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Introduccin
El hecho de que un ambiente degradado afecta la calidad de vida y los derechos de las
personas resulta incontrastable. Este hecho ha sido recogido por el derecho de los
derechos humanos que, por una parte, ha integrado a su acervo normativo el
reconocimiento al derecho que tienen las personas y las sociedades a vivir en un
ambiente sano[1] y por otra ha establecido -a travs de una creciente jurisprudenciael impacto que la degradacin ambiental provoca sobre el goce de los derechos
humanos[2].
La cooperacin entre estos dos mbitos del derecho (derechos humanos y ambiente)
se facilita por los puntos en comn entre estas disciplinas: son sistemas jurdicos de
finalidad con objetivos con consenso universal y con contenidos variables, abiertos a
la realidad y cambios sociales. Los contenidos de ambas disciplinas deben adaptarse
al proceso dinmico de las sociedades, sus corpus normativos deben acompaar las
necesidades de cada poca, con el objeto de lograr sus fines protectivo[3]; ambas
ramas del derecho tienden a la universalizacin de su objeto de proteccin. Los
derechos humanos se presentan como universales y la proteccin del medio ambiente
aparece como una responsabilidad de todos.
"Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la
Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la
Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera
parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la "jerarqua constitucional"
Bidart Campos expresa que el verdadero sentido de los vocablos " no derogan" es que
Artculo31
Los incisos b, c y d son especialmente relevantes para el tema que nos ocupa. Los
incisos b. y c. no admite que se interprete ninguna norma de la Convencin de manera
que excluya a otros derechos y garantas inherente al ser humano y establece
claramente que sistema de proteccin de derechos humanos es un todo. Esta unidad es
a la que hace referencia Bidart Campos al analizar la complementariedad entre las
normas constitucionales y los tratados de derechos humanos expresamente
reconocidos en el artculo 75 inciso 22
G. 342. XXVI.
RECURSO DE HECHO
Giroldi, Horacio David y otro s/
recurso de casacin -causa N 32/93.
Buenos Aires, 7 de abril de 1995
Considerando
10) Que lo expuesto determina que la forma ms adecuada para asegurar la garanta
de la doble instancia en materia penal prevista en la Convencin Americana sobre
Dere-chos Humanos (artculo 8, inc. 2, ap. h), es declarar la invalidez constitucional
de la limitacin establecida en el artculo 459, inc. 2, del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin, en cuanto veda la admisibilidad del recurso de casacin contra las sentencias
de los tribunales en lo criminal en razn del monto de la pena.
16) Que, en tal sentido, la violacin de un tratado internacional puede acceder tanto
por el establecimiento de normas internas que prescriban una conducta
manifiestamente contraria, cuanto por la omisin de establecer disposiciones que
hagan posible su cumplimiento. Ambas situaciones resultaran contradictorias con la
previa ratificacin internacional del tratado; dicho de otro modo, significaran el
incumplimiento o repulsa del tratado, con las consecuencias perjudiciales que de ello
pudieran derivarse.
19) Que la necesaria aplicacin del art. 27 de la Convencin de Viena impone a los
rganos del Estado argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto
con cualquier norma interna contraria o con la omisin de dictar disposiciones que, en
sus efectos, equivalgan al incumplimiento del tratado internacional en los trminos del
citado art. 27.
21) Que la interpretacin del Pacto debe, adems, guiarse por la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, uno de cuyos objetivos es la
interpretacin del Pacto de San Jos.
22) Que en dicha opinin consultiva la Corte Interamericana sostuvo que "todo Estado
parte que no haya ya garantizado el libre y pleno ejercicio del derecho de rectificacin
o respuesta, est en la obligacin de lograr ese resultado, sea por medio de legislacin
o cualesquiera otras medidas que fueren necesarias segn su ordenamiento jurdico
interno para cumplir ese fin".
.Esta Corte considera que entre las medidas necesarias en el orden jurdico interno
para cumplir el fin del pacto deben considerarse comprendidas las sentencias
judiciales. En este sentido, puede el tribunal determinar las caractersticas con que ese
derecho, ya concedido por el tratado, se ejercitar en el caso concreto.
Si por el contrario la Corte Suprema Argentina hubiere entendido que no podia aplicar
la Convencin Americana, por no ser el derecho invocado de exigibilidad inmediata,
esta sentencia hubiera configurado por s misma una violacin del derecho
internacional de los derechos humanos y la consecuente de responsabilidad
internacional del Estado argentino.
Partiendo entonces de la premisa de que el dao ambiental afecta el uso y goce de los
derechos humanos, cualquier intento de abordar el tema de responsabilidad
internacional del Estado por violacin del derecho ambiental nos obliga al anlisis de
la responsabilidad internacional del Estado por violaciones de derechos humanos.
Es precisamente aqu, donde aparcece la figura del juez, quien tiene a su cargo
dilucidar en el caso concreto la aplicacin del derecho.
Cabe preguntarse entonces, si es posible que por un acto judicial el Estado incurra en
responsabilidad internacional.
principio, podemos afirmar que es un agente del Estado aqul que acta en esa
capacidad. La primera pregunta que nos surge entonces es si esta capacidad
solamente la poseen los agentes del Poder Ejecutivo. El derecho internacional y
jurisprudencia son contestes en considerar al Estado como a una unidad, as cualquier
divisin interna que el Estado adopte no afecta esta unidad. En otras palabras, el
hecho de que el agente que realiz la conduct ilcita pertenezca al poder Legislativo,
al poder Ejecutivo o al Poder Judicial carece de relevancia al momento de atribuirle la
conducta ilcita al Estado.
Garay Hermosilla et al. v. Chile, Caso 10.843, Informe No. 36/96, InterAm.C.H.R.,OEA/Ser.L/V/II.95 Doc. 7 rev. en 156 (1997).
-------------------------------------------------------------------------------INFORME N 36/96
84. Si bien internamente los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial son distintos e
independientes, los tres poderes del Estado conforman un sola unidad indivisible del
Estado de Chile que, en el plano internacional, no admite tratamientos por separado y,
por ello, Chile asume la responsabilidad internacional por los actos de sus rganos del
poder pblico que transgreden los compromisos internacionales derivados de los
tratados internacionales. [30]
1.. El Estado mediante sus actos puede violar el derecho internacional de los
derechos humanos y por ello hacer incurrir al Estado en responsabilidad internacional,
2.. Si bien internamente los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial son distintos e
independientes, para el derecho internacional de los derechos humanos el Estado es
una unidad indivisible que se manifiesta por los actos de sus agentes, a los efectos de
atribuir responsabilidad internacional carece de relevancia si el acto proviene de los
poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial.
3.. Entonces, el Poder Judicial puede hacer incurrir al Estado argentino en
La sentencia tiene por probado que los integrantes del Poder Ejecutivso estaban al
tanto de la contaminacin del agua utilizada por la comunidad para su consumo.
El tribunal entiende que ha existido una omisin arbitraria del Estado provincial ya
que no actu con la debida diligencia para la proteccin del derecho a la salud y al
medio ambiente sano de la comunidad y, en particular, de los nios que la integran.
Observamos aqu como el Poder Judicial actu con la celeridad requerida en virtud de
la urgencia, gravedad, e irrepabilidad del dao conviertiendose mediante su sentencia
en garante de los derechos humanos a la salud,al medio ambiente,a la cultura -entre
otros- de la comunidad de Paynemil
Las violaciones de derechos humanos tambien pueden tener como causa eficiente la
aplicacin de una norma de derecho interno violatoria de derechos humanos, en este
sentido la Comisin Interamericana, en su informe en el caso Garay Hermosilla et al.
v. Chile con respecto a la responsabilidad internacional de Chile por la vigencia y
Garay Hermosilla et al. v. Chile, Caso 10.843, Informe No. 36/96, InterAm.C.H.R.,OEA/Ser.L/V/II.95 Doc. 7 rev. en 156 (1997).
87. La responsabilidad por las violaciones causadas por el Decreto-Ley 2191 de facto,
promulgado por el rgimen militar que detent el poder en forma antijurdica y
arbitraria, no derogado por el Poder Legislativo actual y aplicada por el rgano
jurisdiccional, recae en el Estado de Chile, con prescindencia del rgimen que la
sancion o del Poder del Estado que la aplic o hizo posible su aplicacin....
Una vez ms aparece aqu la figura del juez, para evitar la responsabilidad
internacional del Estado, y como garante de los derechos humanos. El juez, frente a
las normas de derecho interno, cuaquiera sea su jerarqua, si su aplicacin significa la
violacin de derechos humanos consagrados en el derecho internacional, debe omitir
su aplicacin. La convencin de Viena hace referencia a la responsibilidad
internacional del Estado en estos casos:
Artculo27
1. Que la judicatura, en cuanto rgano del Estado, puede hacer incurrir al Estado
argentino mediante sus actos en responsabilidad internacional por violaciones de
derechos humanos,
2. Que como contrapartida el Poder Judicial se erige como garanta de vigencia de los
derechos humanos
3. El derecho argentino incorpora los tratados de nacionales de derechos humanos con
jerarqua constitucional
5. Los tratados de derechos humanos enumerados por la Constitucin forman con
esta un sistema de derechos y garantas
4.. Luego, el Poder Judicial debe tomar en cuenta el derecho internacional de derechos
humanos reconocidos por el Estado argentino en sus decisiones judiciales
D.
Anlisis Jurisprudencial
D 1.
Jurisprudencia De Casos De Degradacin Ambiental En El Sistema
De Naciones Unidas De Proteccin De Derechos Humanos
En el caso caratulado Bernarda Ominayak & The Lubicon Lake Band v Canad, las
partes alegaron que el gobierno de la provincia de Alberta priv a los Indgenas Lake
Lubicon de sus medios de subsistencia y de su derecho a la autodeterminacin debido
a la venta de concesiones de petrleo y gas dentro de sus tierras. El Comit de
Derechos Humanos resolvio que " las inequidades histricas y ms recientes
acontecimientos, incluyendo la explotacin de petrleo y de gas, amenazaban la forma
de vida de Lake Lubicon Band y, de esta manera violaban los derechos de las
minoras, en detrimento del Artculo 27 de PIDCP." (Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos)
En estos casos el derecho a un medio ambiente sano aparece como corolario del
derecho a la vida. El derecho a la vida acarrea para el Estado obligaciones tanto
negativas como positivas, implica el deber negativo de no practicar ningn acto que
acarree resultado una privacin arbitraria de la vida humana; el deber positivo
consiste en la adopcin de medidas que protejan y preserven la vida humana.
humanos
En el caso Yanomami v Brasil los peticionarios alegaron, inter alia, que el Estado
haba violado su derechos humanos mediante la construccin de una autopista que
atravesaba territorio indgena y el otorgamiento de la autorizacin de explotacin de
los recursos naturales en su territorio. La Comisin concluy que el Estado haba
violado los derechos a la vida, a la libertad, a la seguridad personal, a la residencia y a
la salud de la comunidad indgena Yanomami.
En el caso Mayagna Sumo v Nicaragua[10] los peticionarios alegaron, inter alia, que
el Estado haba violado su derechos humanos mediante la concesin de permiso de
explotacin forestal en territorio indgena a la empresa coreana SOLCARSA S.A. La
Comisin dict medidas cautelares en favor de la comunidad que consistan
principalmente en la suspensin de cortes de madera por parte de SOLCARSA.
Finalmente el Estado anul el permiso concedido y SOLCARSA debi retirarse de la
zona. El litigio continu hasta la Corte con el objeto prinicipal de lograr el
reconocimiento legal del territorio de la comunidad. Finalmente la Corte sentenci en
favor de sta.
haba habido accidentes en la planta incluyendo una explosin que haba enviado a
ms de 150 personas al hospital. Una comisin tcnica de la ciudad de Manfredonia
dictamin que segn estudios realizados por la propia empresa el tratamiento de sus
emisiones era inadecuado y el estudio de impacto ambiental incompleto. La Comisin
Europea resolvi que la empresa estaba poluyendo en completa impunidad, que le
Estado no haba dado cumplimiento a su derecho interno, no haba realizado ninguna
accin para responsabilizar a la empresa por la polucin ocasionada y tampoco haba
realizado ninguna accin para informar a la poblacin sobre la situacin de la planta y
la cesacin de la produccin qumica de la misma en 1994.
El caso Ana Mara Guerra fue referido a la Corte Europea de derechos humanos quien
dict sentencia definitiva el da 19 de febrero de 1998. La Comisin no confirm la
resolucin de la Comisin con respecto a la interpretacin del artculo 10 pero
unnimemente resolvi que exista violacin del artculo 8 de la Convencin derecho
a la familia y a la privacidad, con respecto al artculo 10 la Corte reiter su
jurisprudencia restringiendo la interpretacin del mismo. As, estableci que el
artculo 10 prohbe al Estado interferir con la libertad de la persona de recibir
informacin que otros estn dispuestos a otorgar. La Corte entendi que esta libertad
de recibir informacin no puede ser construida imponiendo al Estado obligaciones
positivas de recolectar y difundir informacin. Sin embargo, ocho de los veinte jueces
que integran la Corte en opiniones separadas admitieron que es posible que el Estado
tenga la obligacin positiva de recolectar y difundir informacin en determinadas
circunstancias.
En el caso Zander v. Suecia[4] los peticionarios alegaron que se les haba denegado
recurso judicial ante la amenaza de dao ambiental por el mal funcionamiento de una
planta de tratamiento y depsito de residuos. Estudios de las napas de agua del lugar
mostraron signos de contaminacin por cianuro que provena de la planta de depsito
de residuos. La municipalidad prohibi el uso del agua y provey a la comunidad
temporalmente de agua potable. Finalmente se redujeron los niveles de cianuro a lo
permitido y la municipalidad ces de proveer el agua. Cuando la empresa que
mantena el depsito de residuos solicit la renovacin y expansin del permiso, la
peticionarios alegaron que la amenaza de contaminacin de las napas de agua era
suficiente para obligar a la empresa a proveer de manera gratuita agua potable en el
caso de reincidir en la polucin de la misma. La municipalidad otorg el permiso pero
deneg a los peticionarios su solicitud. Los peticionarios iniciaron accin legal a nivel
local pero no se les neg revisin judicial de la decisin de la municipalidad. La Corte
Europea entendi que se haba violado el artculo 6 de la Convencin y que segn el
derecho sueco era posible para los peticionarios argumentar jurcamente que gozaban
de proteccin contra la polucin de las aguas generada por las actividades de la
empresa.
efectivo ante jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin, la ley o la presente
Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en
ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen:
a. A garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado
decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso;
b. A garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en
que se haya estimado procedente el recurso.
63. ... la Convencin remite "a los principios del derecho internacional generalmente
reconocido". Esos principios no se refieren slo a la existencia formal de recursos,
sino tambin a que stos sean adecuados y efectivos...
64. Que sean adecuados significa que la funcin de esos recursos, dentro del sistema
del derecho interno, sea idnea para proteger la situacin jurdica infringida. En todos
los ordenamientos internos existen mltiples recursos, pero no todos son aplicables en
todas las circunstancias. Si, en un caso especfico, el recurso no es adecuado, es obvio
que no hay que agotarlo, as lo indica el principio de que la norma est encaminada a
producir un efecto y no puede interpretarse en sentido de que no produzca ninguno o
su resultado sea manifiestamente absurdo o irrazonable.
66.Un recurso debe ser, adems, eficaz, es decir, capaz de producir el resultado para el
que ha sido concebido.
[ la negrita nos pertenece ]
Corte I.D.H, Caso Velsquez Rodrguez, sentencia del 29 de Julio de 1988, serie C,
nro. 4, prrafos 63,64 y 66
Volviendo al tema que nos ocupa, la justiciabilidad del derecho ambiental, un recurso
judicial adecuado debe ser idneo para proteger al medio ambiente frente acciones
Debe ser rpido y sencillo, para evitar que se torne ilusorio deber
fundamentarse en el principio de prevencin en la medida de lo posible las decisiones
deben tomarse anticipando y evitando los daos ambientales ".en el mbito de la
proteccin del medio ambiente, la vigilancia y la prevencin se imponen en razn del
carcter a menudo irreparable de los daos causados al medio ambiente y de los
lmites inherentes al propio mecanismo de reparacin de este tipo de daos." [7].
Deber sin duda tener en cuenta el costo para iniciar el recurso, este deber ser
razonable y accesible al ciudadano comn y preveer la posibilidad de acceder en
determinados casos sin costo alguno.[8]
En trminos de la Corte, adems de adecuado el recurso debe ser eficaz. Para que un
recurso se eficaz en materia ambiental debe reconsiderarse el actual concepto de
relacin de causalidad utlizado en el derecho interno que se vera flexibilizado para
contemplar la imposibilidad humana en muchos casos ambientales de establecer esta
relacin segn los actuales estndares de derecho interno.
24. ... Este artculo distingue entre acusacin penal y procedimientos de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. Aun cuando ordena que toda persona tiene
derecho a ser oda, con las debidas garantas por un juez o tribunal en ambas
circunstancias, estipula adicionalmente, en los casos de delitos, unas garantas
mnimas. El concepto del debido proceso en casos penales incluye, entonces, por lo
menos, esas garantas mnimas. Al denominarlas mnimas la Convencin presume
que, en circunstancias especficas, otra garantas adicionales pueden ser necesarias si
se trata de un debido proceso legal.
Corte I.D.H., excepciones al agotamiento de los recursos internos (arts. 46.1 y 46.2.
de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-
En esta opinin consultiva la Corte , no slo reconoce que las garantas de debido
proceso se extienden a procedimientos de otro carcter que el penal - sino que
adems, la Corte entiende que las garantas mnimas del proceso penal se extienden a
los procesos de otro carcter. Alguna de estas garantas mnimas son de suma
importancia en procedimientos de carcter ambiental. As por ejemplo el artculo 8.2
menciona:
referimos a los casos en los cuales hay que pagar alguna suma para realizar los
trmites, es decir que, si para un indigente es imposible depositar tal pago, no tendr
que agotar tal procedimiento, a menos que el Estado provea mecanismos distintos.
31. La primera pregunta hecha a la Corte por la Comisin no es, desde luego, si la
Convencin garantiza o no el derecho a asistencia legal como tal o en razn de la
prohibicin de discriminacin basada sta en la situacin econmica (art. 1.1). Se
refiere ms bien a preguntar si un indigente puede acudir directamente a la Comisin
para obtener la proteccin del derecho garantizado, sin haber agotado primero los
recursos internos. Visto lo expuesto, la respuesta a esta pregunta es que si un
indigente requiere efectivamente asistencia legal para proteger un derecho garantizado
por la Convencin y su indigencia le impide obtenerla, queda relevado de agotar los
recursos internos.
Corte I.D.H., excepciones al agotamiento de los recursos internos (arts. 46.1 y 46.2.
de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC11/90 del 10 de Agosto de 1990, Serie A , No. 11, prrafos 30 y 31.
El derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. (artculo 8.2. h).
Conclusin
-------------------------------------------------------------------------------[1] Inter Alia:Protocolo de San Salvador, Convencin sobre los derechos del Nio.
[2] Este reconocimiento ha sido expresado en numerosas ocasiones por los
organismos de derechos humanos, resulta interesante referir lo actuado por la
Comisin Interamericana sobre el tema
[3] Alexandre Kiss, Dfinition et nature juridique d'un droit de l'homme
l'environnement, en Environnement et droits de l'homme, Pascal Kromarek, directrice
de publication, 1987
[4] Michael R. Anderson, Human Rights Approaches to Environmental Protection:
An Overview in Alan E. Boyle & Michael R. Anderson, Eds., Human Rights
Approaches to Environmental Protection 1-4, 21-23 (1996)
[5] Michael J. Kane, Promoting Political Rights to protect the Environment, The Yale