desenvolvidos a partir do estudo clssico de HOTELLING (1929) e
surgiu nas discusses do caso Kellogg nos EUA em 1972.
36
66
econmica foi utilizada para se delimitar o mercado relevante na dimenso produto. Os
estudos sobre as elasticidades cruzadas dos provveis substitutos da goma de mascar trazidos
aos autos foram analisados pelo Conselheiro, embora utilizados apenas parcialmente. A teoria
antitruste auxiliou na delimitao do mercado.
J no caso Nestl/ Garoto (AC n 08012.001697/02-89), a questo da substituibilidade do
produto foi extremamente relevante para delimitao do mercado como o de chocolates sobre
todas as formas. As pesquisas e estudos quantitativos juntados aos autos pelas Requerentes e
pela impugnante Lacta/ Kraft apontam para a definio do mercado amplo de chocolates sob
todas as formas.
Inicialmente, o comportamento do consumidor frente a aumentos de preos de chocolates foi
calculado atravs das elasticidades estimadas pela IPSOS/Novaction (consultoria externa). A
metodologia de pesquisa da Ipsos se baseou em entrevistas nas quais as pessoas foram
submetidas a vrias situaes de compra, sendo-lhes apresentados diversos portflios de
produtos, por meio de fotografias, com diferentes preos (variaes positivas e negativas de
5%, 10%, 15% e 20%) e marcas (Nestl, Garoto, Lacta e Neugebauer). Com base nas
mudanas das participaes de mercado resultantes das variaes nos preos, obtidas a partir
das respostas dos entrevistados, o modelo estimou as elasticidades-preo por produto e
tambm as elasticidades-cruzadas entre os produtos pesquisados.
Para o Relator, embora as elasticidades obtidas no correspondessem s reais elasticidades do
mercado, tendo em vista as limitaes do modelo PEM37, estes resultados puderam ser
cotejados com os resultados obtidos por outros estudos e mtodos, inclusive de anlises
qualitativas, de modo a se estimar o comportamento das variveis investigadas. A concluso
foi que os diferentes tipos e formatos de chocolates (tabletes, bombons, snacks e candy bars)
das diferentes marcas (Nestl, Garoto e Lacta) so substitutos entre si. Devem, portanto, ser
includos num mesmo mercado relevante, segundo o critrio do monopolista hipottico, dada
impossibilidade de se praticar elevaes de preos superiores a 5%, em um ou mais destes
segmentos, sem perda de vendas e lucratividade para outro segmento com preos estveis.
37
A metodologia do Price Elascicity Model (PEM) estruturada de modo a identificar as mudanas nas
participaes de mercado resultantes de variaes nos preos dos produtos e no da variao no volume total de
mercado ou segmento de mercado analisado, ver SHAPIRO (2002). Suas limitaes recaem na presuno de
igualdade de conhecimento, na distribuio e espao nos locais de compra para todos os produtos, alm da
inexistncia de restrio oramentria.
67
Este caso consiste em um exemplo da utilizao da anlise econmica para a delimitao do
mercado relevante em um julgado do CADE. Houve a avaliao de todos os estudos levados
aos autos, mas no a adoo de algum em especfico de forma arbitrria. Os prximos casos
ilustrativos, por sua vez, no se valeram de nenhum instrumental para definir a
substituibilidade da demanda na dimenso produto.
No caso dos atos de concentrao envolvendo medicamentos, no houve clculo das
elasticidades de substituio, mas utilizou-se uma delimitao de produtos mais especfica,
que comitantemente est relacionada com as classes teraputicas, acentuando os princpios
ativos dos medicamentos indicados, e com a segmentao entre os mercados tico (com
prescrio mdica) e de venda livre (sem prescrio). Ocorre que ambos recortes se
sobrepem, na medida em que expressam caractersticas complementares dos produtos em
questo. Os dois, no entanto, foram considerados na definio do mercado relevante, pois a
utilizao nica de um desses critrios poderia levar a uma definio mais restrita de mercado
relevante. Exemplos nos quais esta metodologia foi utilizada so: AC n32/94 (Smithkline
Beecham e Sterling), AC n 96/95 (Glaxo e Laboratrios Wellcome-Zeneca), AC n 47/95
(Laboratrios Silva Arajo e Merrel Lepetit), AC n 34/95 (Allergan e Laboratrios
Frumtost), entre outros.
Outra definio de mercado que no utilizou testes para mensurar a substituibilidade dos
produtos, mas cuja anlise foi mais complexa, foi a dos fertilizantes bsicos fosfatados e
nitrogenados (AC`s 02/94, 08012.000497/00-01, 08012.004904/00-97, 08012.007454/00-49,
e PA 08012.016384/94-11). Esta jurisprudncia do CADE, baseando-se em trabalhos
especficos sobre o mercado de fertilizantes brasileiro e mundiais, agregou os teores de
fosfato contidos nos produtos MAP, SSP, TST, DAP para caracterizar o fertilizante fosfatado,
e os teores de nitrognio nestes mesmos produtos, alm de uria, nitrato e sulfato de amnio,
para caracterizar o fertilizante nitrogenado. Esta definio permitiu o melhor entendimento
dos casos viabilizando a anlise da possibilidade de exerccio de poder de mercado, tanto nos
atos de concentrao, quanto no processo administrativo.
A grande maioria dos julgados analisados fez referncia substituio dos produtos, mas no
utilizou nenhum mtodo para calcul-la. Por exemplo, na aquisio da Jovita pela Melitta (AC
n 56/96), os substitutos para filtros de papel, produto fabricado por uma das firmas, como os
filtros de pano e de nylon, foram considerados aleatoriamente, e por isso o mercado
68
delimitado foi o de filtros para coar caf, mais abrangente (que gera menor poder de mercado
para as empresas em anlise). Isto ocorreu por falta de informao suficiente para se calcular
as elasticidades preo-cruzadas, pois como enfatizou o Relator: houve dificuldade para se
obter informao que reflita o comportamento de mercado relevante como seria o desejvel,
pois a produo de filtros de pano feita por grande nmero de microempresas e algumas de
mdio e grande porte, e um elevado nmero de produtores atuando no mercado informal.
J na aquisio da Cilpe pela Parmalat (AC n 11/94), o mercado relevante considerado foi o
de leite tipo C (dito um bem inferior), que poderia ser substitudo pelo leite em p em virtude
da sua durabilidade e da falta de recursos da populao em adquirir refrigeradores. No
entanto, este, apesar de citado pelo Relator, no foi incorporado na delimitao do mercado
relevante, restrigindo-a. J a substituibilidade pelo leite longa vida, por sua vez, s seria
factvel se houvesse um aumento considervel na renda dos consumidores, o que apenas
uma suspeita, j que no houve calculo da elasticidade-renda da demanda.
No ato de concentrao vertical resultante da privatizao da Ultrafrtil, produtora de
fertilizantes bsicos, e sua compra pela Fosfrtil (AC n 02/94), produtora de fertilizantes
compostos, houve uma extensa discusso quanto possibilidade de substituio existente
entre dois tipos de fertilizantes. No entanto, como o prprio Conselheiro-Relator observou, a
determinao mais precisa do grau de substituibilidade exigiria a mensurao da elasticidade
preo cruzada da demanda dos produtos. Devido dificuldade na obteno e preparo das
informaes necessrias, principalmente relativas aos preos inflacionados anteriores a junho
de 1994, no foi possvel a aferio do grau de substituio com base no instrumental tcnico
adequado. Segundo o Relator, um estudo mais preciso exigiria a aplicao de modelos
economtricos que pressupem, para a eficcia de seus resultados, a utilizao de sries de
preos no inflacionadas para perodos de, no mnimo, cinco anos.
Por fim, na fuso da SA White Martins e Liquid Carbonic (AC 78/96), o mercado relevante
foi definido como o de gases atmosfricos e o de gs carbnico (gases industriais), j que eles
poderiam ser substitudos em algumas aplicaes especficas. Uma definio mais rigorosa de
mercado relevante, incluindo substitutos, ao menos em relao ao CO2, deveria ser feita,
entretanto, tal procedimento, segundo o Relator, seria temerrio pela ausncia de dados sobre
o grau de substituibilidade econmica e tcnica, como por exemplo, os preos dos substitutos,
a quantidade fsica necessria do produto substituto que seria equivalente a 1 tonelada (ou kg)
69
de gs carbnico para determinada aplicao, e os eventuais custos adicionais do substituto
para a obteno da mesma eficincia econmica do gs carbnico. Os dados disponveis no
permitiram aferir se as possibilidades de substituio apresentadas so razoveis do ponto de
vista econmico.
Dimenso Geogrfica
A aplicao da teoria antitruste para a delimitao geogrfica do mercado relevante,
principalmente quando esta for regional, consagrada pela utilizao do modelo de cidade
linear de Hotelling aliado ao conceito por trs do TMH (percentual de aumento dos preos
permitido para que um suposto monopolista atuasse no mercado).
Alguns casos exemplificam esta aplicao. Por exemplo, na aquisio da Cimento Cau pela
Camargo Correia (AC n144/97), houve a definio do mercado relevante na dimenso
geogrfica como regional devido perecibilidade do cimento, que necessita de cuidados de
armazenamento e limita o tempo de estocagem. Ainda, segundo o voto do ConselheiroRelator: o baixo valor do produto frente a seu volume justifica a localizao das plantas
prximas aos centros consumidores. Utilizando um estudo da FIPE/USP (1996) baseado nos
custos de transporte do cimento, definiu a dimenso geogrfica do mercado de cimento como
estando limitada a 300Km de distncia dos centros produtores, nas regies com boa estrutura
de transporte, e 500Km para as regies menos desenvolvidas. Entretanto no foi explicitado
qual seria o percentual de aumento dos preos considerado como parmetro que tornaria
invivel a comercializao de cimento, no havendo a utilizao do conceito do monopolista
hipottico.
Tambm na delimitao geogrfica para o mercado de cervejas na criao da AmBev (AC
08012.005846/99-12), a Relatora optou por definir mercados relevantes regionais com base
nos custos de transporte incorridos nos deslocamentos do produto entre as fbricas e os
centros de distribuio (frete do carreto). A partir de informaes das Requerentes relativas s
variaes dos custos de transporte de cerveja para diferentes distncias, inferiu-se que a
entrega do produto em localidades situadas a distncias superiores a 400/500 km da fbrica
(dependendo da localizao original), a elevao no custo total provocada pelo custo do frete
seria superior a 10%, o que tornaria invivel a sua comercializao mesmo diante de um
aumento de preos dos atuais ofertantes nesse mesmo percentual. O raio obtido parte da
lgica da venda domstica centrada no conceito de custo total. Nesta, as empresas precisam
70
cobrir seus custos fixos na sua regio, nas suas vendas domsticas, e buscam receitas
marginais nos mercados externos. O que se fez aqui foi apenas estimar a relao entre custo
de frete e distncia percorrida, uma aplicao do modelo de cidade linear de Hotelling aliado
ao conceito do TMH.
J para caracterizar a delimitao como internacional, a teoria econmica pressupe outros
fatores, que no o modelo de cidade linear, como a comparao dos preos nacionais com os
internacionais. Por exemplo, no mercado de fertilizantes fosfatados nos atos de concentrao
08012.000497/00-01, 08012.004904/00-97, 08012.007454/00-49 (Bunge-Manah), a escolha
da delimitao geogrfica como internacional foi corroborada por um estudo levado aos autos
que definia os produtos relevantes como commodities, no havendo a possibilidade de
imposio de preos no mercado nacional. A hiptese examinada no tal estudo, segundo o
Conselheiro-Relator, a de que os preos dos fertilizantes bsicos fosfatados domsticos so
determinados pelos seus preos internacionais no mercado brasileiro, quais sejam, preo
acrescido das tarifas de importao e custos do frete. O estudo utilizou sries temporais dos
preos no Brasil e internacionais para os fosfatados, e concluiu-se que os fertilizantes bsicos
fosfatados tm seus preos determinados pelos custos internados das importaes e o seu
mercado geogrfico foi delimitado como o internacional38.
No entanto, diversamente do caso Bunge-Manah, a maioria absoluta dos julgados que tiveram
sua delimitao geogrfica como internacional no fez este tipo de anlise econmica. Na
aquisio da Verolme pela Ishikawajima (AC n 15/94), no mercado relevante de produto de
embarcaes navais de mdio e grande porte para o Brasil e exterior, o mercado geogrfico
foi definido apenas dada a grande influncia das importaes. Outro exemplo seria da
aquisio da Kenko pela Kimberly-Clark (AC n 90/96), no mercado relevante de fraldas
descartveis e absorventes higinicos. A Kimberly atuava no mercado de fraldas atravs de
importaes da Argentina, devido ao baixo custo de internao (baixas tarifas importao)
para os pases do Mercosul. Isto levou delimitao do mercado geogrfico como o
Mercosul, pois 8% do consumo nacional de fraldas e absorventes provinha de importaes, e
sua maioria da Argentina. Em ambos os casos, a delimitao geogrfica do mercado baseouse na intensidade da importao, dada as tarifas aduaneiras, sem estudo mais aprofundado.
38 Para tanto, verificou-se a estacionariedade das sries atravs do teste de raiz unitria e pde-se inferir a cointegrao entre as mesmas. O sentido da causalidade foi confirmado pelo teste de Granger.
71
A substituibilidade da demanda nas dimenses produto e geogrfica, necessria para
caracterizao do mercado relevante, no considerada em todos os casos. Em apenas 62%
dos julgados so analisados quais os produtos e as regies que devem compor o mercado.
Destes 62%, em somente 14% h o emprego de algum mtodo econmico de delimitao de
mercado. Isto significa que, quando a substituibilidade da demanda considerada, a anlise
feita, muitas vezes, sem o rigor terico necessrio.
3.4.2 Substituibilidade da Oferta
A anlise da substituibilidade na oferta tambm tem que ser incorporada para a demarcao
do mercado relevante. Quando no se analisa a possibilidade de flexibilidade na produo, o
mercado pode ficar mais restrito e a possibilidade de exerccio de poder de mercado
aumentada, dependendo do caso. Aqui foi considerado somente se houve ou no a anlise da
substituibilidade da oferta na deciso acerca os atos de concentrao e processos
administrativos, no importando se o caso especfico mudou ou no a prvia delimitao do
mercado relevante, isto , se a anlise da oferta surtiu ou no efeito.
TABELA 3.6
SUBSTITUIBILIDADE DA OFERTA
HOUVE ANALISE? N CASOS %
154
46.7
SIM
176
53.3
NO
330
100
TOTAL
A elasticidade da oferta foi analisada em apenas 47% dos casos, e mais, em nenhum deles
houve o exerccio de se definir potenciais ofertantes, sem incorrer em custos irrecuperveis,
dado um pequeno mas significativo aumento de preos do produto em questo.
Os casos da formao de cooperativas para comercializao de lcool combustvel (AC
08012.004117/99-67 e 08012.0023115/99-50 referentes respectivamente Brasil-lcool e
Bolsa Brasileira do lcool) so um exemplo de possibilidade de substituibilidade pelo lado da
oferta. A produo de lcool poderia ser rapidamente transformada em acar e vice-versa em
decorrncia a um dado aumento de preos em um dos produtos. No entanto, neste caso
especfico, a substituibilidade da oferta no modificou a definio do mercado relevante de
produto (lcool).
72
No caso da aquisio pela Nitro Qumica da Minerao Floral (AC n 22/95), de propriedade
da Bayer S.A., referentes fluorita de grau cido e grau metalrgico, matria-prima do cido
fluordrico produzido pela Nitro (ato de concentrao vertical), houve a anlise da
flexibilidade da oferta. Isto por que a fluorita capaz de dar origem aos tipos cido e
metalrgico apenas incluindo mais uma fase de processamento no mineral. Aqui tambm o
Conselheiro-Relator no considerou a substituibilidade da oferta suficiente para autorizar uma
delimitao mais ampla do mercado relevante para anlise dos efeitos da operao.
J na aquisio da Dedine pela Belgo Mineira (AC n 14/94), esta substituibilidade foi
considerada para a delimitao do mercado relevante de aos no planos comuns em todo
territrio nacional. Segundo o voto do Conselheiro-Relator: Com relao a este aspecto
[substituibilidade da oferta] as prprias requerentes reconhecem existir no mercado de aos
longos um considervel grau de substituibilidade na produo, devido relativa flexibilidade
nos equipamentos e processos produtivos de fabricao das diversas classes de produtos. E
mais a frente: Assim, considero que uma eventual caracterizao do mercado relevante com
demasiada nfase na demanda (...) resultaria em um mercado relevante muito restrito, e
complementou: tal delimitao subestima o potencial da estrutura de oferta, desconsiderando
a ocorrncia daquelas empresas que atuam no mercado de aos longos comuns produzindo
determinadas linhas de produtos, mas que, por dominarem o processo produtivo, possurem
rede de distribuio estruturada e conhecerem as prticas mercadolgicas, podem direcionar
sua produo para o produto que se torne mais atraente.
Tambm a definio de mercado relevante, na compra pela Belgo Mineira da Mendes Jnior
(AC n 44/95), foi considerada mais abrangente, pois, como destacou o Conselheiro-Relator,
no setor de aos longos h um considervel grau de substituibilidade na produo devido
flexibilidade dos equipamentos e no processo de fabricao das diversas linhas de produto. O
mercado passou a ser definido como o de aos longos comuns, nas linhas vergalho,
laminados e trefilados. O Conselheiro-Relator realou que o guia de fuses norte-americano
considera a substituibilidade na produo um critrio complementar na descrio dos
mercados relevantes, sobretudo no caso de commmodities.
Por fim, na compra do segmento da Abbott (AC 08012.000210/02-41) de kits destinados a um
determinado procedimento anestsico, o Relator considerou alta a flexibilidade de oferta entre
73
as diversas formas de apresentao dos kits e das similares bandejas cirrgicas, devido
rapidez e aos baixos custos irrecuperveis na substituio destes produtos. Para tanto, o
Conselheiro-Relator considerou a facilidade que o fabricante de um determinado tipo de kit ou
bandeja anestsica tem para iniciar a produo e comercializao de uma ou de outra. As
adaptaes necessrias aos equipamentos para se produzir kits ou bandejas so praticamente
irrelevantes. O mercado foi definido para kits e bandejas cirrgicas.
Em 63% dos casos estudados a substituibilidade da oferta no analisada. Este nmero pode
refletir o costume de se tratar qualquer tema referente produo nas condies de entrada e
no na delimitao do mercado relevante, que exige a identificao de vendedores relevantes
para a aplicao da lei de defesa da concorrncia, e entre esses todos os ofertantes potenciais
de produtos. Esta polmica ser tratada adiante.
3.5 Avaliao do Exerccio de Poder de Mercado

O segundo passo na anlise antitruste a avaliao da possibilidade do exerccio de poder de
mercado. Assim, partindo de uma delimitao do mercado relevante, a substituibilidade do
produto e da oferta, dado um possvel aumento na concentrao de mercado medido pelos
ndices indicados no captulo dois, deve-se avaliar a existncia de contestabilidade via
importao e entrada (efetiva e potencial).
3.5.1 ndices de Concentrao de Mercado
Aqui, previamente foi considerado se o ato ou a prtica restritiva concentrou ou no o
mercado, isto , se alterou ou no as participaes de mercado ou os valores dos ndices HH e
Ci, no caso de mudana estrutural, ou se ocorreram em um mercado previamente concentrado,
caso no tenha ocorrido mudana estrutural.
TABELA 3.7
CONCENTRAO DE MERCADO
HOUVE CONCENTRAO? N CASOS
189
SIM
141
NO
330
TOTAL
%
57.3
42.7
100
74
Obviamente o nmero de casos que tiveram seu mercado concentrado ou que ocorreram em
mercados previamente concentrados significativo (57% dos casos). A no concentrao
(43% dos casos) pode ocorrer, por exemplo, quando no h modificao da estrutura de
mercado se pelo menos uma das empresas envolvidas no ato/ conduta no participava deste
mercado ou detinha participao de mercado nfima, ou quando, alm da manuteno da atual
estrutura de mercado, esta no era tida como concentrada. No entanto, mesmo no havendo
mudana nas participaes de mercado entre as empresas, devido entrada, via aquisio, de
uma empresa que anteriormente ocupava a posio de concorrente potencial das firmas
instaladas, pode haver mudana considervel na dinmica concorrencial. Este foi o
entendimento do AC n 71/96 (aquisio da Umuarama pela Eletrolux), no mercado de
eletrodomsticos, e das joint ventures Brahma/ Miller e Antarctica/ Anheuser-Bush (ACs n
AC n 58/95 e 83/96).
Para verificar como a concentrao de mercado levantada pela TABELA 3.7 mensurada
pelo CADE, foram analisados todos os casos em que houve concentrao efetiva (189 casos
ou 58% do total), que necessariamente teriam que referenciar algum ndice de concentrao
ou, no mnimo, de participao de mercado. A concentrao pode ser medida, como prev a
teoria antitruste, por dois ndices, o HH e o Ci, por ambos, ou apenas pela participao de
mercado das principais empresas. Os resultados da anlise so mostrados na tabela abaixo.
TABELA 3.8
NDICES DE CONCENTRAO
NDICES UTILIZADOS N CASOS
31
HH
28
Ci
9
AMBOS
126
PARTICIPAO
189
TOTAL
%
16.4
14.9
4.7
64.0
100
A anlise mostra o emprego regular da participao de mercado, em detrimento dos ndices

HH e Ci, que carregam maiores informaes sobre a estrutura de mercado. Isto no traria
maiores problemas se a anlise da estrutura de mercado no fosse to relevante para a teoria
antitruste, que inclui a comparao dos mercados pr e ps ato/ conduta baseada nos
parmetros estabelecidos pelo SBDC. Estes parmetros revelam quais atos/ condutas devem
ser analisados com maior preocupao, embora sejam apenas uma conveno jurdica
75
lastreada nos ensinamentos norte-americanos e por isso referentes a uma economia
estruturalmente diferente da brasileira.
O entendimento no caso da AmBev (Ac n 08012.005846/99-12) sobre concentrao de
mercado segue os padres norte-americanos. Chama ateno, por exemplo, o parecer da SDE
sobre este assunto: Observe-se que para um HHI superior a 1800 pontos j se considera que
o mercado concentrado e que quanto mais longe estiver a situao inicial, mais grave o
aumento do HHI em termos concorrenciais. No caso em tela, a situao j era bastante
concentrada antes da operao (HHI de 1926), assim, segundo o Conselheiro-Relator, o
aumento do HHI nesse caso (para 4787) surgiu como um indicador muito srio de reduo da
concorrncia efetiva.
Tambm no caso da compra da Kolynos pela Colgate (AC n 27/95) o parmetro do ndice
HH foi utilizado outra vez para demonstrar o aumento da concentrao. No mercado de creme
dental o HHI passou de 3750.8 para 6442.3 pontos, levando a uma variao de 2691.5 pontos.
Nos mercados de escova dental, fio dental e enxaquante bucal, esta variao foi bem menor
(respectivamente de 272.9, 61.4 e 35.4 pontos). Em ambos os casos utilizou-se o padro do
GUIDELINES (1997) para considerar que nos mercados de cerveja e de creme dental a
possibilidade de exerccio de poder de mercado seria alta. Isto est de acordo com a teoria
antitruste, entretanto, a utilizao pelo CADE dos parmetros norte-americanos de
concentrao de mercado ser analisada mais adiante.
J no ato de concentrao envolvendo a Basf e a DyStar (AC n 08012.002911/00-17),
utilizou-se o C4 para medir a concentrao. No mercado de corantes reativos o ndice passou
de 97,6% para 100%, no de corantes tina passou de 97% para 97,3%, sendo que no
mercado de corantes cidos este clculo no foi possvel j que a participao das empresas
pequenas, medidas no item outros, foi superior participao da DyStar. A concluso foi que
o ato aumentaria consideravelmente a concentrao nos dois primeiros mercados analisados.
No caso da compra da Etti pela Parmalat (AC 08012.0167/98-11), o Relator utilizou ambos os
ndices para ilustrar a concentrao no mercado de molho de tomate: o C4 de 88% passa a
93% (aumento de 5%), e o HH passa de 2920 pontos para 2980 pontos (aumento de 60
pontos). Aqui tambm ficou demonstrado aumento da concentrao.
76
Por fim, a participao, muito utilizada tanto em atos de concentrao como em condutas
anticompetitivas, pode ser exemplificada pelo PA n 08012.000677/1999-70, referente
conduta concertada de algumas companhias areas para fixao de preo no mercado de
passagens da dita Ponte Area. No momento da conduta, a Varig detinha 44,2% do
mercado, a TAM 23,1%, a Transbrasil 13,6%, e a Vasp 19,1%, totalizando 100% do mercado.
A participao de mercado foi importante para configurao da conduta como conluio e para
a sugesto da possibilidade de liderana de preos empregada pela Cia. Area que detinha o
maior market share no momento da prtica. Neste caso, a utilizao da participao como
ndice para medir a concentrao de mercado foi eficiente.
3.5.2 Viabilidade da Importao
As importaes, quando efetivas, contestam o exerccio de poder de mercado. Portanto, nesta
seo, procura-se saber, dos casos em que houve concentrao (189 julgados ou 57% do total)
se houve ou no a anlise da importao. No caso de terem sido analisadas, as importaes
so classificadas em viveis, ocorrendo ou no, ou inviveis. A inviabilidade da importao
no necessita de anlise rigorosa, mas somente sua constatao. Caso no tenha havido a
anlise da importao, o julgado ser includo no item nenhuma.
TABELA 3.9
IMPORTAO
HOUVE ANLISE? N CASOS
21
OCORRENDO
28
NO OCORRENDO
14
INVIVEL
126
NENHUMA
189
TOTAL
%
11.1
14.8
7.4
66.7
100
A importao consiste em um significativo fator de contestabilidade de exerccio de poder de

mercado. Em 67% dos julgados a importao no foi objeto de avaliao. Dos julgados que
analisaram a importao, em 11% ela foi considerada vivel. Este o caso da aquisio da
Oriento pela Aginomoto (AC n 19/94), devido principalmente baixa alquota de importao
de sais, como o produto relevante, o glutamato monossdico, de 2%. No caso da aquisio da
Verolme pela Ishikawajima (AC n 15/94), cujo mercado relevante o de embarcaes navais
de mdio e grande porte no mercado internacional, apesar de existirem tarifas aduaneiras (de
18 a 20%), as importaes foram tidas como recorrentes, principalmente devido
77
possibilidade de financiamento com condies mais favorveis no mercado de capitais
internacionais.
Tambm no caso da compra da Helios pela Carbex (AC n 13/94), a importao, com
alquotas de 10 a 20%, representou parcela significativa dos produtos includos no mercado
relevante (papis para reproduo grfica, fitas para mquinas e impressoras, e corretores
lquidos). No entanto, nestes trs exemplos, que consideram a importao vivel, no h
anlise econmica sobre a possibilidade da importao, j que foi utilizado somente os
valores das alquotas como parmetro para constatar sua ocorrncia.
Por sua vez, o ato de concentrao n 12/94 (compra pela Rhodia da Sinasa) trouxe aos autos
uma anlise mais detalhada da viabilidade da importao para o mercado de fibras sintticas.
Os preos mdios de venda no mercado nacional eram de US$1,55/kg para as fibras de
polister e US$2,05 para as fibras acrlicas. Por sua vez, os preos FOB no mercado
internacional eram, respectivamente, US$1,16/kg e US$1,73. O custo total da internao
(considerados frete martimo, seguro, imposto de importao e despesas de desembarao
aduaneiro) estava na faixa de US$1,56/kg para polister e de US$2,61 para acrlica. Assim, a
importao, que j estava ocorrendo, inibiria um possvel aumento de preos.
Quando a importao vivel, mas no est ocorrendo, devido principalmente ao alto custo
de internao do produto, a contestabilidade no acontece (15% dos casos). Este o caso da
maioria dos produtos frmacos. O intercmbio comercial deste setor com o exterior
significativo apenas no que se refere importao de matrias-primas, sendo bastante
reduzidos no caso de medicamentos. Isto ocorre por dois motivos, como salientado no voto do
Conselheiro-Relator do AC n 36/95 (Glaxo e Wellcome Zeneca): i) importao quase
restrita s filiais de empresas estrangeiras de produtos no produzidos nacionalmente,
portanto, no havendo incentivos para importar similares aos medicamentos produzidos
internamente; ii) exigncia pela rea de sade de registros para importao.
A inviabilidade da importao (8.5% dos casos) pode ser representada pela aquisio da
Minerao Floral pela Nitro (AC n 22/95), no qual constatou-se um baixo valor do produto
(fluorita grau cido e metalrgico) em relao ao custo de transporte, o que no tornou
economicamente vivel sua importao em pequena escala. Isto , como as propores
utilizadas de insumo por grande parte dos clientes, sobretudo no mercado de fluorita grau
78
metalrgico, so reduzidas vis--vis a produo final, apenas a importao em pool seria
vivel neste mercado. Os custos de organizao de um pool de importadores para adquirir o
produto no mercado externo, no entanto, so muitos elevados, dificultando sua criao.
Assim, fica claro que os problemas com a anlise da importao pelo CADE so muitos.
Alm dos resultados indicarem o nmero de 67% dos casos sem anlise da viabilidade da
importao, as suposies feitas pelos Relatores, com raras excees, no tiveram como
contrapartida uma avaliao de preos FOB e dos custos de internao do produto. Na maioria
dos casos, o parmetro de comparao utilizado entre preos interno e externo foi apenas a
alquota de exportao, procedimento superficial para avaliao do comrcio exterior.
3.5.3 Barreiras Entrada
Barreiras entrada, como visto, reduzem a contestabilidade do mercado. Portanto, nesta
seo, procura-se saber, dos casos que resultaram em concentrao (189 julgados ou 57% do
total), se houve ou no a anlise das barreiras entrada na deciso acerca os atos de
concentrao e prticas restritivas, no importando se o caso especfico aceitou ou no a
existncia das barreiras como facilitadoras do exerccio de poder de mercado.
TABELA 3.10
BARREIRAS ENTRADA
HOUVE ANALISE? N CASOS
114
SIM
75
NO
189
TOTAL
%
60.3
39.7
100
A anlise das foras da concorrncia atuantes num dado mercado no pode prescindir de uma
anlise especfica das barreiras entrada e de seus determinantes. O resultado deste trabalho
(TABELA 3.10) mostra que a anlise das barreiras entrada foi feita em 60% dos casos em
que ela seria necessria. Foram considerados como analisados os casos em que apenas houve
meno existncia ou no das barreiras. Como indica a teoria antitruste, para que uma
entrada seja considerada possvel, e portanto o mercado seja considerado contestvel,
necessria a satisfao conjunta das condies de temporalidade, de probabilidade e de
suficincia de entrada. Muito freqentemente, no entanto, a entrada considerada livre ou no
sem que estas condies para entrada sejam verificadas.
79
No caso Abbott (AC 08012.000210/02-41), a entrada no setor de kits e bandejas cirrgicas foi
considerada livre. Para o Relator, uma empresa poderia iniciar sua operao no mercado em
questo via importao (forma mais fcil) somente com a obteno dos registros de
importao junto ao Ministrio da Sade e a montagem de uma equipe de vendas que faa a
divulgao dos kits e bandejas aos mdicos e hospitais. Desta forma, uma vez obtidos os
registros necessrios (que exige aproximadamente seis meses ao custo de R$13 mil por
produto) e formada e treinada uma equipe de vendas (trs meses com custo de R$2,5
milhes), a empresa estaria apta a operar no mercado brasileiro aps nove meses e R$ 2,6
milhes gastos.
Isto indicou a probabilidade da entrada ser tempestiva, isto , realizvel em nove meses e,
dado o faturamento anual mnimo para que uma empresa entrasse no mercado de forma
economicamente vivel de R$350 mil (10% do faturamento do mercado), tambm provvel
(lucrativa). Por fim, partindo da hiptese de que as firmas identificadas no exterior tm
capacidade financeira de entrar no mercado nacional de modo a gerar uma competio
efetiva, o Conselheito-Relator considerou que a entrada destes concorrentes potenciais
tambm seria suficiente para garantir a competio no mercado relevante previamente
definido. Aqui houve acertadamente a identificao de entrada livre atravs da realizao das
condies de tempestividade, probabilidade e suficincia.
3.5.4 Identificao das Barreiras Entrada
Dada a existncia de barreiras entrada nos casos analisados (114 casos ou 60% daqueles
com possibilidade de exerccio de poder de mercado), estas foram identificadas como (1)
Diferenciao de Produto, (2) Vantagens Absolutas de Custo, (3) Economias de Escala, e (4)
Investimentos Iniciais Elevados. Caso a barreira seja de outro tipo (como aquelas proveniente
de custos irrecuperveis e de capacidade ociosa), so alocadas no item outras. Ainda foi
possvel uma combinao entre os quatro tipos de barreiras citadas acima.
TABELA 3.11
TIPOS DE BARREIRAS ENTRADA
TIPOS
N CASOS
%
37
32.5
1
26
22.8
2
19
16.7
3
13
11.4
4
80
11
OUTRAS
8
COMBINAO
114
TOTAL
9.6
7.0
100
A Diferenciao de Produto foi a principal barreira elencada nos casos julgados estudados.
Ela foi alegada na compra da Kolynos pela Colgate (AC n 27/95), cujo mercado relevante de
creme dental o que apresentaria possibilidade de exerccio de poder de mercado (o CR2
passaria a 78%). A marca, decorrente, principalmente, da forte lealdade do consumidor, seria
o fator chave que resultaria na capacidade das firmas em elevar seus preos. Segundo o
Relator, seriam necessrios substanciais gastos de propaganda para introduzir uma marca
nova no mercado, um forte sistema de distribuio, e vencer as resistncias dos varejistas em
fornecer espaos nas prateleiras para outros cremes dentais de menor rotatividade para que
uma nova empresa pudesse se estabelecer neste mercado.
No caso dos atos de concentrao envolvendo cervejas, como as joint ventures da Brahma/
Miller (AC n 58/95) e Antrctica/ Anheuser-Bush (AC n 83/96), e a fuso da Brahma com a
Antrtica (AmBev, AC n 08012.005846/99-12), as altas barreiras entrada do mercado
relevante de cervejas estariam associadas necessidade de elevados investimentos na
estruturao de sistemas de distribuio e em publicidade e marketing para fidelizar o
consumidor.
Na AmBev, a distribuio foi considerada a barreira mais relevante. A constituio e a
manuteno de uma rede de distribuio, se for prpria, implicaria custos extremamente
elevados. Alm disto, falhas na distribuio significam menor aproveitamento das campanhas
de propaganda e marketing, alm de gerar problemas de credibilidade quanto estabilidade
no fornecimento do produto. Concluiu a Relatora a presente operao, tendo em vista reunir
as trs maiores marcas de cerveja no Brasil, possui elevadas barreiras entrada, em face da
alta concentrao que se afigura, decorrente do poder de mercado de suas marcas e das redes
de grande porte, de distribuio exclusiva que impede que outras empresas venham competir
com eficincia.
Por fim, o sistema de distribuio tambm foi considerado uma importante barreira no caso
White Martins e Liquid Carbonic (AC 78/96), devido prtica da White Martins em no
discriminar o frete nas notas fiscais de venda. Desta forma, segundo o Relator, o cliente no
81
poderia discernir o valor que estava pagando por cada servio, o que impediria, caso
considerasse muito elevado o valor do frete, a contratao de outra distribuidora. Pelas
informaes prestadas pelas requerentes SEAE, o valor do frete representaria 31% do preo
total (com impostos). O Relator concluiu que a distribuio no pode ser exclusividade do
produtor. Devem as empresas concorrentes, efetivas e potenciais, poder comprar tanto o CO2
como gases do ar diretamente na fbrica, ao preo FOB.
J a Vantagem Absoluta de Custos foi a barreira elencada no caso Kellogg/ Superbom (AC n
174/97), pois como a Kellogg seria a empresa lder no mercado de cereais matinais, teria
preferncias na negociao com as grandes redes varejistas. O aumento da participao de
mercado com a aquisio da Superbom, de 59% para 65%, intensificaria esta vantagem.
Por sua vez, os Investimentos Iniciais Elevados se encontram presentes no mercado de
fertilizantes atingido pela aquisio da Ultrafrtil pela Fosfrtil (AC n 02/94), que demanda
alto grau de integrao das plantas e pressupe montantes mnimos de investimentos
elevados. No caso dos fertilizantes nitritogenados, o investimento para implantao de plantas
integradas em condio de competir com as unidades da Ultrafrtil atingiu U$ 340 milhes. J
as unidades de plantas integradas para fertilizantes fosfatados exigiriam investimentos da
ordem de U$ 120 milhes, sem incluir os recursos necessrios para a explorao da jazida de
rocha fosftica.
Muitas vezes a capacidade ociosa classificada nos julgados como uma barreira entrada na
medida em que permite s empresas j estabelecidas no mercado adotarem estratgias para
dificultar o ingresso de novos concorrentes. Isto ocorre pois a existncia de excesso de
capacidade instalada em mercados altamente concentrados particularmente danosa ao
mercado ao desencorajar a entrada de um concorrente potencial. Possuindo capacidade ociosa
em excesso a empresa atuante pode reduzir preos e aumentar quantidades em um curtssimo
prazo de tempo menor ameaa de entrada. A existncia de capacidade ociosa dificultaria a
entrada de novos concorrentes. Neste caso, aumenta a probabilidade da concorrente potencial
racionalmente optar por manter-se fora do mercado.
Um exemplo deste tipo de anlise encontra-se no ato de concentrao entre o grupo Gerdau e
siderurgia Pains (AC n 16/94), que causou probabilidade de exerccio de poder de mercado
no caso dos aos no planos devido, segundo o voto do Relator, presena de altas barreiras
82
entrada dadas pela capacidade ociosa. Outro ocorreu no caso White Martins e Liquid
Carbonic (AC 78/96), no qual o Relator demonstrou uma significativa diferena nos volumes
consumidos pelas duas plantas de Cubato para produo de CO2 (30% e 50% de capacidade
usada em relao ao volume contratual disponvel).
A anlise das barreiras entrada deve sempre ser iniciada com a verificao das condies de
entrada de probabilidade, tempestividade e suficincia, para depois se fazer um estudo mais
preciso das barreiras especficas ao mercado relevante. O resultado aqui obtido exprime a
dificuldade do rgo de defesa da concorrncia nestas questes. Apenas em 62% dos casos foi
feita uma avaliao das barreiras, e destes, poucos se preocuparam em levantar as trs
condies de entrada. Quanto especificao da(s) barreira(s) no mercado relevante, as
anlises realizadas so muito heterogneas, isto , em alguns casos as barreiras entrada so
avaliadas minuciosamente, com estudos sobre seus determinantes, os quais so considerados
como essencialmente estruturais (relacionados a condies tecnolgicas, s formas de
concorrncia tpicas do mercado em questo e ao acesso aos mercados supridores, de insumos
ou de crdito, a custos mais vantajosos), mas em outros no h esta preocupao.
3.6 Eficincia Econmica

O clculo das eficincias econmicas lquidas deve ser feito nas operaes em que h
possibilidade de exerccio de poder de mercado, mesmo quando este pde ser mitigado pela
importao e baixo nvel de barreiras entrada. Aqui buscou-se saber se as eficincias foram
alegadas ou no. Em caso positivo, foi especificado o tipo de eficincia alegada, para ento,
analisar o cmputo do resultado lquido entre os efeitos benficos e anticompetitivos do ato de
concentrao ou prtica restritiva.
3.6.1 Eficincias Econmicas Alegadas
A tabela abaixo traz os resultados sobre a alegao das eficincias. Caso elas tenham sido
alegadas, foram devidamente tipificadas. As eficincias econmicas reconhecidas pela teoria
antitruste podem ser de dois tipos: produtivas (economias de escala e escopo, economias
referentes ao uso conjunto de nova tecnologia ou ao investimento conjunto para obteno de
nova tecnologia, e melhorias quaisquer para o consumidor), e as referentes aos custos de
transao. Se no forem produtivas nem referentes aos custos de transao, as eficincias
foram tipificadas como outras. Por fim, elas podem no ter sido alegadas.
83
SIM
TABELA 3.12
EFICINCIAS ALEGADAS
EFICINCIAS ALEGADAS N CASOS
56
PRODUTIVAS
20
CUSTO DE TRANSAO
22
OUTRAS
98
TOTAL
91
%
29.6
10.6
11.7
51.9
48.1
NO
TOTAL
189
100
Das eficincias alegadas, as produtivas compem o maior grupo. Isto talvez seja decorrncia
de uma facilidade relativamente maior em se verificar e quantificar os ganhos de
produtividade, em parte porque as informaes necessrias so de conhecimento das empresas
envolvidas. A verificabilidade e a quantificao de uma eficincia fundamental para que se
consiga determinar o resultado lquido do ato/ conduta no apenas de forma qualitativa. O que
prope a teoria antitruste considerar um ganho de eficincia como um ganho de
produtividade, resultando na reduo de custos unitrios de produo pela economia nos
recursos produtivos, a qual pode ser alcanada atravs do uso de menos recursos para produzir
a mesma, ou mais, quantidade de bens ou servios, ou do uso dos mesmos recursos para
produzir mais ou para produzir bens ou servios de melhor qualidade. Por isso a aceitao das
eficincias resultantes da economia de custos de transao deve ser restringida a casos
especficos, sobretudo queles que envolvem atos ou condutas de empresas verticalizadas no
mercado relevante.
As economias referentes escala e ao escopo foram argidas na produo de navios de mdio
e grande porte (AC n 15/94): forte competitividade internacional, no qual atuam apenas
grandes empresas, determinou a reestruturao do setor naval brasileiro baseada na
modernizao e nos ganhos de escala. Isoladamente, a economia de escopo foi o principal
argumento da fuso da SA White Martins com a Liquid Carbonic no mercado de gases
atmosfricos e carbnico. O uso do mesmo sistema de distribuio e comercializao, ao
possibilitar o transporte conjunto dos dois tipos de gases, obedecidas as especificidades
tcnicas no acondicionamento de cada gs, reduz substancialmente os custos da empresa.
A reduo de custos para investimento em P&D foi a eficincia alegada no caso da Belgo e
Dedine (AC n 14/94). O mercado em questo foi caracterizado por necessitar de um aparato
84
produtivo muito complexo, como costuma ser cada usina siderrgica, existindo, desta forma,
amplo espao para constante desenvolvimento da tecnologia de processo. Assim, de forma
semelhante ao que ocorre com a tecnologia de produto, o deslocamento da fronteira
tecnolgica no poderia ser considerado particularmente rpido. Apenas duas das inovaes
introduzidas na siderurgia na segunda metade deste sculo puderam ser a rigor consideradas
radicais: o conversor ao oxignio e o lingotamento continuo. O investimento em pesquisa e
desenvolvimento foi considerado vital.
Os benefcios para o consumidor tambm so argidos como eficincias. Um exemplo foi a
joint venture firmada entre o grupo Canal + e a RTL (AC n 08012.003675/01-72), na qual
considerou-se que os benefcios gerados pela operao aquisio e revenda de direitos de
transmisso de canais esportivos levaria queda dos preos de revenda daqueles direitos, e
queda do preo de compra do acesso a certos canais esportivos em redes de televiso por
assinatura. Haveria ampliao de redes de transmisso e acesso e aumento do nmero de
consumidores relacionados mesma.
Por sua vez, no caso da compra pela Belgo Mineira da Mendes Jnior (AC n 44/95) houve,
como alegao de eficincia, o argumento da empresa insolvente, muito reconhecido na
doutrina e jurisprudncia norte-americana, mas somente possvel nos casos em que as
requerentes efetivamente demonstram que uma delas est em situao de insolvncia. O voto
destaca que as informaes foram insuficientes, principalmente em termos de qualidade, para
demonstrar que o ato de concentrao foi a nica alternativa razovel encontrada para manter
a planta da Mendes Jnior em funcionamento.
J os custos de transao so alegados sobretudo nos atos e condutas que relacionam
empresas envolvidas verticalmente no mercado. O AC n 104/96 (Montecitrus e Bascitrus)
props reduo dos custos de transao referente ao contrato de longo prazo para
processamento de laranjas (toll processing) entre empresas atuantes no mesmo mercado
relevante. Do ponto de vista econmico, foram levantadas vrias eficincias potenciais no
processo de integrao vertical no setor citrcola, particularmente no sentido a jusante, ou
seja, os produtores rurais das frutas ctricas (sobretudo a laranja) buscando comprar
participaes em processadoras ou realizar contratos de longo prazo que garantissem o
escoamento de seu produto. Alm da eficincia produtiva relacionada tendncia de reduo
do custo mdio no setor, especialmente devido sazonalidade verificada, vrias eficincias
85
relacionas a reduo dos custos de transao quanto especificidade de ativos e
comportamentos oportunistas foram alegadas.
No processo envolvendo a Matec (PA n 08012.000172/98-42) referente tentativa da
empresa em recusar fornecer insumos Power-Tech no mercado de servios de manuteno
de centrais telefnicas, rompendo um contrato que tinha por objeto um ativo especfico, o
argumento de acusao foi o aumento dos custos de transao e por conseguinte aumento da
ineficincia do mercado. Finalmente, na integrao vertical envolvendo o Terminal Vila
Velha (TVV) e a Cia Docas do Estado do Esprito Santo (AC n 08012.007405/98-47),
alegou-se reduo dos custos de transao como ganho eficincia econmica no transporte
rodovirio e ferrovirio de contineres. Houve alegao de exclusividade de ativos, devido ao
vinculo de integrao vertical entre as atividades porturias do TVV e o transporte externo de
contineres, seja no modal rodovirio ou ferrovirio.
As eficincias foram alegadas em 98 casos ou 52% daqueles 189 com possibilidade de
exerccio de poder de mercado. A alegao da eficincia, entretanto, no significa que elas
foram aceitas. Geralmente, o CADE considera como eficincias especficas da concentrao
aquelas cuja magnitude e possibilidade de ocorrncia possam ser verificadas por meios
razoveis, e para as quais as causas (como) e o momento em que sero obtidas (quando)
estejam especificados. As eficincias alegadas no so aceitas sobretudo quando forem
estabelecidas vagamente, quando forem especulativas ou quando no puderem ser verificadas
por meios razoveis.
No caso AmBev, as Requerentes, para provar suas alegaes sobre as eficincias a serem
alcanadas pela operao, cuidaram de trazer ao CADE demonstrao das eficincias a serem
geradas pela fuso, auditadas, alegando aumentos da produtividade e quantificadas de modo a
mostrar a reduo de custos. No entanto, as disparidades encontradas na quantificao das
eficincias39 revelaram dificuldades para o dimensionamento adequado do resultado lquido.
Em que pese o esforo realizado pelas secretarias SEAE e SDE para conferir maior preciso
39 Segundo a SDE, as Requerentes apresentaram informaes divergentes quanto a dados e metodologia

relativos s eficincias, originando a recomendao de aplicao de multa por enganosidade e retardamento no
fornecimento das informaes, conforme prev o artigo 26 da lei 8884/94.
86
mensurao40, as eficincias apresentadas pelas Requerentes permaneceram duvidosas para a
Relatora, e por isso no foram aceitas.
No caso Nestl/ Garoto, algumas das eficincias inicialmente alegadas pelas requerente foram
excludas ao longo do julgamento do processo por no representarem reais economias de
recursos no mercado relevante. Uma delas seria o ganho com reduo de custos na locaes
dos armazns para estoque destinado venda ao consumidor final, por no ser especfica
operao. Tambm no caso Warner-Lambert, o Conselheiro, ao avaliar as eficincias
alegadas, entendeu que trs delas no poderiam ser consideradas como especficas da
operao. Para ele, a melhoria da qualidade da goma de mascar, por exemplo, poderia ser
realizada no somente pela Warner-Lambert, uma vez que outras empresas do cenrio
internacional e nacional possuam capacidade financeira e tecnolgica para promover a
atualizao das gomas das marcas Ping Pong e Ploc.
3.6.2 Clculo da Eficincia Econmica Liquida
A avaliao sobre os efeitos lquidos do ato de concentrao/ prtica restritiva realizada
atravs de estimaes quantitativas ocorre quando as eficincias forem quantificveis e forem
factveis. Quando as estimaes quantitativas no puderem ser realizadas, o CADE
apresentar suas concluses com base em uma avaliao qualitativa desses efeitos. O
resultado lquido da compensao na reduo dos custos dado um provvel aumento nos
preos pode ser obtido quantitativamente por dois modelos, o critrio de Willianson e o
chamado modelo padro de preo. Esta seo buscou analisar o clculo quantitativo das
eficincias lquidas atravs do emprego de um dos modelos citados. Como eles foram
empregados em poucos casos (cinco), apresentarei apenas as ocorrncias significativas.
No caso White Martins/ Liquid carbonic (AC 78/96), o Relator considerou como eficincia o
aumento do excedente do consumidor (modelo padro de preo). Como no houve redues
de custos demonstrveis e/ou significativas (a empresa no quantificou percentualmente o
impacto deste tipo de eficincia sobre os custos totais), o Relator elegeu o comportamento dos
preos desde a operao at o momento da deciso como uma proxy razovel sobre o impacto
das redues dos custos. Segundo informaes prestadas pelas requerentes, o comportamento
40 As Requerentes apresentaram valores totais das eficincias no intervalo de 552 a 504 milhes de reais/ano.
Para a SEAE apenas R$ 282 milhes seriam aceitveis, enquanto para SDE a quantia aceitvel seria de R$ 373
milhes.
87
dos preos a granel do CO2 no Estado de So Paulo no apresentou qualquer tendncia,
permanecendo relativamente estveis ao longo do tempo. Quanto aos preos de CO2 em
cilindros, tambm no se verificou qualquer tendncia declinante nos preos. Assim, para o
Relator, aps trs anos desde a operao, as eficincias alegadas pelas requerentes no se
estenderam aos consumidores sob a forma de reduo de preos.
O Relator deste caso considerou que uma reduo de custo seria repassada integralmente para
os preos, reduzindo-os. Esta uma anlise ingnua, j que a relao entre a reduo de custo
em nenhum dos modelos propostos pela teoria antitruste unitariamente proporcional
reduo nos preos. A correta aplicao do modelo de padro de preo supe uma reduo de
custos significativa para a manuteno ou, como no caso, at a queda dos preos. Como no
havia informaes sobre o valor da reduo dos custos, utilizar dados de preos como sua
proxy est teoricamente errado. O que poderia ter sido alegado a necessidade intrnseca de
aumento do excedente do consumidor via reduo dos preos. Como isto no ocorreu, o
cmputo do resultado lquido da operao no foi correto.
No caso AmBev, as Requerentes, conforme dito anteriormente, alegaram inmeras eficincias
produtivas, que no entanto no foram aceitas na sua totalidade. Aquelas passveis de serem
aceitas representariam uma reduo mxima nos custos de 6,9%, bem inferior aos 14,1%
necessrios para compensar o possvel aumento de preos. Ademais, a Relatora destacou que
este valor poderia estar superestimado, dadas as dificuldades encontradas para se desagregar
os nmeros apresentados para os diferentes mercados relevantes. A anlise foi baseada no
modelo preo-padro, sendo frisado que as eficincias alegadas no compensariam as perdas
para os consumidores representadas pelo provvel aumento de preos das cervejas. Sem
dvida, segundo esta anlise, uma operao como esta precisaria gerar eficincias
extraordinariamente elevadas e mais, que pudessem ser posteriormente distribudas
eqitativamente entre as empresas e os consumidores.
Na aquisio da Nestl pela Garoto (AC n 08012.001697/02-89), inmeros estudos
econmicos foram anexados ao processo, tanto das Requerentes, quanto da principal
concorrente de mercado, e procuraram mostrar que as eficincias geradas pela operao,
redundando em redues de custo, so ou no mais do que suficientes para compensar
elevaes de preos decorrentes de aumento do poder de mercado com o ato.
88
O Conselheiro-Relator concentrou sua anlise em algumas questes que deveriam ser levadas
em conta para a deciso. A primeira reflete sobre a concentrao no mercado relevante
propiciar condies para o exerccio de poder de mercado pela adquirente, de tal forma que o
possvel aumento de preos dos produtos ofertados no mercado prejudique os consumidores.
A Nestl argumentou que poderia aumentar o lucro sem aumentar o preo. Isto resultaria dos
ganhos de eficincia, compartilhados com os consumidores, via reduo de preo e aumento
da quantidade vendida. A anlise da rivalidade, feita com o uso da metodologia PEM e
posteriormente com base nas elasticidades econometricamente estimadas com os dados da
AC/Nielsen (consultoria externa), mostrou que existem fortes incentivos para que as empresas
no elevem seus preos, unilateral ou coordenadamente. J as simulaes feitas pelos
consultores da Lacta/ Kraft concluram que os preos da Nestl/Garoto aumentariam aps a
operao, assim como os seus lucros. Esta concluso foi atingida com o emprego das mesmas
elasticidades utilizadas pelos consultores da Nestl/Garoto e com a mesma base de dados, mas
atravs de um modelo de simulao.
A segunda faz referncia possvel compensao do aumento de preos pelas eficincias
alegadas. Apesar das divergncias entre as empresas Nestl/ Garoto e Lacta/ Kraft sobre o
reflexo da fuso nos preos (a primeira considerando que o aumento improvvel e a segunda
que provvel), todos os estudos quantitativos e simulaes concluram que, apesar da
reduo da rivalidade provocada pela operao, uma gerao de eficincias num patamar
aproximado de 11 a 12% dos custos variveis de produo seria suficiente para manter os
preos estveis, ou mesmo em nveis inferiores aos praticados antes da operao.
Por fim, como os valores estimados para reduo de custos estariam no intervalo de 1,47% a
2,16%, e no no intervalo de 11% a 12%, o Conselheiro-Relator concluiu que os resultados
dos estudos apresentados confirmaram a hiptese de que a operao elevou o poder de
mercado das Requerentes no segmento de chocolates sob todas as formas, no sendo as
eficincias alegadas compensatrias para se garantir, no mnimo, a estabilidade de preos
aps a operao. A anlise do Conselheiro-Relator se baseou no modelo de padro de preo,
que requer redues de custos de produo e de distribuio de chocolates muito amplas para
que as empresas fusionadas no tenham incentivos para elevar preos aos consumidores.
O que fica claro a dificuldade encontrada para se quantificar o efeito lquido de um ato de
concentrao ou prtica restritiva, dada a possibilidade de exerccio de poder de mercado.
89
Como a estimativa das redues de custos de inteira responsabilidade das partes envolvidas,
e os dados sobre os preos podem ser de difcil obteno, a aplicao dos modelos, devido
sobretudo necessidade de se estimar resultados de mercado ps-fuso (reduo de custo e
aumento de preos), no imediata.

Este captulo analisou os dez anos de atuao brasileira em defesa da concorrncia, de 1994 a
2004. Esta anlise esteve focada na aplicao da teoria antitruste via a seqncia iniciada com
a delimitao do mercado relevante, passando pela avaliao da possibilidade de exerccio de
poder de mercado e finalizando com o cmputo das eficincias econmicas lquidas. Os
resultados foram exemplificados com casos concretos. As crticas e os pontos relevantes sobre
a teoria e a prxis da defesa da concorrncia no Brasil sero levantados no prximo captulo.
90
CAPTULO 4
TEORIA E PRXIS DA DEFESA DA CONCORRNCIA NO BRASIL
Os resultados obtidos com o estudo dos 330 julgados escolhidos foram significativos. Este
captulo busca relacionar a teoria antitruste, sua proposta para anlise dos atos de
concentrao e as condutas anticompetitivas, e a prtica da defesa da concorrncia no Brasil.
Para tanto est dividido em trs sees, alm desta introduo. A primeira cria um panorama
sobre a aplicao da teoria antitruste pelo CADE, baseado nos resultados do captulo anterior
para mercado relevante, exerccio de poder de mercado e eficincias econmicas. A segunda
faz algumas propostas e elabora perspectivas futuras. E a ltima faz as consideraes finais.
4.1 Avaliao Geral dos Resultados

Da anlise feita sobre a consistncia terica dos julgados do CADE, a primeira impresso que
os resultados em conjunto causa , sem dvida, a de heterogeneidade da aplicao da teoria
antitruste. Isto , os casos analisados so muito dspares quanto sua consistncia terica,
pois, enquanto a maioria segue de forma incompleta o roteiro de avaliao de atos de
concentrao e das prticas restritivas, apenas em alguns casos a anlise abrange todos os
pontos propostos pela teoria. Para se ter idia desta problemtica, o emprego de teste para a
determinao da substituibilidade da demanda foi feito em 16% dos casos em que esta
substituibilidade foi analisada, e o emprego de mtodo quantitativo para o clculo da
eficincia econmica lquida, em 5% dos julgados com alegao de eficincia econmica.
A TABELA 4.1 mostra o panorama dos resultados encontrados no captulo anterior. Dos 330
casos analisados, na delimitao de mercado relevante, somente em 62% destes foi analisada
a substituibilidade da demanda e em 47% a da oferta. E dentre os casos que analisaram a
substituibilidade da demanda para delimitar o mercado relevante do ponto de vista do
consumo, somente em 16% houve o emprego de algum dos testes indicado pela teoria
antitruste. J em relao concentrao de mercado, 189 casos (57% dos 330 casos) geraram
a possibilidade de exerccio de poder de mercado. Considerando agora estes 189 casos como o
total, a anlise da viabilidade da importao foi feita em 33% dos casos e a anlise das
barreiras entrada em 60%. As eficincias foram arquidas em 98 julgados (52%), mas em
apenas 5% destes houve o emprego de mtodo quantitativo para cmputo da eficincia
econmica lquida.
91
TABELA 4.1
RESULTADOS
RESULTADOS OBTIDOS
1. ANALISADOS
1.1 SUBSTITUIBILIDADE DA DEMANDA
1.1.1 EMPREGO DE TESTE NA DIMENSO PRODUTO
1.2 SUBSTITUIBILIDADE DA OFERTA
2. CONCENTRAO DO MERCADO
2.2 ANLISE DA VIABILIDADE DA IMPORTAO
2.3 ANLISE DAS BARREIRAS ENTRADA
2.4 EFICINCIAS ALEGADAS
2.4.1 EMPREGO DE MTODO QUANTITATIVO
N CASOS
%
330
100
205
62 (de 330)
29
16 (de 205)
154
47 (de 330)
189
57 (de 330) e 100
63
33 (de 189)
114
60 (de 189)
98
52 (de 189)
5
5 (de 98)
A teoria de Organizao Industrial gerou instrumentos analticos capazes de fornecer uma

orientao para o exame antitruste de atos de concentrao e prticas restritivas por parte das
autoridades responsveis pela defesa da concorrncia. Isto pode ser conseguido mesmo diante
das dificuldades analticas mais srias referentes operacionalidade de certos aspectos da
teoria, tais como a definio do mercado relevante via utilizao dos testes econmicos para
inferir a substituibilidade da demanda e a aferio quantitativa do trade-off entre eficincia e
poder de mercado. Estas dificuldades devem-se sobretudo formulao terica destes temas
na economia. Aqui, mais que em outros casos, a indeterminao econmica no plano
conceitual conspira contra a premncia jurdica por referncias e parmetros determinados.
Outra dificuldade imposta ao SBDC est relacionada disponibilidade da informao. Por
no possuir uma fonte de dados prpria ou de outro rgo federal coligado, O SBDC fica
impossibilitado de utilizar instrumentais econmicos prprios para inferir consideraes sobre
o mercado em anlise. Diante deste fato, a soluo encontrada, sobretudo pelo CADE, foi a de
utilizar, para diversos fins, dados provenientes de empresas privadas contratadas geralmente
pela(s) empresa(s) envolvida(s) no ato/ conduta e/ ou realizar avaliaes dos trabalhos
econmicos levados aos autos. O problema disto a dvida permanente sobre a
imparcialidade das informaes.
Assim, apesar da necessidade da aplicao da teoria antitruste na tomada de deciso pelo
rgo responsvel pela defesa da concorrncia no Brasil, notria alguma dificuldade no
emprego de certos instrumentos econmicos. Por fim, cabe ainda fazer consideraes sobre a
delimitao do mercado relevante, a avaliao da possibilidade do exerccio de poder de
mercado e a anlise das eficincias.
92
4.1.1 Mercado Relevante
A definio de mercado relevante a etapa mais importante na anlise antitruste, pois a
avaliao do poder de mercado depende de como este foi delimitado. Para tanto, necessrio
considerar tanto a substituibilidade da demanda como a da oferta. No primeiro caso, o
consumo tem dupla dimenso, a do produto e a geogrfica. O grau de substituibilidade do
produto deve ser objeto de identificao, mesmo que por aproximao, atravs do uso da
relao dos bens fabricados e seus provveis substitutos elencados por seus produtores. Em
muitos casos avaliados no houve nem esta preocupao: no h a anlise de substitutos
prximos.
A substituibilidade da demanda condio indispensvel para definir o(s) produto(s)
relevante(s). Seu clculo, atravs de algum instrumental econmico, imprescindvel.
Entretanto, o que os resultados deste trabalho mostraram foi uma dificuldade em realizar os
testes indicados pela teoria antitruste. O problema consiste basicamente na falta de praticidade
da aplicao destes testes diante de informao imperfeita (restrio s bases de dados) e da
dificuldade em se obter estimativas do comportamento dos consumidores diante de uma
elevao nos preos do produto em questo (clculo das elasticidades).
Um fator importante neste ponto a elasticidade da demanda, que depende essencialmente da
substituibilidade do produto (no seu consumo) por produtos alternativos acessveis aos
compradores. Assim, quanto maior a elasticidade da demanda, maior a possibilidade de
substituio do produto em questo por parte dos consumidores, uma vez que estaro por
hiptese disponveis bons substitutos quele preo; e vice-versa. Se no h uma estimativa
para esta elasticidade, todo o conceito de mercado relevante fica comprometido.
No segundo caso, a elasticidade da oferta exige, para delimitao do mercado, a identificao
daqueles grupos de vendedores relevantes, isto , todos os produtores efetivos e ofertantes
potenciais, de produtos que sejam seus substitutos na produo. O problema encontrado nos
julgados analisados foi o privilgio do lado da demanda, ou uma definio de mercado
focalizada somente nos fatores de substituio do consumo. Fatores de substituio pela
oferta, ou possveis respostas da produo, seriam ento, considerados em outra parte do
roteiro de avaliao dos atos e condutas, isto , na identificao das firmas que participam do
93
mercado relevante e na anlise da entrada. Assim, a questo da oferta acaba sendo tratada
somente na parte sobre a entrada.
O que se pde perceber foi a existncia de uma separao entre a anlise das condies de
demanda, tratadas na definio de mercado relevante, e as de oferta, tratadas no contexto das
condies de entrada no mercado. Esta separao no teria maiores conseqncias - e em
geral no as tm, dado que ambos os aspectos, embora separados, acabam sendo abordados
por etapas -, no fosse a importncia estratgica assumida pelo conceito de mercado relevante
na aplicao da teoria antitruste.
4.1.2 Exerccio do Poder de Mercado
Uma vez delimitado o mercado relevante, a utilizao de medidas de concentrao de
mercado, a anlise da viabilidade da competio externa e a avaliao do nvel das barreiras
entrada so os principais instrumentos de inferncia da extenso do poder de mercado naquele
mercado relevante concreto utilizados pela teoria antitruste.
Concentrao e ndices
fundamental observar que no h como se estimar de maneira objetiva o impacto de uma
concentrao sobre a concorrncia - isto , sobre o poder de mercado. Isso depender de um
grande nmero de atributos da estrutura do mercado, das caractersticas, portanto, de cada
mercado e da forma como neles se manifesta a competio. Assim, percebe-se uma
superestimativa da importncia que se atribui ao grau de concentrao do mercado como
indicador supostamente decisivo para avaliar o impacto de uma operao sobre a
concorrncia, como era de se esperar de uma teoria econmica baseada no modelo EDC.
Como j enfatizado, o aumento do grau de concentrao de mercado, por si s, no deveria
ser considerado pelo CADE como condio necessria e/ ou suficiente para que uma
determinada operao/conduta seja considerada danosa concorrncia. O grau de
concentrao, medido atravs dos ndices HH, Ci ou pela simples participao de mercado,
serve apenas como um indicativo para a anlise antitruste ao lado de outros elementos
utilizados.
94
Os ndices HH e Ci so comumente utilizados para medir a concentrao de mercado. O HHI
melhor por refletir a franja do mercado, mas tambm pode ser de difcil clculo quando no
houver informao suficiente sobre todos os participantes do mercado relevante. O que
importante ressaltar aqui que no devem ser utilizados, a priori, parmetros para
concentrao importados de outros pases, como os 1800 pontos do HHI ou o 75% do C4,
dadas as peculiaridades da economia brasileira. Independente do indicador, a anlise de
impacto estrutural em economias como a brasileira deve levar em conta o tamanho mais
reduzido de seus mercados, sobretudo quando se busca transplantar as faixas de referncia de
HHI utilizadas pelos rgos dos EUA, uma economia dez vezes maior e historicamente
menos concentrada que a brasileira.
Importao
A importao um importante fator de contestabilidade, isto , inibidor do abuso de poder
de mercado. Segundo este estudo, no entanto, a importao relegada ao segundo plano no
Brasil, com sua anlise sendo realizada em apenas 33% dos casos. Estes geralmente so casos
que notoriamente a importao seria relevante pelo fluxo comercial internacional mais
intenso. O problema que mesmo naqueles casos em que a importao foi analisada, em
poucos constituiu verdadeiro inibidor de poder de mercado. A contestao de um mercado
acontece quando a importao for vivel e estiver ocorrendo no momento do ato ou da
conduta.
Barreiras Entrada
Quanto s barreiras entrada, impressendvel incluir na definio de mercado relevante os
ofertantes potenciais (uncommited entrants), para que na etapa de avaliao da entrada sejam
consideradas apenas aquelas firmas que agregaro (ou tero capacidade de agregar)
capacidade produtiva ao mercado (commited entrants). Uma boa avaliao das barreiras
necessria para se concluir sobre a efetividade do exerccio de poder de mercado. Os
resultados, entretanto, mostraram que em pouco mais da metade dos casos houve uma anlise
da entrada, com a especificao do tipo de barreira no mercado relevante. Ainda importante
ressaltar que no h como mensurar exatamente o nvel das barreiras. No existe um
instrumental econmico que classifique o grau de bloqueio entrada. Dessa maneira,
sempre exigido algum exerccio de juzo por parte do investigador.
95
Outro ponto que tem que ser discutido a verificao da possibilidade de firmas que atuam
fora do mercado relevante entrarem nesse mercado de forma rpida e com volume suficiente
para contestar as firmas estabelecidas. As condies de entrada de tempestividade, suficincia
e probabilidade tm que ser verificadas em todos os casos com possibilidade de exerccio de
poder de mercado. Em poucos casos estudados este exerccio foi feito com algum rigor
terico. Por fim, razovel supor que as condies de entrada em uma economia como a
brasileira sejam relativamente menos favorveis do que em economias mais desenvolvidas,
em virtude da imperfeio dos mercados de capitais e limitaes de infra-estrutura, entre
outros fatores.
4.1.3 Eficincias Econmicas
As eficincias econmicas alegadas podero ser submetidas, se quantificveis e aceitas, a um
dos dois modelos (o padro de preo e o critrio de Williamson) que buscam mensurar o
efeito lquido da operao/ conduta. A principal diferena entre os dois modelos o de que o
critrio de Williamson desconsidera os efeitos distributivos derivados do exerccio do poder
de mercado aps a realizao de um ato ou conduta, bastando que o excedente total seja maior
do que o dano concorrencial acarretado. De outro modo, o modelo de padro de preo garante
que pelo menos o excedente do consumidor no seja reduzido, dado que pressupe uma
reduo de custos na magnitude necessria para que os preos sejam situados em patamares
no superiores aos existentes antes do ato ou conduta.
A legislao no precisa acerca de qual modelo deva ser adotado. A lei brasileira de defesa
da concorrncia (Lei 8.884/94) prev, no inciso II, pargrafo 1 do artigo 54, que os
benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os seus participantes, de um
lado, e os consumidores ou usurios finais, de outro. Neste sentido, o modelo de padro de
preo se aproxima mais do objetivo traado pela lei. Entretanto, o GUIA (2001) exige apenas
que os efeitos lquidos da operao sejam no-negativos, sem apontar critrios de eqidade,
isto , quem se apropria dos benefcios e quem incorre nas perdas de bem-estar. A polmica
recai no fato de uma Portaria no prevalecer sobre uma Lei. A jurisprudncia incipiente do
CADE sobre o assunto indica uma tendncia pelo uso do modelo de preo-padro, pois
conforme comentado no captulo anterior, este foi o modelo adotado pelos Conselheiros nos
casos da AmBev e Nestl/ Garoto.
96
Deve-se acentuar, no entanto, que ambos os modelos dependem para a sua aplicao de
informaes relativas tanto a uma quantificao precisa das eficincias, da reduo de custos
futura e das possveis variaes de preos, quanto a estimativas das elasticidades-preo da
demanda dos mercados envolvidos. preciso admitir que no se dispe na anlise antitruste
de um critrio normativo nico e inteiramente satisfatrio para avaliar e ponderar benefcios e
custos sociais de atos de concentrao e condutas anticompetitivas.
Por fim, razovel supor que, em uma economia como a brasileira, a gerao de eficincias
seja mais importante. Isto porque, em virtude de mudanas industriais recentes (privatizao e
liberalizao dos mercados), as distores ainda so relativamente elevadas. Cabe ainda dizer
que, no computo das eficincias, no deve-se considerar apenas as produtivas, como de
praxe, mas deve-se incluir tambm as eficincias dinmicas, trazidas pela possibilidade de
inovao.
Como foi dito anteriormente, a construo de uma poltica antitruste parte de uma aplicao
consistente da teoria antitruste nos casos de atos de concentrao e condutas anticompetitivos
com possibilidade de exerccio de poder de mercado. Isto significa que h a necessidade de
avaliao de forma homognea, pelos rgos de defesa da concorrncia do Brasil, daqueles
atos e condutas com possibilidade de dano concorrncia.
4.5 Propostas e Perspectivas

O outro ponto que deve ser colocado em perspectiva se refere operacionalidade do
instrumental econmico para mensurar a substituibilidade da demanda e o trade-off entre a
gerao de eficincias produtivas e a possibilidade de exerccio de poder de mercado. Duas
ferramentas para a operacionalidade das metodologias empregadas nas etapas da anlise
antitruste foram propostas at hoje: a estimao economtrica e, mais recentemente, a
simulao.
Os mtodos de estimao economtrica tm sido utilizados na literatura e na prtica antitruste
desde longa data (BAKER & RUBINFELD, 1999). Sua maior utilidade recai no clculo de
estimadores para as elasticidades prprias e cruzadas, para se definir a substutuibilidade entre
produtos. A outra ferramenta, a simulao numrica, parte dos modelos tradicionais de
oligoplio para simular qual seria o novo equilbrio ps ato ou conduta.
97
Utilizada em casos de repercusso nos EUA (Office Depot e Kraft-Nabisco), a simulao
procura oferecer um modelo estrutural a partir do qual as hipteses podem ser testadas
diretamente e de forma consistente. Esta abordagem apresenta vantagens em relao
aplicao do roteiro de anlise tradicional baseado em estimaes economtricas : i) prejuzo
ao mercado pode ser quantificado; ii) possibilidade de analisar a sensibilidade para verificar a
robustez dos resultados variao das estimativas dos parmetros; iii) possibilidade de
estimao do efeito econmico lquido e test-lo em diferentes situaes estruturais ou
comportamentais (OLIVEIRA & RODAS, 2004). preciso, contudo, ter cautela na
interpretao dos resultados das simulaes. Em geral, estes resultados so sensveis s
hipteses iniciais realizadas para a construo do modelo estrutural.
SCHEFFMAN, D. & COLEMAN, M. (2003) e WERDEN (2002) discutiram detalhadamente
os vrios tipos de anlise quantitativa usados freqentemente nos casos antitruste norteamericanos41. Estes trabalhos descrevem as diferentes tcnicas utilizadas nos procedimentos
antitruste e prescrevem padres para a aplicao destas tcnicas e para a transferncias dos
resultados obtidos para as agncias, de forma a reforar sua credibilidade.
Assim, o estudo de tcnicas de auxlio anlise antitruste fundamental. Apesar de todo o
embasamento econmico por trs da consecuo da poltica de defesa da concorrncia, esta
no uma tarefa simples, e por isso, possui ainda bastante espao para pesquisa.

A aplicao heterognea da teoria antitruste pelo rgo responsvel pela defesa da
concorrncia no Brasil tem uma implicao importante: uma jurisprudncia sobre a defesa da
concorrncia incipiente e por isso uma poltica de concorrncia ainda em construo. Uma
poltica de concorrncia fundamental para assegurar mercados estruturalmente competitivos
e prevenir coluses entre firmas e abusos de poder econmico, j que o mercado por si s
incapaz de conter estruturas e condutas anticompetitivas. Sua consolidao, portanto, est
diretamente relacionada com a aplicao da teoria antitruste nos casos de atos de concentrao
e condutas anticompetitivos com possibilidade de exerccio de poder de mercado.
41
No Brasil, est sendo realizado, sob incentivo da ANPEC (Associao Nacional de Ps-Graduao em
Economia), do IPEA (Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada) e da SDE, um estudo em mtodos quantitativos
aplicados defesa da concorrncia.
98
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102
ANEXO 1
JULGADOS ESCOLHIDOS (330)
1994
AC: 01/94; 05/94; 06/94; 11/94; 12/94; 13/94; 14/94; 15/94; 22/94; 32/94; 37/94.
PA: 68/92; 152/92.
1995
AC: 18/94; 19/94; 41/95; 56/95; 28/95; 25/95; 24/95; 63/95; 25/94; 29/94; 27/95; 45/95;
48/95; 11/95; 39/95; 58/95.
PA: 155/94; 156/94; 157/94; 158/94.
1996
AC: 27/95; 16/94; 42/95; 98/96; 90/96; 62/95; 93/96; 71/96; 81/96; 103/96; 104/96.
PA: 164/94; 165/94; 166/94; 167/94; 168/94; 169/94; 170/94; 171/94; 172/94; 173/94;
174/94.
1997
AC: 22/95; 55/95; 71/96; 02/94; 104/96; 139/97; 59/95; 32/94; 36/95; 47/95; 58/95; 83/96;
44/95; 121/97; 122/97; 180/97; 138/97; 188/97; 177/97; 54/92; 143/93; 0800.011634/94-07.
PA: 275/92 a 281/92; 0800.012236/94-81; 0800.016801/94-16; 0800.020697/94-95; 148/92;
57/92; 0800.019862/96-89; 0800.014677/94-18 E MAIS 128 PROCESSOS SIMILARES.
1998
AC: 34/95; 54/95; 84/95; 0801200014/98-00; 0800.021611/97-72; 08012.000167/98-11;
193/97; 191/97; 156/97; 179/97; 165/97; 133/97; 187/97; 08012.007217/97-56; 117/97;
188/97; 73/96; 64/94; 08012.000053/97-57.
PA: 08012.015283/96-30; 0800.011521/94-11; 0800.008994/94-96; 0800.011520/94-40;
29/92; 46/92; 129//92 e mais 30 processos similares.
1999
AC: 144/97; 112/97; 145/97; 177/97; 88/96; 08012.013759/97-98; 08012.000113/99-83;
08012.001710/98-06;
08012.009463/98-14;
08012.000099/98-54;
08012.001425/9912;
08012.002818/98-90;
08012.004322/99-96;
08012.004735/98-35;
08012.007944/99-11;
08012.000587/99-89; 08012.000392/98-49; 08012.000146/96-55.

PA: 147/93; 0800.025965/96-04; 0800.000125/95-02; 0800.002605/97-52; 08012.011518/9406; 273/92; 45/92; 08012.021627/96-21; 08012.021785/94-19.
2000
AC: 08012.006482/00-92; 08012.004117/99-67; 08012.005846/99-12;
08012.020471/97-70; 08012.012242/99-12; 08012.002315/99-50;
08012.002439/00-58; 08012.010993/99-96; 08012.005958/00-78;
53500.001447/2000; 08012.011548/99-98; 08012.004864/00-81;
08012.001182/98-31; 08012.008295/95-86; 08012.000164/99-03;
08012.000297/99-07; 08012.007674/98-59; 08012.006375/98-42;
08012.004735/98-35.
08012.002120/99-09;
08012.000665/00-02;
08012.000765/00-41;
08012.006301/00-28;
08012.008895/98-53;
08012.000034/99-90;
103
PA: 08012.001922/97-04; 08012.015337/97-48; 08012.005769/98-92; 08012.000128/95-98;
08012.016153/95-89; 08012.009118/98-26.
2001
AC: 08012.001205/00-93; 08012.003199/00-17; 08012.003773/00-29; 08012.004713/00-23;
08012.005958/00-78; 08012.000880/00-89; 08012.007069/00-45; 08012.016153/95-89;
08012.001374/01-12; 08012.002076/00-31; 08012.002341/01/81; 08012.000216/01-37;
08012.000258/01-78; 08012.001102/01-12; 08012.005115/00-71; 08012.005596/01-64;
08012.005801/01-23; 08012.005834/01-73; 08012.006150/99-11; 08012.004138/01-40;
08012.001790/01-11; 08012.000010/01-15; 08012.007091/99-81; 08012.001408/01-13;
08012.001432/01-08; 08012.002502/01-37; 08012.006250/99-58; 08012.006532/01-12;
08012.002761/01-68; 08012.003408/01-03; 08012.004073/01-32; 08012007578/01-59.
PA: 53500.000359/1999; 08012.028266/96-53; 08012.004066/96-60; 08012.027395/95-80;
08012.019008/95-96; 08012.022194/96-21.
2002
AC: 08012.012442/99-01; 08012.001844/00-51; 08012.002668/01-53;
08012.002509/01-92; 08012.003566/01-55; 08012.005344/00-96;
08012.000254/01-90; 08012.002086/00-96; 08012.002901/00-17;
08012.003946/01-90; 08012.004318/00-24; 08012.004346/01-49;
08012.007573/01-26; 08012.007970/01-06; 08012.006651/01-75;
08012.001746/02-83; 08012.001899/02-21; 08012.000181/02-17;
08012.001044/02-08; 08012.002986/02-03; 08012.004896/02-49;
08012.005913/01-84; 08012.002001/02-31; 08012.005099/02-99;
08012.003595/02-06.
PA: 08012.010270/98-02; 08012.001280/01-35; 08012.002299/00-18;
08012.006492/97-25; 08012.019708/96-99.
2003
AC: 08012.007116/02-12; 08012.007954/02-96; 08012.009350/02-84;
08012.009177/02-14; 08012.003158/02-84; 08012.001957/03-05;
53500.001674/2001; 53500.001889/2002; 08012.003579/00-43;
8012.004362/02-12; 08012.005516/01-11; 08012.005961/01-72;
53500.007181/2001; 08012.009353/02-18; 08012.012851/03-11;
53500.002885/2002; 08012.003147/02-02; 08012.003554/02-10;
08012.005024/02-06; 08012.005492/01-91; 08012.007073/02-75;
08012.010339/99-73; 08012.000255/03-04; 08012.000346/03-31;
08012.001612/02-62.
PA: 08012.021738/96-92; 08012.007754/95-28; 08012.004156/01-21;
08012.007515/00-31; 08012.021976/97-51.
2004
AC: 08012.001138/01-98; 53500.000742/2003; 08012.002120/02-94;
08012.003443/03-11; 08012.003274/03-84; 08012.003158/02-84;
08012.004201/04-91; 08012.005125/02-79; 08012.005191/02-49;
08012.001162/03-99; 08012.000350/02-19; 08012.003574/03-63;
08012.005971/02-99; 08012.005667/01-61; 08012.006304/01-42;
08012.004058/03-06; 08012.000097/02-01; 08012.000345/00-55;
08012.007861/04-05; 53500.001400/2001
08012.003775/01-07;
08012.007405/98-47;
08012.003675/01-72;
08012.004250/97-21;
08012.001547/02-75;
08012.000207/02-27;
08012.005180/08-69;
08012.000118/02-81;
08012.000172/98-42;
08012.008848/02-20;
08012.000497/00-01;
08012.004243/01-89;
53500.006442/2002;
08012.002653/02-76;
08012004818/00-82;
08012.007505/00-88;
08012.001266/01-31;
08012.001288/99-43;
08012.002455/02-11;
53500.003801/2001;
08012.005823/02-74;
08012.005076/02-74;
08012.005830/01-95;
08012.003555/02-56;
104
PA: 08012.001280/01-35; 08012.000677/99-70; 08012.005981/02-24; 08012.004860/00-01;
08012.006397/97-02; 08012.004036/01-18; 08012.024138/96-21.

Teoria e Práxis Da Defesa Da Concorrencia

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MARINA MOREIRA DA GAMA

TEORIA E PRXIS DA DEFESA DA

MARINA MOREIRA DA GAMA

TEORIA E PRXIS DA DEFESA DA

Dissertao apresentada ao curso de mestrado do

Belo Horizonte, 28 de Fevereiro de 2005

Para meu pai

Listas ..................................................................................................................................... viii

FUNDAMENTOS DA TEORIA ANTITRUSTE

1.1 Origens da Poltica Antitruste

Positiva no sentido jurdico de normativa.

Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria.

A primeira referncia do modelo ECD foi feita por MASON (1939).

ver a resenha de GEROSKI (1988)

Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria.

Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria.

Price fixing is a per se offense, segundo POSNER (1976: 143).

1.3 A Poltica Antitruste no Brasil

Fonte: SALGADO (1995) e CADE. Elaborao prpria.

controle preventivo de fuses e aquisies;

criao da figura do compromisso de desempenho;

transformao do CADE em autarquia federal;

criao da Procuradoria do CADE, que representa a entidade em juzo;

estabelecimento da impossibilidade de interposio de recurso no mbito

tipificao como infrao ordem econmica o aumento abusivo de preos;

introduo do conceito de posio dominante; e

equiparao categoria de empresa todas as pessoas jurdicas, nacionais ou no.

O controle de estruturas de mercado disciplinado pelo artigo 54 da Lei 8.884/94, e

1.4 A atuao do CADE entre 1994 e 2004

Respectivamente joint ventures contratuais e societrias.

a formao de cartis, que so acordos explcitos ou tcitos entre concorrentes do

outros acordos entre empresas, que so restries horizontais que envolvam

os ilcitos de associaes profissionais, que so quaisquer prticas que limitem

a prtica de preos predatrios, que consiste em fixar preos abaixo do custo

o abuso de posio dominante est vinculado capacidade potencial que uma

a fixao dos preos de revenda, na qual o produtor estabelece, mediante contrato,

as restries territoriais e de base de clientes, nas quais o produtor estabelece

os acordos de exclusividade, em que os compradores de determinado bem ou

a recusa de negociao, no qual o fornecedor ou comprador de determinado bem

a discriminao de preos, na qual o produtor utiliza seu poder de mercado para

1.4.3 Casos Julgados

Fonte: CADE. Elaborao prpria

1.5 Consideraes Finais

2.1 As Diretrizes Bsicas da Anlise Antitruste

2.2 O Conceito de Mercado Relevante

O TMH na dimenso produto consiste em se considerar, para um conjunto de produtos,

(...) o conceito de elasticidade [] indispensvel para conferir significado

No entanto, o uso da elasticidade-preo da demanda na definio de mercado relevante pode

se a elasticidade-preo da demanda for muito alta (bem elstico), o suposto

Se a elasticidade-preo da demanda for muito baixa (bem inelstico), o suposto

Percebe-se, assim, que se alterarmos o percentual de aumento de preos considerado, os

Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria

Fonte: SCHERER & ROSS (1990). Elaborao prpria

A entrada ser tratada adiante.

2.3 As Condies de Exerccio de Poder de Mercado

Fonte: VISCUSI et al (1995). Elaborao prpria

Sobre o modelo, ver TIROLE (1988), captulo 5, The Bertrand Paradox.

As barreiras neste caso decorrem da presena de caractersticas nos produtos das

Vantagens Absolutas de Custo

Aqui as barreiras entrada ocorrem quando as empresas j instaladas tm acesso

As barreiras que resultam de economias de escala so derivadas da reduo de custos

Investimentos Iniciais Elevados

As barreiras entrada agora referem-se exigncia de vultuoso investimento inicial para

2.4 A Avaliao das Eficincias