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Aula 1
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Leitura Obrigatria 1...p.01
Leitura Obrigatria 2...p.09
LEITURA OBRIGATRIA 1
Rodrigo da Cunha Lima Freire
Doutor e Mestre pela PUC-SP
satisfao do direito, respectivamente1 2, criou mais uma multa de natureza processual, desta
feita com a ntida finalidade de evitar a execuo, induzindo o devedor ao prvio
cumprimento da sentena reconhecedora de uma obrigao de pagar quantia.
Diz o caput do art. 475-J, acrescentado ao Cdigo pela referida Lei:
"Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j
fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o
montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez
por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art.
614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e
avaliao."
Perfeito. Mas qual o marco inicial ou o termo a quo do prazo para o cumprimento
da sentena?
Essa questo vem dividindo os processualistas.
No que toca sentena definitivamente exeqvel, preciso afastar desde logo a
idia de que o credor deve requerer o seu cumprimento ou a execuo para que o prazo de
quinze dias tenha incio3.
O prazo de quinze dias para o cumprimento da sentena independe da execuo
ou do requerimento da execuo, pois um dos objetivos da multa do caput do art. 475-J do
CPC justamente inibir o inadimplemento e, por conseguinte, a execuo: o devedor,
sabendo que pode ser executado por um valor superior dvida, efetua o pagamento no prazo
de quinze dias, antes que se d a execuo do ttulo judicial.
O Cdigo no exige a atuao do credor para que o prazo de quinze dias tenha
incio. At ento no se pode falar de execuo. A participao do credor exigida apenas
para que a execuo tenha incio, pois continua a valer a regra de que a execuo no se
inicia de ofcio (arts. 475-B, caput, e 475-J, caput, ambos do CPC). E a, se o devedor no
efetuou o pagamento no prazo de quinze dias, a execuo, requerida pelo credor, se dar
pelo valor atualizado da condenao, acrescido da multa de dez por cento. Mas pode o credor
jamais requerer a execuo, mesmo depois de escoado o prazo de quinze dias, sem que o
devedor efetue o pagamento.
No impede, porm, que o credor se antecipe e, no prazo de quinze dias para o
cumprimento voluntrio da sentena, requeira a expedio do mandado de penhora e de
avaliao (leia-se: requeira a execuo) e a aplicao da multa de dez por cento sobre o
montante da condenao ou sobre eventual diferena, para o caso de o devedor quedar-se
inerte ou efetuar pagamento parcial (4 do art. 475-J do CPC).
J na hiptese de sentena provisoriamente exeqvel, vale dizer, quando a
sentena for impugnvel por recurso ordinariamente desprovido de efeito suspensivo, ser
indispensvel o requerimento do credor para que o devedor seja intimado ao cumprimento
voluntrio e provisrio da sentena no se trata, ainda, de requerimento de execuo
provisria, muito embora possa o credor aproveitar o momento para, numa nica pea,
requerer a abertura do prazo e, no realizado o pagamento, o incio da execuo , tendo em
vista que a execuo provisria correr por sua conta e risco. Cabe ao credor escolher:
1
Humberto Theodoro Jnior, A execuo de sentena e a garantia do devido processo legal, p. 253254, foi um dos primeiros, com autoridade de argumento e argumento de autoridade, a defender o fim
da autonomia do processo de execuo de ttulo judicial.
2
As expresses reconhecimento, quantificao e satisfao so de Cassio Scarpinella Bueno, A nova
etapa da reforma do Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 8-9.
3
Diferentemente se d com o prazo para o cumprimento provisrio voluntrio da sentena, como se
ver mais adiante.
3
a opinio de Guilherme Rizzo Amaral, A nova execuo, p. 94, e de Gilson Delgado Miranda e
Patrcia Miranda Pizzol, Novos rumos da execuo por quantia certa contra devedor solvente: o
cumprimento de sentena, p. 194, pois o prazo de quinze dias s tem incio se houver requerimento do
credor e o devedor for intimado, tendo em vista que a execuo provisria corre por conta e risco do
credor.
5
Admitem: Daniel Amorim Assumpo Neves, Reforma do CPC: leis n 11.187/2005, 11.232/2005,
11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006, p. 211-212; Luiz Rodrigues Wambier, Teresa Arruda Alvim
Wambier e Jos Miguel Garcia Medina, Breves comentrios nova sistemtica processual civil 2, p.
145-146; Athos Gusmo Carneiro, Do "cumprimento da sentena", conforme a Lei n 11.232/2005.
Parcial retorno ao medievalismo? Por que no?, p. 23; Cassio Scarpinella Bueno, A nova etapa da
reforma do Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 77; Jos Roberto dos Santos Bedaque, Algumas
consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria, p. 73; Guilherme Rizzo Amaral, A nova
execuo, p. 97-98; Marcelo Abelha Rodrigues, A terceira etapa da reforma processual civil, p. 131;
Rodrigo Barioni, Cumprimento da sentena: primeiras impresses sobre a alterao da execuo de
ttulos judiciais, p. 535; Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, Execuo, p. 237-238.
6
No admite: Humberto Theodoro Jnior, As novas reformas do Cdigo de Processo Civil, p. 144.
7
Leonardo Greco, Primeiros comentrios sobre a reforma da execuo oriunda da Lei n 11.232/05, p.
104, entende que "o devedor, mesmo interpondo recurso sem efeito suspensivo, pode livrar-se da
multa, depositando o valor da condenao ou prestando cauo suficiente para garantir o seu
pagamento. Se o devedor efetuar o depsito em pagamento e interpuser recurso sem efeito suspensivo,
o credor no poder receber o valor depositado, salvo prestando cauo, conforme determina o inciso
III do novo artigo 475-O".
8
Conforme Guilherme Rizzo Amaral, A nova execuo, p. 97-98, "Caso o devedor atenda intimao
para o cumprimento provisrio da sentena, no h de se falar, em absoluto, em aceitao tcita da
sentena, consubstanciada na prtica de um ato incompatvel com a vontade de recorrer. Semelhante
considerao ignora a literal disposio do art. 503, pargrafo nico, onde se l que: Considera-se
aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um ato incompatvel com a vontade de recorrer
(grifamos). Evidentemente, ao cumprir a intimao sob a ameaa de incidncia de multa, o devedor
age com reserva de estar ainda aguardando o resultado de seu recurso. Est cumprindo a sentena
apenas e to-somente para evitar a incidncia da multa, e por isso no h qualquer incompatibilidade
entre o cumprimento provisrio e a manuteno do pleito recursal".
9
Daniel Amorim Assumpo Neves, Reforma do CPC: leis n 11.187/2005, 11.232/2005,
11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006, p. 213-214, entende diversamente. Segundo este autor,
h necessidade de que a quantia seja certa para a fluncia do prazo de quinze dias, o que reclamaria a
4
pagamento a menor, pode o credor executar a diferena e sobre esta incidir a multa de dez
por cento, conforme preceitua o 4 do art. 475-J do CPC. J o devedor poder impugnar a
execuo, consoante o disposto no inciso V do art. 475-L do CPC.
Mas quando se inicia o prazo de quinze dias para o cumprimento da sentena?
Numa interpretao literal do art. 475-J do CPC se poderia chegar concluso de
que o prazo de quinze dias teria incio no exato momento em que a sentena se tornasse
exeqvel, independentemente de intimao especfica para o seu cumprimento, vale dizer,
quando houvesse o trnsito em julgado ou quando a sentena fosse impugnvel por recurso
no dotado de efeito suspensivo10 11.
Essa clere soluo, todavia, no se coaduna com a prtica forense e,
especialmente no caso do cumprimento voluntrio provisrio, entra em choque com a
sistemtica do prprio Cdigo.
Primeiro porque nem sempre exato o momento do trnsito em julgado12. Basta
lembrar a dvida que existe quanto ao momento em que transita em julgado o captulo da
sentena que no foi impugnado por recurso (dirigido a outros captulos).
Segundo porque, na imensa maioria das vezes, o trnsito em julgado se d quando
os autos ainda se encontram no Tribunal e, por isso mesmo, bastante comum na prtica
forense que o juiz profira um despacho, aps a baixa dos autos, cujo contedo
normalmente o seguinte: "cumpra-se o v. acrdo".
Terceiro porque, na situao especfica da execuo provisria, o cumprimento
voluntrio depende tambm da vontade do credor, que se sujeitar responsabilidade
objetiva do inciso I do art. 475-O do CPC. Por isso mesmo, o devedor deve ser intimado.
A prtica segue imposies de ordem administrativa que lei nenhuma pode revogar
e cria nos jurisdicionados uma legtima expectativa, vale dizer, uma previsibilidade de
comportamento, cujo rompimento causaria uma indesejada insegurana jurdica.
Ressalte-se que as dificuldades administrativas no so superadas, nem a
insegurana jurdica eliminada quando o juiz estabelece na prpria sentena que a parte
ter o prazo de quinze dias para cumpri-la aps o trnsito em julgado.
Alis, no pode o juiz saber antecipadamente se a sua sentena ser exeqvel,
pois a mesma passvel de anulao, de reforma e de confirmao pelo Tribunal, hiptese
em que o acrdo ser exeqvel, e no a sentena, devido ao efeito substitutivo (art. 512 do
CPC).
Desta forma, o incio do prazo de quinze dias para o cumprimento voluntrio da
sentena se dar, como regra, a partir da intimao do despacho de "cumpra-se" proferido
pelo juiz logo aps a baixa dos autos, subseqente ao trnsito em julgado ocorrido numa
13
Neste sentido: Evaristo Arago Santos, Breves notas sobre o "novo" regime de cumprimento da
sentena, p. 326-327; Rita de Cssia Corra de Vasconcelos, Breves apontamentos sobre a Lei 11.232,
de 22.12.2005 Reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 405; Marcelo Abelha Rodrigues, A terceira
etapa da reforma processual civil, p. 129; Jos Miguel Garcia Medina, Luiz Rodrigues Wambier e
Teresa Arruda Alvim Wambier, Dono da culpa: devedor condenado tem de ser intimado pessoalmente,
p. 1; Alexandre Freitas Cmara, A nova execuo da sentena, p. 113; de Luiz Manoel Gomes Jr. e
Emerson Cortezia de Souza, Lei 11.232/2005 Multa judicial e seu cumprimento, p. 218-221.
14
Entendendo que a intimao pode ser realizada mediante simples publicao no rgo oficial de
imprensa (intimao na pessoa do advogado): Daniel Amorim Assumpo Neves, Reforma do CPC: leis
n 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006, p. 217; Cassio
Scarpinella Bueno, A nova etapa da reforma do Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 78; Guilherme Rizzo
Amaral, A nova execuo, p. 95-96; Rodrigo Barioni, Cumprimento da sentena: primeiras impresses
sobre a alterao da execuo de ttulos judiciais, p. 533-534; Fredie Didier Jr., Notas sobre a fase
inicial do procedimento de cumprimento da sentena (execuo de sentena que imponha pagamento
de quantia), p. 145.
15
Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, Execuo, p. 239, entendem o seguinte: "Qualquer
forma que se preste a dar inequvoca cincia ao ru (ou a quem o represente no processo) da
condenao suficiente para dar incio ao prazo de quinze dias. Portanto, eventualmente a cincia
pode ocorrer por intimao pessoal, dirigida ao devedor, mas tambm pode assumir a forma de
intimao dirigida ao advogado da sentena ou da deciso que definiu a liquidao (liquidao por
artigos ou por arbitramento). Ou melhor, qualquer ato que torne certa a cincia da existncia de
condenao bastante para dar incio ao fluxo do prazo, sequer se exigindo que se trate de
comunicao judicial ou de ato formal de comunicao".
16
Vale a pena atentar ao que diz, com acerto, Cassio Scarpinella Bueno, A nova etapa da reforma do
Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 72-73: "No me parece despropositado, muito pelo contrrio, que se
entenda que h uma ordem contida, embutida mesmo, no reconhecimento (declarao) judicial de que
algum deve alguma prestao a outrem. Seja um pagamento de soma em dinheiro; seja um fazer ou
um no fazer; seja para entregar algum bem, isto pouco importa, mais do que hora que entendamos,
todos, que o juiz manda quando decide; no pede, nem faculta nada. A atividade jurisdicional,
substitutiva, por definio, da vontade das partes, (e assim deve ser entendida) totalmente avessa
ao entendimento de que cumprir o que o juzo determina um ato de benevolncia do devedor. No
e, particularmente, sempre me pareceu que no poderia ser".
6
GOMES JR., Luiz Manoel; SOUZA, Emerson Cortezia de. Lei 11.232/2005 Multa judicial e seu
cumprimento. In: ARRUDA ALVIM Wambier, Teresa; FIDLIS DOS SANTOS, Ernane; NERY JR.,
Nelson; WAMBIER, Luiz Rodrigues (Coord.). Execuo civil: estudos em homenagem ao
Professor Humberto Theodoro Jnior. So Paulo: RT, 2007.
GRECO, Leonardo. Primeiros comentrios sobre a reforma da execuo oriunda da Lei n
11.232/05. Revista do Advogado, Ano XXVI, n. 85, Maio de 2006, p. 97-111.
MIRANDA, Gilson Delgado; PIZZOL, Patrcia Miranda. Novos rumos da execuo por quantia
certa contra devedor solvente: o cumprimento de sentena. In: ARRUDA ALVIM WAMBIER,
Teresa; FUX, Luiz; NERY JR., Nelson. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao
Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006.
NEVES, Daniel Amorim Assumpo [et. al.]. Reforma do CPC: leis n 11.187/2005,
11.232/2005, 11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006. So Paulo: RT, 2006.
RODRIGUES, Marcelo Abelha [et. al.]. A terceira etapa da reforma processual civil. So
Paulo: Saraiva, 2006.
SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o "novo" regime de cumprimento da sentena.
In: ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa; FUX, Luiz; NERY JR., Nelson. Processo e Constituio:
estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006.
SHIMURA, Srgio. A execuo da sentena na reforma de 2005. In: ARRUDA ALVIM WAMBIER,
Teresa; FUX, Luiz; NERY JR., Nelson. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao
Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006.
THEODORO JNIOR, Humberto. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de
Janeiro: Forense, 2006.
________. A execuo de sentena e a garantia do devido processo legal. Rio de Janeiro:
Aide, 1999.
VASCONCELOS, Rita de Cssia Corra de. Breves apontamentos sobre a Lei 11.232, de
22.12.2005 Reforma do Cdigo de Processo Civil. In: ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa; FUX,
Luiz; NERY JR., Nelson. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos
Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006.
Aula 1
LEITURA OBRIGATRIA 2
Rodrigo da Cunha Lima Freire
Doutor e Mestre pela PUC-SP
1. DA PRTICA TEORIA
Figuremos a seguinte situao: nula a citao, o juiz profere sentena
condenatria, no mais havendo possibilidade de que esta seja impugnada dentro do processo
em que foi proferida, porquanto o prazo para a interposio da apelao se esgotou; o
demandante, ento, requer a execuo do julgado; o juiz ordena que se faa a citao e,
desta feita, a citao vlida.
Partindo, ento, da hiptese prtica formulada, perguntamos: impugnvel por
agravo (preferencialmente dotado de efeito suspensivo, nos termos do CPC, art. 558, apto a
obstar o prosseguimento da execuo) o ato ordenador da citao na execuo? Parece-nos
que sim, no s por questes de ordem prtica, como tambm por afirmaes de cunho
terico, que sero expostas no decorrer deste trabalho.
2. OS PRONUNCIAMENTOS JURISDICIONAIS DE NATUREZA HBRIDA
O juiz, como se sabe, pratica inmeros atos no processo. Os mais importantes,
conhecidos como pronunciamentos, so de trs ordens: despachos, decises interlocutrias e
sentenas1.
Despacho o ato do juiz que serve exclusivamente para dar andamento ao
processo. O despacho no possui carter decisrio, logo no tem aptido para causar prejuzo
jurdico s partes. A conseqncia disto que do despacho no cabe recurso. So exemplos
de despachos o ato de designar a audincia preliminar para uma determinada data e o ato
pelo qual o juiz concede s partes a possibilidade de especificarem as provas que desejam
produzir2.
J a deciso interlocutria o ato do juiz que resolve uma questo incidente no
curso do processo. A deciso interlocutria possui carter decisrio, podendo causar prejuzo
jurdico s partes. Em conseqncia, da deciso interlocutria cabe recurso, que o agravo3.
So exemplos de decises interlocutrias os atos que resolvem as excees e as impugnaes
ao valor da causa, os atos concessivos ou denegatrios de medidas liminares ou de
requerimentos de produo de provas e os atos, proferidos monocraticamente em segundo
grau de jurisdio, concessivos ou denegatrios de efeito suspensivo ou de efeito ativo aos
recursos4. A deciso interlocutria no possui um contedo pr-determinado em lei. Sabe-se,
porm, que uma deciso interlocutria no ter por contedo uma das situaes dos 267, 269
ou 794 do CPC, reservadas s sentenas, nem extinguir o processo, caracterstica, tambm,
das sentenas.
Sentena, por sua vez, o ato do juiz que tem por contedo uma das hipteses
previstas nos artigos 267, 269 ou 794 do CPC, conduzindo o processo (recitus, procedimento
em primeiro grau de jurisdio) extino. A sentena tem carter decisrio5, podendo,
desta forma, causar prejuzo jurdico s partes. O recurso cabvel ser, em princpio, a
apelao, podendo, no entanto, caber o recurso de embargos de declarao ou outro recurso
previsto em lei especial, como o recurso inominado da Lei n 9.099/95. Ao contrrio das
decises interlocutrias, as sentenas possuem contedo pr-determinado (artigos 267, 269 e
794 do CPC).
H, ainda, os acrdos, pronunciamentos dos rgos colegiados dos tribunais (v.g.,
Turmas, Sees, Cmaras, Grupos de Cmaras, Cortes Especiais, Tribunais Plenos), que
podem, de acordo com as circunstncias, assumir feies de deciso interlocutria ou de
sentena. Os acrdos so sempre decisrios, podem causar prejuzo jurdico s partes e,
portanto, so impugnveis mediante recurso, exceto se houver o trnsito em julgado. Muitos
so os recursos previstos em lei para os acrdos, tais como os embargos de declarao, os
embargos infringentes, o recurso ordinrio, o recurso especial, o recurso extraordinrio e os
embargos de divergncia.
10
Ressalte-se, porm, que, se o juiz conceder, por exemplo, uma tutela antecipada,
poder o ru, em agravo de instrumento, no s impugnar os motivos que levaram o juiz
concesso do provimento antecipatrio, mas, tambm, discutir a regularidade da petio
inicial ou a presena das condies da ao e dos pressupostos processuais, at mesmo pelo
que dispe o CPC, art. 269, 313.
Pode-se dizer, exemplificando, que agravo o recurso cabvel contra o ato pelo
qual o juiz postergou expressamente a deciso quanto a medida liminar requerida em
mandado de segurana14 ou contra o ato do juiz que designou a audincia preliminar,
indeferindo, por via de conseqncia, o prvio requerimento de julgamento antecipado da
lide.
Agora, para se saber o recurso cabvel, havendo dvida apenas quanto a espcie
recursal por exemplo: agravo ou apelao? , aspectos de ordem prtica devem guiar o
aplicador do direito. preciso saber qual a soluo que no acarreta gravame ou que acarreta
o menor gravame ao processo.
Por exemplo, nas situaes prticas acima mencionadas (excluso de litisconsorte
do processo e indeferimento da inicial da reconveno, da oposio ou da ao declaratria
incidental), o agravo ser, indubitavelmente, o recurso menos gravoso ao processo, pois a
apelao implicaria no envio dos autos do processo ao tribunal15/16.
4. A NATUREZA DO ATO ORDENADOR DA CITAO NO PROCESSO DE EXECUO E O
AGRAVO
Fixadas as premissas necessrias compreenso do tema, cumpre-nos agora a
tarefa, que j no to rdua assim, de opinar sobre a natureza jurdica do ato ordenador da
citao no processo de execuo, para, ento, concluirmos quanto ao cabimento, ou no, de
recurso contra este ato, recurso este que, sendo cabvel, ser o agravo de instrumento.
Parece-nos que o ato ordenador da citao no processo de execuo um hbrido
de despacho e deciso interlocutria, e que, diferentemente do que ocorre com o processo
de conhecimento, pode causar prejuzo jurdico, objetivo e atual, ao demandado,
especialmente quando tiver como conseqncia a invaso na esfera patrimonial do
executado, por meio de depsito ou penhora de bens.
Com efeito, na execuo A citao no feita, como no processo de cognio,
para que o citado comparea e se defenda, mas para oferecer-lhe uma ltima oportunidade
de cumprir sua obrigao e, na falta, submet-lo imediatamente atuao dos rgos
judicirios que procedem execuo17.
E O problema adverte Teresa Arruda Alvim Wambier grave quando se
determina desde logo uma afetao da esfera jurdica de algum, ou seja, em se tratando de
citao no contexto no processo de execuo, em que o devedor no citado para defenderse, mas para entregar a coisa, pagar, nomear bens penhora ou... seguro o juzo,
embargar18.
Na prtica, alis, o prejuzo experimentado pelo executado, com o ato ordenador
da citao na execuo, maior que o prejuzo que advm da mera sentena condenatria
proferida no processo de conhecimento, razo pela qual, alis, deve o juiz deve sempre
fundament-lo, em ateno ao disposto na CF, art. 93, IX19.
Por outro lado, lembremo-nos de que a cognio no processo de execuo, se no
inexistente, extremamente rarefeita20 e que no existe, neste mesmo processo de
execuo, um momento formal, previsto em lei, para que o juiz resolva questes processuais
pendentes (saneamento do processo21, o que ocasiona uma indiscutvel concentrao do
controle de admissibilidade da execuo no ato ordenador da citao22.
12
13
O direito positivo brasileiro, no entanto, firmemente arraigado tradio romanocannica-lusitana, adotou a regra do recebimento dos recursos no duplo efeito (devolutivo e
suspensivo), sendo exceo o recebimento de recursos apenas no efeito devolutivo (rectius,
desprovido de efeito suspensivo).
A conseqncia desta regra que se impede a produo dos efeitos da deciso
judicial, at que haja a precluso para a interposio do recurso, ou, sendo interposto o
recurso, at que o mesmo seja julgado.
Por outro lado, sendo o recurso desprovido de efeito suspensivo (por previso
legal, v.g., nos casos do CPC, art. 520, ou pela concesso de tutela antecipada, confirmada
em sentena ou concedida na prpria sentena, para a subtrao do efeito suspensivo da
apelao34), intimadas as partes, a deciso judicial produz efeitos imediatos. Em se tratando
de sentena condenatria, por exemplo, a principal conseqncia ser a possibilidade de que
este julgado seja imediatamente executado.
Tal execuo, no entanto, provisria, conforme o disposto no CPC, art. 587, a
saber: A execuo definitiva, quando fundada em sentena transitada em julgado ou em
ttulo extrajudicial; provisria, quando a sentena for impugnada mediante recurso,
recebido s no efeito devolutivo.
A execuo provisria , e no se pode negar, menos ofensiva aos interesses do
executado que a execuo definitiva, porquanto limitada pelas restries impostas no CPC,
art. 588 (corre por conta e responsabilidade do credor, que pode ser chamado a prestar
cauo e reparar os danos que se produzirem35; no importa em alienao de domnio, nem
permite levantamento de depsito em dinheiro, sem cauo idnea; e fica sem efeito, caso a
deciso executada seja reformada ou anulada).
Mas as limitaes contidas no CPC, art. 588, no impedem que se atinja a esfera
patrimonial do executado, o que pode ocasionar um prejuzo jurdico relevante e de difcil
reparao. E no isto que se deseja, at porque, na maioria das vezes, a execuo
provisria se pauta mais no reconhecimento de maior perigo no aguardo do julgamento do
julgamento do recurso do que, propriamente, na pronta execuo do julgado36.
H que se considerar tambm o fato de que na execuo provisria falta o valor
pleno de uma declarao definitiva37, porquanto fundada em ttulo provisrio, que ainda
pode ser modificado ou anulado pela via recursal.
Desta forma, poder o executado manejar o agravo de instrumento contra o ato
ordenador da citao na execuo provisria. Remetemos, ento, o leitor s consideraes
tecidas no item 4.
Mas acrescente-se que existem outros meios processuais aptos a salvaguardar os
interesses do recorrente e suspender a eficcia imediata da deciso judicial sujeita a recurso,
mesmo no sendo este recurso ordinariamente dotado de efeito suspensivo. Em relao ao
agravo e a apelao, o CPC, art. 558, permite que o recorrente requeira o efeito suspensivo38.
Quanto aos demais recursos (v.g., recurso especial e recurso extraordinrio), tem sido
freqente a utilizao da medida cautelar com este objetivo, embora sejamos francamente
favorveis idia de admitir que, em qualquer caso (recurso), se possa requerer efeito
suspensivo (ou ativo) ao prprio juiz que proferiu a deciso ou ao relator do recurso, para que
se d aplicao, em segunda instncia, ao artigo 273 do CPC39. Nestes casos, ento, suspensa
a eficcia da deciso judicial recorrida (ttulo executivo provisrio), no h porque se
conceder efeito suspensivo ao agravo de instrumento interposto contra o ato ordenador da
citao na execuo provisria.
14
6. CONCLUSES
Os pronunciamentos atos mais importantes do juiz so de trs ordens:
despachos, decises interlocutrias e sentenas.
Despacho o ato do juiz para dar andamento ao processo; no possui carter
decisrio, logo no tem aptido para causar prejuzo jurdico s partes. J a deciso
interlocutria o ato do juiz que resolve uma questo incidente no curso do processo; possui
carter decisrio (que no se encontra pr-determinado em lei) e, desta forma, pode causar
prejuzo jurdico s partes. E a sentena, por seu turno, o ato do juiz que versa sobre uma
das situaes previstas nos artigos 267, 269 e 794 do CPC, conduzindo procedimento em
primeiro grau de jurisdio extino. A sentena tem carter decisrio (com exceo de
determinadas sentenas na execuo), podendo, desta forma, causar prejuzo jurdico s
partes.
Existem, todavia, pronunciamentos jurisdicionais com natureza jurdica hbrida.
Por exemplo, num mesmo momento processual o juiz pratica um despacho e uma deciso
interlocutria ou uma deciso interlocutria e uma sentena. O ato um apenas na forma,
mas no o na substncia.
Pensamos que o ato s no ser impugnvel pela via recursal, se no tiver aptido
para causar prejuzo jurdico imediato ou, pelo menos, objetivo (inexorvel) e atual (se
consumar num curto lapso de tempo).
Por outro lado, para se saber o recurso cabvel, havendo dvida apenas quanto a
espcie recursal, questes de ordem prtica devem guiar o aplicador do direito. preciso
perscrutar qual a soluo que no acarreta gravame ou que acarreta o menor gravame ao
processo.
O ato ordenador da citao no processo de execuo um hbrido de despacho e
deciso interlocutria que pode causar prejuzo jurdico, objetivo e atual, ao demandado,
especialmente quando tiver por conseqncia a invaso da esfera patrimonial do executado,
pelo depsito ou pela penhora de bens.
Desta forma, cremos que o executado pode interpor agravo de instrumento contra
o ato ordenador da citao no processo de execuo.
Para a concesso do efeito suspensivo deve o agravo de instrumento versar sobre
vcios cognoscveis de ofcio (inexistncia ou nulidade absoluta), pois, do contrrio,
admitindo-se a suspenso da execuo em toda e qualquer situao, no se estar cumprindo
o preceito do Cdigo que condiciona o efeito suspensivo existncia de fundamento jurdico
relevante.
Outrossim, invivel ser a concesso do efeito suspensivo, havendo a necessidade
de demorada e trabalhosa instruo para que se vislumbre o vcio apontado pelo agravante ou
suspensa a execuo por deciso do juiz a quo que recebeu exceo ou objeo de prexecutividade.
Pode a parte agravar e, concomitantemente ou sucessivamente, apresentar
exceo de pr-executividade, opor embargos ou promover ao de conhecimento autnoma.
E as matrias versadas nestes meios processuais no se limitam ao que no se deduziu no
agravo. Decidido o agravo, no entanto, vincula-se o juiz a quo a esta deciso.
Ademais, o fato de o demandado no interpor o agravo no gera precluso,
porquanto as matrias de ordem pblica nulidades ou inexistncias cognoscveis de ofcio
no se sujeitam, em princpio, ao regime da precluso.
Quanto execuo provisria, outros motivos se agregam aos anteriores para que
admitamos o cabimento do agravo de instrumento contra o ato ordenador da citao, a saber:
a) a execuo provisria no se pauta pela necessidade de que haja uma pronta execuo,
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mas, na maioria das vezes, pela constatao de que existe um risco na espera do
julgamento do recurso e se pode existir um risco para o exeqente, risco ainda maior pode
ocorre em relao ao executado; b) na execuo provisria o ttulo ainda provisrio, no
existindo uma declarao judicial definitiva.
No entanto, paralisada a execuo provisria, porquanto suspensa a eficcia
imediata da deciso judicial executada, seja pela aplicao do CPC, art. 558, seja pela
concesso de medida cautelar ou antecipatria em segunda instncia, no h que se conceder
efeito suspensivo ao agravo de instrumento interposto contra o ato ordenador da citao.
BIBLIOGRAFIA
ALVES, Francisco Glauber Pessoa. Dos efeitos infringentes nos embargos declaratrios e
algumas atualidades em assuntos afins. In: Aspectos polmicos e atuais dos recursos cveis
e de outras formas de impugnao s decises judiciais. Coord. Nelson Nery Jr. e Teresa
Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2001.
ARRUDA ALVIM, Jos Manoel de, MENDONA LIMA, Alcides de, RIZZI, Luiz Srgio de Souza,
SEABRA FAGUNDES, M. Indeferimento liminar de ao declaratria incidental, reconveno,
oposio; embargos do devedor e pedido de assistncia recurso cabvel. In: Revista de
Processo, n 2, p. 237-240.
ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa. Efeito suspensivo do agravo e recorribilidade da deciso
que o concede (ou no o concede) e outros assuntos. In: Aspectos polmicos e atuais dos
recursos. Coord. Eduardo Pellegrini de Arruda Alvim, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim
Wambier. So Paulo: RT, 2000.
________. Os agravos no CPC brasileiro. 3.ed. So Paulo: RT, 2000.
ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa, WAMBIER, Luiz Rodrigues. Sobre a objeo de prexecutividade. In: Processo de execuo e assuntos afins. Coord. Teresa Arruda Alvim. So
Paulo: RT, 1998.
ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo. 6.ed. So Paulo: RT, 2000.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro:
Forense, 1998, v. V.
________. O novo processo civil brasileiro. 19.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998.
BUENO, Cassio Scarpinella. Execuo provisria e antecipao da tutela. So Paulo: Saraiva,
1999.
________. Liminar em mandado de segurana: um tema com variaes. So Paulo: RT, 1998.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do processo civil moderno. So Paulo: Malheiros,
2000, v. I.
FERREIRA, William Santos. Tutela antecipada no mbito recursal. So Paulo: RT, 2000.
FREIRE, Rodrigo da Cunha Lima. Condies da ao: enfoque sobre o interesse de agir. 2.ed.
So Paulo: RT (no prelo).
________ .Falta de pressuposto processual ou de condio da ao declarao ex officio
em agravo de instrumento. In: Aspectos polmicos e atuais dos recursos cveis e de outras
formas de impugnao s decises judiciais. Coord. Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim
Wambier. So Paulo: RT, 2001.
GIANESINI, Rita. A recorribilidade do cite-se. In: Aspectos polmicos e atuais dos recursos
cveis e de outras formas de impugnao s decises judiciais. Coord. Nelson Nery Jr. e
Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2001.
16
Pgina
da
internet
GUERRA, Marcelo Lima. Execuo forada: controle de admissibilidade. So Paulo: RT, 1995.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Processo de execuo. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1968.
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Eficcia das decises e execuo provisria. So
RT, 2000.
Paulo:
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30 - Por exemplo: STJ 3 T, REsp n 160107/ES, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ
03.05.1999, p. 145; STJ 4 T, REsp n 218743/RS, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ
17.12.1999, p. 377; STJ 4 T, AGA n 197577, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ
28.03.2000, p. 167.
31 - Teresa Arruda Alvim Wambier e Luiz Rodrigues Wambier, Sobre a objeo de prexecutividade, p. 410.
32 - Conforme Gleydson Kleber Lopes de Oliveira, Recursos de efeito devolutivo restrito e a
possibilidade de deciso acerca de questo de ordem pblica sem que se trate da matria
impugnada, p. 239 e 241, importante (...) traar o elo de ligao entre a questo de
ordem pblica e as nulidades, uma vez que, violada a questo de ordem pblica, o processo
torna-se viciado, ensejando a nulidade ou at a inexistncia. E mais adiante: questo de
ordem pblica refere-se a toda matria atinente aos requisitos de admissibilidade da tutela
jurisdicional que, quando desatendida, tem o condo de viciar nulidade absoluta ou
inexistncia o processo.
33 - Introduo aos recursos cveis, p. 290.
34 - A respeito da execuo provisria ope iudicis, consultar Cassio Scarpinella Bueno,
Execuo provisria e antecipao da tutela, p. 299 e segts.
35 - Teoria do risco, segundo a qual o exeqente responde objetivamente pelos danos que a
execuo provisria causar ao executado.
36 - Cassio Scarpinella Bueno, Execuo provisria e antecipao da tutela, p. 162.
37 - Paulo Henrique dos Santos Lucon, Eficcia das decises e execuo provisria, p. 211.
38 - Com a redao dada ao art. 558 do CPC pela Lei n 91.39, de 30 de novembro de 1995, no
correto dizer de Marcelo Navarro Ribeiro Dantas, Reclamao constitucional no direito
brasileiro, p. 138-139, voltou, ao seio do processo civil brasileiro, o agravo por dano
irreparvel do Regulamento 737, herdeiro do agravo por ordenao no guardada, das
Ordenaes, e de toda a tradio lusitana e romana anterior, como pregara, fazia mais de
trs dcadas, Jos Frederico Marques. Afirma ainda Marcelo Navarro Ribeiro Dantas: Tudo
quanto se pretendeu fazer, nos ltimos cinqenta anos, em favor da irrecorribilidade das
interlocutrias, foi jogado por terra, porque a natureza do sistema processual e dos que o
fazem , em verdade, refratria aplicao, ainda que parcial, desse regime. A crtica
absolutamente pertinente. Acontece que, pior, muito pior, era o sistema anterior, porque
nele os tribunais, em regra, admitiam a utilizao do mandado de segurana (e alguns, da
ao cautelar) para atribuir efeito suspensivo ao agravo de instrumento. Tratava-se de uma
impropriedade sem tamanho, especialmente no que pertine ao mandado de segurana.
Primeiro, porque o mandado de segurana no se presta a esse fim, ainda que o admitamos
em casos excepcionalssimos, (v.g., na hiptese de omisso judicial irrecorrvel, fora de
contexto comissivo, ou diante de processos teratolgicos, nos quais as decises sobre
eventuais recursos interpostos no tenham o condo de superar a teratologia), preenchidos os
requisitos constitucionais. Segundo, porque, admitido o mandado de segurana, totalmente
incuo seria o agravo de instrumento. A soluo adotada, ento, foi pragmtica. Evitou-se um
segundo processo para que se resolvesse a questo internamente. verdade, entretanto, que
o volume de trabalho nos tribunais aumentou sensivelmente. A utilizao de uma via
extraprocessual como o mandado de segurana inibia, de certa forma, os requerimentos de
efeito suspensivo. Agora, no entanto, encorajados pela facilidade de fazer o requerimento na
prpria petio do recurso (via endoprocessual), os advogados tm pleiteado o efeito
suspensivo (ou mesmo o chamado efeito ativo) em quase todos os agravos interpostos.
39 - O efeito suspensivo excepcional nada mais do que uma antecipao da tutela
recursal (William Santos Ferreira, Tutela antecipada no mbito recursal, p. 245). Perceba-se
a diferena: antecipao da tutela recursal e no antecipao da tutela jurisdicional. Com o
efeito suspensivo excepcional precipita-se um dos efeitos da deciso do recurso (apenas e
to-somente).
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