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RESUMO
Dada a dificuldade de se compreender os elementos que integram o conflito submetido ao
julgador, o presente trabalho busca abordar as teorias do conflito como contribuies
doutrinrias para a soluo pacfica dos litgios e fomento da cultura da consensualidade, de
forma a fornecer elementos tericos aos profissionais do Direito que permitam a compreenso
do conflito sob um vis de distintas correntes doutrinrias. As teorias do conflito so
abordadas em sua concepo clssica, no ngulo sociolgico e moderno com a contraposio
de seus conceitos e enfoque no domnio destes pelo julgador. Para tanto, recorre o trabalho ao
mtodo lgico-dedutivo com amparo mais expressiva literatura acerca do tema e propugna, ao
final, uma abordagem positiva do conflito e a reunio dos diversos conceitos para a
compreenso do conflito em cada caso concreto.
PALAVRAS-CHAVE: Teorias do Conflito; Soluo Pacfica dos Litgios; Cultura da
Consensualidade.
ABSTRACT
Considering the difficulty to understand the elements that constitute the conflict submitted to
the judge, the current paper aims to study the conflict theories and doctrinal contributions for
the peaceful settlement of disputes and promotion of the consensus culture in order to provide
the theoretical elements that allow Law professionals to understand the conflict under
different doctrine points of view. The theories of conflict are studied in its classical
conception, over the modern sociological angle and the contrast of its concepts and their due
domain by the judge. In order to achieve it, the paper is based in the logical-deductive method
and supported by most significant conflicts literature and proposes, in the end, a positive
approach of the conflict and the usage of the various concepts for the understanding of the
conflict in each case.
KEYWORDS: Theories of conflict; Peaceful Settlement of Disputes; Consensuality Culture.
Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte UFRN. Pesquisador do Programa de
Recursos Humanos em Direito do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis N 36 da Agncia Nacional do
Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis - PRH-36 ANP/MCT/UFRN (2005-2006). Especialista em Direito e
Processo do Trabalho pela Universidade Potiguar - UnP/Laureate International Universities. Mestrando em
Direito Constitucional pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte UFRN. Oficial de Justia Avaliador
Federal do Tribunal Regional do Trabalho da 21 Regio. Professor do curso de Direito do Centro Universitrio
do Rio Grande do Norte-UNI-RN.
1 INTRODUO
Aristteles e Hugo Grcio dedicaram estudos ao tema da natureza social do homem e a inclinao inata deste
vida em sociedade aplicadas concepo de criao do Direito, Poder Constituinte e do Estado. SANTOS, Aric
Moacyr Amaral. O Poder Constituinte (a natureza e titularidade do Poder Constituinte Originrio). p.2829.
3
Imperioso destacar que tais normas podem ser escritas ou meramente consuetudinrias.
4
DINAMARCO, Cndido Rangel ; CINTRA, Antonio Carlos de Arajo ; GRINOVER, Ada Pellegrini . Teoria
geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros Ed., 2011. p.25.
5
Trata-se de soluo do conflito de interesses que se d pela imposio da vontade de um deles, com o
sacrifcio do interesse do outro. DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral do
Processo e Processo de Conhecimento. p. 74.
6
a forma de soluo de conflito pelo consentimento espontneo de um dos contendores em sacrificar o
interesse prprio, no todo ou em parte, em desfavor do interesse alheio. Ibidem. Pp. 75
7
Prtica alternativa, extrajudiciria, de pacificao de conflitos de interesses envolvendo direitos patrimoniais e
disponveis, fundada no consenso [...], atravs da atuao de terceiro, ou de terceiros, estranhos ao conflito, mas
de confiana e escolha das partes em divergncia, por isso denominado rbitros [...]. LIMA, Cludio Vianna. A
arbitragem no tempo: o tempo na arbitragem. In: A arbitragem na era da globalizao. Rio de Janeiro:
Forense, 1999. p.5.
8
uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para,
imparcialmente, buscar a pacificao do conflito que os envolve, com justia. DINARMARCO, Cndido
Rangel et al. p. 147
9
O relatrio sinttico do Conselho Nacional de Justia do ano de 2010 apontou 24.227.727 novos processos
(11.536 novos processos a cada 100.000 habitantes) aliados a 59.166.724 pendentes de resoluo. O mesmo
relatrio trouxe como dado que a taxa de congestionamento mdia (busca mensurar se a Justia consegue decidir
com presteza as demandas da sociedade, ou seja, se as novas demandas e os casos pendentes do perodo anterior
so finalizadas ao longo do ano) da Justia Federal, Estadual e do Trabalho no mesmo ano foi de 61%, isto , De
cada cem processos em tramitao, apenas 39 foram finalizados at o final do ano.
Sem maiores esforos interpretativos, clara, de acordo com a lio transcrita, a dupla
funo da jurisdio: pacificao social e composio justa do caso concreto. A problemtica
surge quando h um desvirtuamento da atividade jurisdicional para atender apenas o segundo
objetivo.
10
Art. 5 Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CFRB) de 1988: Todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao;
11
Idem. p. 149-150.
Por vezes olvida-se a aplicabilidade das funes referidas em cada ato processual.
Manuseia-se o processo como um meio afiado que serve como algoz dos fins originariamente
propostos e no como dotado de seu carter meramente instrumental. Ele no um fim em si
mesmo, cabe lembrar, mas viabilizador de uma dialtica de interesses, a qual demanda uma
resposta compositiva da controvrsia, seja numa perspectiva harmoniosa ou condenatria,
constitutiva e declaratria. Em outras palavras, o conflito submetido ao Judicirio ao invs de
ser encerrada da maneira mais pacfica possvel torna-se ainda mais agravado pela m
utilizao dos instrumentos processuais disponibilizados pelo arcabouo jurdico.
Em outra via, a soluo pacfica pode ser alcanada por outros meios no-judiciais, no
intuito de se acessar Justia (e no o Judicirio nos termos antes propostos). Isto porquanto
embora se tenha destacada a dupla funo jurisdicional, o que se quis demonstrar que toda
ao promovida para a justa composio das controvrsias deve se pautar num modelo de paz
social orientado no para o fim do conflito de interesses em si, mas pacificao das relaes
humanas por ora harmonicamente desequilibradas12.
O incremento das interaes humanas naturalmente promoveu a potencialidade dos
litgios. Os ltimos cento e cinqenta anos tm sido marcados por um acentuado intercmbio
entre os povos - regidos sob os auspcios da revoluo cientfica e tecnolgica - o que
proporcionou o avano das prticas mercantis e expanso dos mercados consumidores. Ao
mesmo tempo, os sistemas de informaes, devido massificao da mdia e ciberntica
especialmente, crescem numa velocidade nunca antes experimentada.
Diante de todo este processo de dinamicidade ps-moderna, comum que as relaes
humanas tambm sejam exponencializadas, hora pela difuso mais profcua da informao e
conseqente esclarecimento dos direitos subjetivos que cada cidado ou pessoa jurdica
detentor ou, ainda, pelo incentivo a uma cultura de judicialidade. O resultado concreto da
combinao desses fatores um Poder Judicirio em crise e incapaz de atender
satisfatoriamente s demandas que lhe so submetidas em virtude da qualidade da prestao
jurisdicional, em especial quanto ao aspecto durao do processo e grau de satisfao das
partes com a sentena proferida.
A j mencionada pacificao social deve ser perseguida e para seu devido alcance
imprescindvel o conhecimento terico acerca das origens e manifestaes prticas acerca do
conflito como vetor de compreenso exata do nascimento do conflito e sua possvel soluo.
12
A referncia sobre a jurisdio explica-se por ser o principal mecanismo de resoluo das controvrsias e
objeto de maior dedicao doutrinria no campo da administrao e poltica judiciria.
Nesse cenrio, imperioso que o agente pblico responsvel pela soluo do litgio
esteja devidamente qualificado sob a tica do conhecimento acerca de seu objeto de trabalho
para que nele possa operar adequadamente.
O objetivo final de se ter o domnio das teorias do conflito finca-se na resoluo dos
conflitos mediante a instrumentao de uma tcnica de pacificao em todos os
procedimentos, sejam eles judiciais ou no. Porm, uma proposta responsvel de manejo
resolutivo das divergncias humanas no poderia olvidar o estudo, ainda que sinttico, do
instituto principal ora em enfoque, de modo a trazer baila fundamentos cientficos para a
compreenso exata do seu tratamento pela Cincia Jurdica.
O Direito cuida essencialmente de algumas formas de resoluo, notadamente com
maior nfase Jurisdio como mecanismo dissipador das contendas, mas urge que se
desperte para um novo tratamento da matria, mormente pelo novo grau de importncia
conferido pelos rgos promotores de polticas pblicas judicirias aos vetores compositivos
do conceito de conflito. Isto porque tanto o magistrado, mediador, rbitro e at mesmo as
partes, ao conhecerem os espeques tericos do nascimento e exteriorizao dos conflitos,
passam a ser qualificados como sujeitos com maior substrato e tcnicas das problemticas que
lhe so apresentadas.
Portanto, o presente trabalho colima tracejar algumas definies de conflito, abordar o
conceito de conflito, os planos das teorias que pretendem defini-lo para, ao fim, definir as
repercusses prticas destas teorias na soluo dos litgios. A confeco destes parmetros
viabilizar uma contextualizao sociolgica, principalmente, para o afastamento do campo
de estudo que de qualquer interferncia meramente emprica, deveras presente nas discusses
travadas sobre o assunto.
Como construo de um raciocnio concatenado e informado pelo encadeamento de
ideias, a partir de uma metodologia lgico-dedutiva e utilizao de dados oficiais e reviso
bibiogrfica da matria, far-se-o breves conceituaes acerca do conflito, o corte jurdico e
sociolgico; sero trazidas tonas as principais teorias sociolgicas clssicas e as mais
modernas e, por fim, um detalhamento acerca da Teoria dos Jogos e sua aplicabilidade
soluo dos litgios para, ao final se proceder a uma concluso.
2 O CONFLITO
2.1.
13
DEWEY, John. Human nature and Conduct. Carbondale: Southern Illinois UP, 1988. p. 207.
MOORE, Christopher W. O Processo de Mediao: Estratgias Prticas para a Resoluo de Conflitos. Trad.
Magda Frana Lopes. 2.ed. Porto Alegre: Artmed, 1998. p.5.
14
Veja-se que o conflito em sim no deve ser tido como um marcador desejvel ou
repudivel, muito embora as culturas ocidentais tenham perspectivas expressamente negativas
acerca de sua existncia ou funcionalidade. Ele simplesmente existe como a concretizao das
diversas fases e facetas que dispe a humanidade e aponta como mais um objeto da cultura de
determinado povo. A influncia miditica, das desigualdades sociais, da luta pelo poder, da
necessidade de xito econmico ainda que mediante a explorao de terceiros, das
deficincias comunicativas entre os atores que o integram, dos valores humanos como direitos
legtimos, de expectativas insatisfeitas e escassez de bens da vida para utilizao por todos so
manifestaes hialinas da sociabilidade do homem. A rotulao maniquesta e meritria do
conflito tem a mesma frivolidade de se saber o gnero dos anjos e no tem cabimento no
presente estudo.
2.2.
Conceito
A primeira noo que se deve ter sobre as interaes sociais existentes em qualquer
povo podem se suceder por intermdio de duas formas bsicas: a cooperao e o conflito.
Aquela resulta de modelos ideais de interatividade movidos essencialmente pela no
resistncia aos interesses ou direitos de determinadas pessoas. Traduz-se, em regra, no
adimplemento espontneo das obrigaes e compreenso exata da legitimidade do outro para
exercer seus intitulamentos e atuar sobre os bens da vida a ele correlacionados.
O conflito a negao da cooperao. Conceitu-lo tarefa herclea. Demanda
cuidado, responsabilidade e destreza, pois segundo Norberto Bobbio qualquer grupo social,
qualquer sociedade histrica pode ser definida em qualquer momento de acordo com as
formas de Conflito e de cooperao entre os diversos atores que nela surgem 15. Maurcio
Godinho Delgado leciona que o processo de definio de um fenmeno envolve dois
elementos fundamentais: a declarao da estrutura essencial com seus respectivos
componentes e o vnculo que os une16.
15
BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de Poltica. trad. Carmen
C, Varriale et ai.; coord. trad. Joo Ferreira; rev.geral Joo Ferreira e Luis Guerreiro Pinto Cacais. - Braslia :
Editora Universidade de Braslia, 1 la ed., 1998. V.1. p.225.
16
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10.ed. So Paulo: LTr, 2011. p.49.
Percebe-se que a literalidade do termo engloba uma srie de definies, por vezes at
distantes, as quais poderiam ser resumidas como dissenso, contraposio de ideias.
Embora a definio meramente lingustica no seja de todo tcnica e aplicvel ao
presente estudo, dela j possvel extrair o h de se considerar aqui o primeiro elemento do
conflito: a oposio. essncia do instituto a divergncia de opinies e pleitos que,
necessariamente, numa primeira leitura so incompatveis.
Contudo, dada a amplitude dos estudos dispensados ao tema, inegvel que o simples
dissenso no expressa toda a densidade gnoseolgica que o conflito requer.
Do ponto de vista jurdico utilizam-se como sinnimos as designaes conflito,
controvrsia, contenda, em regra aliadas ao interesse sendo que estes envolvem
necessariamente uma insatisfao que, por seu turno, gera uma tenso. Compreendem-se os
conflitos de interesses a partir de ideias e desejos contrapostos cujo objeto um bem da vida.
Em outras palavras, podem ser entendidos como:
DINAMARCO, Cndido Rangel ; CINTRA, Antonio Carlos de Arajo ; GRINOVER, Ada Pellegrini . Teoria
geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros Ed., 2011. p.26
Haja vista o Processo ser o meio hbil para instrumentalizar um direito material objeto
de litgio, coube Teoria Geral do Processo encarregou-se de delimitar os conceitos tangentes
de conflito aplicveis ao Direito Processual. Constata-se, nesse passo, trs institutos diferentes
que possuem afinidade com as controvrsias. O conflito, acima j explanado, distingue-se da
insatisfao, da pretenso e da lide.
A insatisfao tem uma natureza mais espiritual, dado que surge no interior do
indivduo que contrariado no(s) seu(s) interesse. Trata-se de sentimento latente que pode ser
mantida agasalhada apenas no mbito das emoes do homem e no prosperar, de forma que
o insatisfeito nem mesmo demonstra sua contrariedade ou evolui para a pretenso.
A pretenso reflete a insatisfao materializada, ou melhor, a inteno externada de
satisfao de um interesse. No esclio de Francesco Carnelutti, a pretenso um ato no um
poder; algo que algum faz, no que algum tem; uma manifestao, no uma superioridade
de tal vontade.18
Por fim, h a resistncia, cuja manifestao opera-se pela exteriorizao da pretenso
do opositor, a qual tem como fim limitar ou eliminar a pretenso de seu adversrio.
Do extrato da conjugao dos conceitos de conflito, interesse, insatisfao, pretenso e
resistncia nasce a denominada lide ou litgio, tida como um conflito (intersubjetivo) de
interesses qualificado por uma pretenso resistida19. Da tem-se que a mera insatisfao no
passvel de soluo pelo Estado-Juiz porque ele no dotada de externalidade e,
consequentemente, no tornou-se uma pretenso resistida.
Mas ateno! Lide no sinnimo de processo. Ela anterior a este e condio
indispensvel a sua formao.
Logo, para fins jurdicos o conflito no propriamente o que interessa ao Direito, mas
a lide e suas reverberaes no Direito Processual. O conflito integrante do conceito de lide e
tem natureza extraprocessual enquanto a lide pode ter a natureza tanto extra como
endoprocessual.
Ainda que formal e logicamente erigidos, os conceitos da Teoria Geral do Processo
so insuficientes para a devida compreenso cultura da judicializao e das projees
pacificadoras de conflitos (e consequentemente de lides). Justifica-se a a conceituao do
conflito com base nas teorias a respeito do tema e, para tanto, abordaremos no item a seguir as
18
CARNELUTTI, Francesco. Instituies do processo civil. Vol. I. Traduo de Adrin Sotero De Witt Batista.
Campinas : Servanda, 1999. p. 80
19
Idem. p. 78.
Eduard Vinyamata cita o seguinte exemplo: Nos Estados Unidos, recentemente, detectou-se que os delitos e
os conflitos violentos, em determinadas cidades, ocorriam entre as 10 horas da noite e as duas da madrugada. A
razo mais prxima pareceu ser a falta de atividade e compromisso de uma populao jovem com dificuldades
para abrir caminho na vida, bem como carente de estmulos sociais. A soluo no teve nada a ver com um ato
de mediao. Formou-se a Liga da Meia-noite, quer dizer, partidas de basquete em que competiam equipes de
jovens dos bairros onde se produzia o maior nmero de delitos. A partir de ento, os delitos descresceram em
mais de 60%. VINYAMATA, Eduard. Aprender a partir do conflito: conflitologia e educao. Traduo de
Ernani Rosa. Porto Alegre: Artmed, 2005, p.29.
21
OLIVEIRA, Lauro Ericksen Cavalcanti. A teoria geral dos conflitos e a sua compreenso como um
fenmeno scio-jurdico: os planos objetivo, comportamental e anmico dos conflitos. In: Revista da Escola
Superior da Magistratura Trabalhista da Paraba. Ano IV Nmero 4. Joo Pessoa: Outubro de 201. p.145
22
A viso de determinado conflito tendo como critrio o objetivo deve necessariamente levar em conta um
estudo minucioso acerca das sociedades nas quais eles se manifestam. Porm, embora BOBBIO et al
classifiquem como insuficientes, os objetivo quase sempre dizem respeito s mudanas desejadas de e no sistema
sociak que abriga o conflito.
23
Destacam-se como cones funcionalistas Augusto Comte, Herbet Spencer, Vilfredo Pareto, mile Durkheim, e
Talcott Parsons e Robert Merton. mile Durkheim introduziu o conceito de coeso social, a partir da
solidariedade mecnica, sendo o conflito uma ruptura dessa normalidade. A normatizao da coeso seria o
mecanismo adequado para a retomada da paz.
26
Karl Marx, Georges Sorel, John Stuart Mill, Georg Simmel, Ralf Dahrendorf, Alain Touraine e Lewis Coser
so os expoentes da teoria do conflito.
27
Cf. DAHRENDORF, Ralf. As classes e seus conflitos na sociedade industrial. Braslia: Ed. Universidade de
Braslia, 1982.
28
Nesse sentido tambm ROSS, Marc Howard. La cultura del conflicto: las diferencias interculturales em la
prtica de la violncia. Barcelona: Paids Ibrica, 1995. p.19.
O olhar Marxista, que enfatiza a luta de classes como elemento central do conflito, de maneira que se superada
a diviso entre classes (por intermdio da luta, isto , conflito) nenhum outro conflito subsistir. Cf. MARX, K.;
ENGELS, F. Manifesto do Partido Comunista. 9. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 1999.
30
WEBER, Max. Economia e Sociedade. Traduo Rgis Barbosa; Karen Elsabete Barbosa. 3 edio,
Braslia:Editora UnB, v.1, 1994. p.23.
31
SIMMEL elenca diversas referncias psicossociolgicas como tambm integrantes dos conflitos, tais como o
amor, o dio, o desejo, a averso, o egotismo, o sentimento mtuo de estranheza, organizadas sob uma matriz
formal de tenses. Cf. SIMMEL, Georg. Sociologia. Organizao de Evaristo de Moraes Filho. So Paulo :
tica, 1983. p.127
ALCNTARA JUNIOR, Jos Oliveira. Georg Simmel e o conflito social. In: Caderno Ps Cincias Sociais.
V.2..n.3.. jan;jul. So Luis, 2005.p.1-14. P.4.
determinado grupo de pessoas ou num indivduo especfica. A expectativa (e aqui vai-se para
alm das raias sociolgicas e tangencia-se os meandros jurdicos) no entanto, que esse
conflito seja pacificado e que, com isto, haja um estmulo a uma evoluo social a ser
mensurada em cada caso.
guisa de exemplo tome-se como situao hipottica o caso de um magistrado que
esteja numa audincia judicial e, no momento apropriado para a conciliao, munido dos
conceitos ora e por vir apresentados saber que a conduo do litgio baseada no suporte
terico de sua compreenso o habilitar a no apenas encerrar a lide, mas tambm o conflito33.
Trata-se de um juiz focado muito mais na gesto do conflito do que na lide em si,
notadamente sua funo mais proativa e informada pela conscincia de que o alvo da relao
processual so as partes, no o julgador, concretizando o que se pode designar de democracia
processual e pluriprocessualismo34. Isto no implica que todos os atos do magistrado
impliquem sempre a uma soluo autocompositiva, dado que em determinados casos a
heterocomposio jurisdicional ser inevitvel, mas numa maturidade em saber tanger o
conflito de tal maneira que mesmo numa sentena haja em algum grau uma soluo pacfica
do litgio. Pedaggica a lio de AZEVEDO35:
33
Pertinente o ensino de Franois Ost sobre os trs modelos de juiz: Jpiter, Hrcules e Hermes. O primeiro,
alheio s realidades sociais das partes, de orientao mais normativista e reflexo de um modelo de centralizao
de poder busca sempre em suas decises assegurar a logicidade do sistema jurdico que opera, tendo a igualdade
formal como um norte no tratamento intersubjetivo dos litigantes. O magistrado Hrcules inspirado pelo
pensamento do realismo e da jurisprudncia sociolgica privilegia mais o fato do que a norma, de modo que esta
deve ser adequada quele. Conhecido por ser um verdadeiro engenheiro social ope-se tipologia jupeteriano
por dar azo a arbitrariedades e, igualmente, ter em si depositada todo o poder de construo da deciso jurdica e
de estabilidade social. O julgador Hermes, por seu turno, socorre-se da hermenutica jurdica, argumentao e
discurso jurdico para elevar os nveis de interao entre as partes da relao processual. cnscio da
necessidade de promover a cooperao e, por intermdio de um discurso racional e dialgico, integrar os sujeitos
em contenda no contexto de pacificao social. Caso contrrio, tem-se mera composio da lide jurdica sem a
devida pacificao social. Cf. OST, Franois. Jpiter, Hrcules, Hermes: Tres modelos de juez. Trad. Isabel
Lifante Vidal. DOXA - Cuadernos de Filosofia, nmero 14, 1993, p. 169-194.
34
O esclarecimento feito por SPENGLAR ao preferir a locuo tratamento de conflitos ao invs de
resoluo, baseado na premissa sociolgica de que os conflitos sociais e suas causas no podem ser
espargidos, eliminados ou elucidados pelo Judicirio e que o termo tratamento indicaria apenas uma resposta
satisfativa ou medida teraputica, no ser aqui aplicado por dele se discordam. Ora, o Poder Judicirio no
busca, em si, dissipar as causas que originaram o conflito, mas por fim a ele mesmo. Isto no implica que, em
todo caso, no se possa, juridicamente, por fim a um conflito no caso concreto, especialmente se utilizadas as
tcnicas adequadas para que as partes saiam satisfeitas com as solues propostas. Seria at ilgico afirmar que,
mesmo aps uma atuao de um juiz mediador ou conciliador e houvesse a concordncia plena dos envolvidos
no conflito em encerr-lo, mediante um processo racional de convencimento, que a disputa ainda permaneceria.
Ademais, a discusso acerca de exatas terminologias que compatibilizem conceitos jurdicos e sociolgicos
levaria a uma persecuo sem propsitos prticos, fim este estranho ao presente escrito. Cf. SPENGLER,
Fabiana Marion, SPENGLER NETO, Theobaldo. A possibilidade do tratamento de conflitos no mbito do
Judicirio por meio da Teoria dos Jogos. In: Revista Desenvolvimento em Questo. V.7. N.13. Jan-Jul.
Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul, 2009.
35
AZEVEDO, Andr Goma de. Autocomposio e processos construtivos: Uma breve anlise de projetospiloto de mediao forense e alguns de seus resultados. In: AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Estudos
em Arbitragem, Mediao e Negociao. Vol.3. Braslia: Grupos de Pesquisa, 2004. p.165.
Constata-se que aos poucos o juiz passa a ser mais do que um prolator de sentenas
para ser tambm um administrador de processos de resoluo de disputas ou um
"gestor de conflitos", analisando quais demandas, diante de circunstncias e fatos
concretos, devem seguir para um processo autocompositivo (e.g.mediao) e quais
podem ser resolvidos por heterocomposio sem perda de legitimidade ou estmulo
perpetuao da litigiosidade mesmo aps o trnsito em julgado da deciso.
O sculo XX, mormente a partir de sua segunda metade, trouxe consigo raciocnios
mais modernos sobre as teorias do conflito. Nesse cenrio, a anlise leva em conta muito mais
os conflitos de ordem microssociolgica ou nos quais estejam envolvidos sujeitos
determinveis ou determinados em contraposio anlise mais aberta esposada pelos
socilogos clssicos.
Diversas teorias e Escolas se distinguiram na conduo do tema, podendo-se
enquadr-las em dois grandes grupos: o Condutismo (Behaviorismo ou Culturalismo) e a
Teoria Macro (conhecida tambm como clssica).
Os Condutistas, capitaneados por SKINNER, JOHN WATSON e JACOB R.
KANTOR, conforme a prpria nomenclatura j denuncia, detem-se no estudo da psicologia
da conduta, isto , na anlise primria do comportamento indivduo em sobreposio do
conflito. O objeto de estudo desta corrente, de natureza muito mais de Psicologia Social,
reside na aprendizagem por condicionamento e a influncia do ambiente no qual o sujeito est
36
4.1. A Teoria dos Jogos e sua aplicabilidade como uma teoria do conflito na soluo
pacfica de litgios
Antes das formulaes de NEUMANN e MORGENSTERN o matemtico francs Flix douard Justin
mile Borel, em 1921, j havia desenvolvido um estudo cientfico acerca do blefe aplicado ao pquer, isto , das
suposies que um jogador realiza em relao a seu oponente e que fazem aquele decidir qual estratgia adotar.
39
DEUTSCH, Morton. The Resolution of Conflict: Constructive and Destructive Processes. New Haven and
London, 1973: Yale University Press. p. 10
40
OUTHWAITE, W.; BOTTMORE, T. Dicionrio do Pensamento Social do Sculo XX. Rio de Janeiro: Jorge
Zahar editor, 1996. p.
41
LIKERT, R. LIKERT, J.G. Administrao de conflitos: novas abordagens. So Paulo: MacGraw-Hill,
1980. P.8.
42
ALMEIDA, Fbio Portela Lopes de. A teoria dos jogos: uma fundamentao terica dos mtodos de
resoluo de disputa. In: AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Estudos em arbitragem, mediao e
negociao. Braslia:Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. v. 2. p.176.
de soma zero (Teorema Minimax). Essa teorizao foi aperfeioada por John Nash, aluno de
NEUMANN, que introduo o conceito de Equilbrio (conhecido na literatura como o
Equilbrio de Nash), segundo o qual possvel que os jogadores em disputa obtenham ambos
vitrias sem que, para tanto, haja a anulao das pretenses de um pelo outro43.
Como isto poderia ser vivel, dado que os interesses num conflito por definio so
antagnicos? Com a adoo de uma prtica cooperativa no jogo. ALMEIDA (p. 179) explica:
A rejeita o acordo
43
B rejeita o acordo
B incrimina A
1 ano; 1 ano
03 anos; livre
As proposies de Nash foram to revolucionrias para a Teoria dos Jogos e sua aplicao principalmente no
campo das negociaes quem, em 1994, ao lado de Reinhard Selten e John Harsanyi recebeu o Prmio de Nobel
das Cincias Econmicas.
44
NEUMANN, John von; MOGENSTEIN, Oskar. Theory of games and economic behavior. Princeton, NJ:
Princeton University Press, 1953. p.15.
45
Sobre a essncia do Equilbrio de Nash, BAIRD e GETNER exemplificam que este refere-se ao fato de que a
estratgia de cada jogador a resposta mais adequada do oponente e isto verdade para todos os jogadores,
pois os ganhos quando considerados amplamente so maiores do que se analisados a partir de interesses
individuais. BAIRD, Douglas; GERTNER, Robert H.; e PICKER, Randal C. Game Theory and the Law.
Harvard University Press, 1994.
A incrimina B
Livre; 3 anos
2 anos; 2 anos
46
Ainda nesse sentido, o financiamento quase total do processo por parte do Estado das
despesas processuais aliado ao fato de que as partes no tem como garantir resultados
mnimos (pois quem, de fato e de direito, decide terceiro o juiz) so fatores que
desmotivam as partes a utilizarem uma estratgia cooperativa. Ademais, o magistrado est
jungido por um conjunto de normas que determinam a o julgamento baseado no Direito posto
e no nos interesses das partes, de forma que nem sempre ambos so absolutamente
compatveis. Assim, a deciso judicial necessariamente implica em perdedores e vencedores
em relao a cada ponto objeto de discusso. Isto, segundo ALMEIDA (p. 190), gera
frustrao por parte da sociedade civil em relao ao Poder Judicirio49.
A informao perfeita tambm tpica do processo judicial, pois informado por
princpios como a publicidade, livre convencimento do juiz, bem como as regras so
previamente estabelecidas e, em tese, de conhecimento pelas partes e a assimetria de
informao reduzida ou eliminada pelo amplo poder de direo processual conferida ao
magistrado50.
De igual forma, a Teoria dos Jogos aplicvel Arbitragem, Mediao e Negociao
com a adequao dos conceitos de cada instituto aos correspondentes da Teoria dos Jogos51.
Embora se tenha defendido at aqui a aplicabilidade da Teoria dos Jogos aos mtodos
de soluo de conflitos h de se fazer algumas ressalvas.
De incio, a Teoria dos Jogos no pode ser encarada como nico fundamento para a
pacificao de conflitos. Isto porque o conhecimento de outras teorias de cunho sociolgico,
psicolgico e jurdico tambm promove embasamento terico e complementam o papel do
julgador na gesto do conflito. No se prope aqui eleger uma ou outra como a correta, seno
demonstrar que as tentativas de explicar a origem e efeitos dos conflitos so de origens
diversas, mas no excludentes. O bom julgador deve estar ciente que cada caso concreto
49
Deborah Rhode em estudo acerca dos efeitos da participao do jurisdicionado na escolha/seleo dos
processos de resoluo de conflitos concluiu que a percepo de justia e o grau de satisfao foi mais intenso na
proporo que tal democracia processual era mais intensa. Cf. RHODE, Deborah L., In the Interest of Justice:
Reforming the Legal Profession, Nova Iorque: Oxford University Press, 2000.
50
Cf. art. 125 CPC - Art. 125. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe:
I-assegurar s partes igualdade de tratamento; III - prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da
Justia; art. 765, CLT - - Os Juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e
velaro pelo andamento rpido das causas, podendo determinar qualquer diligncia necessria ao esclarecimento
delas; art. 156, CPP - A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio:
I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e
relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; II determinar, no curso da
instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
51
Para se das definies correspondentes recomenda-se a leitura integral de ALMEIDA, Fbio Portela Lopes de.
A teoria dos jogos: uma fundamentao terica dos mtodos de resoluo de disputa. In: AZEVEDO,
Andr Gomma de (Org.). Estudos em arbitragem, mediao e negociao. Braslia:Ed. Grupos de Pesquisa,
2003. v. 2.
52
COSTA expe a possibilidade da existncia de um agir comprometido com a satisfao do interesse do outro.
Para o autor, h um comprometimento positivo e outro negativo, voltado satisfao da parte contrria como um
objetivo autnomo. Nesse cenrio no h adversrios, de forma que a vitria parcial de um agente, num contexto
autocompositivo, no considerada necessariamente como derrota para o outro. O comprometimento negativo,
por sua vez, o qual consiste na obstinao da parte em dificultar a satisfao do outro ou mesmo provocar-lhe
dor. COSTA, Alexandre Arajo. Cartografia dos mtodos de soluo de conflitos. In: AZEVEDO, Andr
Gomma de (Org.). Estudos em arbitragem, mediao e negociao. Braslia:Ed. Grupos de Pesquisa, 2004. v. 3.
p. 159-61.
53
Atinente ao reducionismo dual das relaes humanas provocado pela crtica Teoria dos Jogos COSTA (p.
161) explica: As relaes humanas, contudo, no podem ser divididas binariamente em comportamentos
indiferentes e comprometidos, pois raramente algum abnegado o suficiente para no pensar no seu bem-estar
prpri nem individualista a ponto de no ter qualquer compromisso com os sentimentos das outras pessoas. H
vrios graus de comprometimento, ou seja, as pessoas esto dispostas a abrir mo de alguns de seus interesses
pessoais perante determinados interesses das partes, mas apenas at certo nvel, que varia de acordo com as
partes em conflito, os interesses contrapostos, os valores ticos e ideolgicos envolvidos, etc.
utilize tcnicas (pelas partes, mediador, rbitro, conciliador ou juiz) e fundamentos existentes
em outras teorias.
5 CONCLUSO
Ao fim deste escrito, aps a exposio das teorias do conflito resta destacar mais uma
vez que o almejado com a exposio das teorias do conflito foi permitir um conhecimento,
ainda que breve e no exaustivo, sobre a literatura existente. A aquisio mental dos conceitos
pode ser decisiva no processo de mudana de rumo de um profissional comprometido com a
pacificao dos conflitos, mas que o faa de forma meramente intuitiva, para uma formao
mais tecnicista54.
Deve-se evitar uma compreenso incompleta da conduta conflitiva, pois isto tem srias
consequncias sobre a habilidade e capacidade de se manusear os conflitos de forma positiva,
dada a restrio. habilidade para manusear os conflitos de forma positiva, j que restringe a
ajuda que poderia prestar aos adversrios que buscam solues efetivas e particularmente
fechar acordos que limitem o aumento dos conflitos antes que estes nos escapem das mos.
A sntese das concluses aponta para algumas premissas, cujas funes contribuem
diretamente para a soluo dos litgios.
Em primeiro lugar o Direito no deve ignorar o auxlio das cincias auxiliares no
processo de compreenso das demandas que lhe so submetidas, em especial da Sociologia do
Direito na ramificao da Sociologia do Conflito. Uma postura indiferente aos ricos
ensinamentos de outras esferas de conhecimento reduziria a funo jurisdicional a um
tecnicismo de ordem meramente processual e margem de uma das funes da jurisdio: a
pacificao dos conflitos.
Uma segunda sntese do proposto no trabalho em foco aponta para a concepo do
conflito como negao da cooperao, embora sua compreenso epistemolgica seja
polissmica. Aduz-se ainda que o conflito judicializado assume a forma de lide em razo da
pretenso resistida.
Conclui-se tambm que deve o julgador, mediador ou conciliador considerar as teorias
tanto de ordem funcionalista como as do conflito social, porm, atentando para a necessidade
de se espargir quaisquer tentativas de encarar o dissenso como uma anomalia social. Ainda
54
nessa senda, h de se ter em mente as correntes mais modernas e suas respectivas implicaes
comportamentais nos aes conflitivas.
Demonstrou-se, de igual forma, a aplicabilidade da Teoria dos Jogos aos conflitos e a
respectiva descrio analgica da Teoria dos Jogos como suporte terico aos modelos de
consensualidade, dada a lgica que a inspira ganhador/ganhador.
Feitas as pontuaes tericas conceituais necessrias, de relevo pontuar que o
conhecimento de todas as vertentes bem-vindo construo de uma base terica sobre os
conflitos. Isto se d pela variedade de abordagens provenientes das mais distintas teorias, de
modo que somente uma delas no suficiente para explicar todos os casos concretos
submetidos ao Poder Judicirio. Em certos limites, cada teoria consegue delinear
determinados tipos de litgio e podem ser deveras importantes na compreenso destes e, por
conseguinte, na exata forma de soluo dos conflitos e a consecuo de uma cultura de paz.
6 REFERNCIAS
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