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UNIVERSIDAD NACIONAL DE CORDOBA

FACULTAD DE DERECHO Y CS .SOCIALES
DERECHO PRIVADO VI (Familia y Sucesiones) CATEDRA B
Prof. Titular: Dra. Nora Lloveras- Adjunta: Dra. Graciela Morena de Ugarte
Adscripta: Mara Vernica Ruiu

2014
CASO 1: Vocacin sucesoria. Legitimacin activa. Exclusin de cnyuge
suprstite. Carga probatoria.
Juan y Andrs son hijos del seor Z. Este ltimo, al momento de su
fallecimiento, acaecido en el ao 2001, se encontraba separado de hecho de su
cnyuge en segundas nupcias, seora G. En el ao 2006, sus hijos, en el
carcter de herederos universales, entablan accin de exclusin de herencia
contra la cnyuge suprstite, argumentando que la separacin de hecho sin
voluntad de unirse era por culpa de la demandada, quin luego de retirarse del
hogar conyugal solicit la divisin de los bienes muebles comunes y no volvi
a ver al causante. Fundan la accin en el art. 3575 del Cdigo Civil.
PREGUNTAS:
1) Estn legitimados Juan y Andrs para iniciar la accin de exclusin hereditaria de la
seora G.? Fundamente.
2) Qu deben probar Juan y Andrs para que prospere la accin?
3) Qu carga probatoria pesa sobre la seora G. a fin de poder mantener su vocacin
sucesoria?
4) Resulta suficiente para mantener la vocacin sucesoria, expresiones someras de
testigos sobre supuestos hechos injuriantes del causante conocidos solamente mediante
el relato de la seora G. y la denuncia penal por amenazas realizada por sta que slo
qued con la manifestacin de la denunciante sin que se haya avanzado en la causa
durante ms de un ao y medio, momento en que se produjo la muerte del causante?
CASO 1 -JURISPRUDENCIA: Primera Cm. Civ., Com., Minas, de Paz y Trib. - Primera
Circ. Jud. Mendoza, Expte. N 42.758, 09/11/2010, "Z. G. E. y otro c/ G. N. A. p/ Exclusin de
herencia p/ Ordinario". Revista Actualidad Jurdica, Nmero 58, Civil y Comercial. Regin
Cuyo

Caso 2: Transmisin hereditaria. Supuesto de conmoriencia. Partida de

defuncin.
En un accidente automovilstico, fallecieron los cnyuges E.L.B y
F.H.G. y la madre de E.L.B..

Los progenitores del seor F.H.G. se presentaron en la sucesin de su

nuera E.L.B e invocaron poseer vocacin hereditaria por haber fallecido su
hijo con posterioridad a ella.
A los fines probatorios del horario en que se produjo el fallecimiento,
presentaron un informe suscripto por un mdico y el Sub-comandante de la
Asociacin de Bomberos Voluntarios, de los que surge que el seor F.H.G.
muri ocho minutos despus que su esposa.
El progenitor de E.L.B. a fin de probar la simultaneidad de los
fallecimientos, present las actas de defuncin de los cnyuges del que surge
que ambos fallecieron a la misma hora. La Cmara admiti la vocacin
sucesoria de los progenitores de F.H.G.; atento a ello, el padre de la causante
interpuso recurso de inconstitucionalidad ante el Superior Tribunal de Justicia
de San Luis.
PREGUNTAS:
1) Qu presuncin sienta nuestro Cdigo Civil respecto a los supuestos de conmoriencia?
2) Si ud. fuera vocal del Superior Tribunal Hara lugar al recurso de inconstitucionalidad
interpuesto por el progenitor de E.L.B.?. Fundamente.
3) Qu prueba estima ud. tiene mayor valor probatorio, los informes emitidos por el mdico y
Sub-comandante de la Asociacin de Bomberos Voluntarios presentados por los suegros de la
causante o las actas de defuncin instrumentos pblicos- acompaadas por el progenitor de
E.L.B.? Fundamente.
4) Conforme a la prueba ofrecida en autos, Se produjo transmisin hereditaria del cnyuge F.H.G
respecto a su cnyuge E.L.B? Tienen vocacin hereditaria los progenitores de F.H.G. en la
sucesin de su nuera E.L.B.?
CASO JURISPRUDENCIAL: Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de San Luis - B.,
E. L. s/recurso de queja 07/06/2011. La Ley on line: AR/JUR/33749/2011

CASO 3: Indignidad. Procedencia. Presupuestos objetivo y subjetivo.

Ante el fallecimiento del joven R., su progenitora M., M.A. entabl una
accin de indignidad contra su padre S., J.C. atento a haber incumplido con el
deber alimentario durante la menor edad de su hijo.
El juez de primera instancia, hizo lugar a la declaracin de indignidad.
El seor S., J.C. interpuso recurso de apelacin, peticionando se
revoque dicho decisorio atento a que: la causal de indignidad prevista por el
art. 3296 bis del Cdigo Civil debe ser interpretada en consonancia con las
normas que regulan la obligacin alimentaria, requiriendo que exista por parte
del progenitor un manifiesto desinters por su hijo; la taxatividad de las
causales de indignidad y su interpretacin restrictiva; el sobreseimiento que
obtuvo en la causa por incumplimientos de deberes de asistencia familiar

impetrada por la actora, pues acredit la precaria situacin econmica que

viva, ya que luego de la separacin, perdi su empleo, debi mudarse a la
provincia de La Pampa a buscar trabajo, situacin que se agrav con
posterioridad al sufrir un grave accidente, y la reconciliacin del joven R. con
su padre, quienes mantuvieron contacto fluido durante el tiempo que el joven
vivi con el hermano del seor S., J.C., la que se torn ms espordica en el
ltimo tiempo ya que por razones laborales el progenitor se mud a otra
provincia. Por su parte, la madre se encontraba distanciada de su hijo debido a
una denuncia penal por agresin que formul en contra de ste.
PREGUNTAS:
1) Si ud. fuera Vocal de la Cmara Cmo resolvera?. Fundamente.
2) Estima que es un elemento a valorar para revocar la declaracin de indignidad, que el joven R.
se haba reconciliado con su padre, puede interpretarse esto cmo el perdn en la
desheredacin (art. 3750 Cd. Civ.) a fin de aplicar sus mismos efectos?
3) El progenitor acompaa pruebas con la finalidad de acreditar que el incumplimiento de los
alimentos a su hijo conforme a su condicin y fortuna se debi a la precaria situacin
econmica que vivi, pero que esto no obedeci a la decisin voluntaria de desobligarse de los
deberes alimentarios. Considera que es suficiente probar el hecho objetivo de carecer de
medios o debe probarse la imposibilidad de adquirirlos?
CASO de JURISPRUDENCIA: Cmara de Apelaciones en lo Civil del Neuqun, sala I. M.,
M.A. c. S., J. C. 07/09/2010. La Ley on line: AR/JUR/66522/2010

CASO
4: LEGADO DE COSA CIERTA. INTERPRETACIN
TESTAMENTARIA.
El seor L, M. O. mediante testamento olgrafo dispuso:
"dejo constancia de mi voluntad de que la propiedad de...Capital
Federal en caso de mi fallecimiento pase a ser de propiedad de S. G. M.
DNI....
Adems es mi voluntad que de todo el patrimonio en sucesin se
entreguen al Sr. L. E. M. DNI...la suma de u$s 10.000 (diez mil dlares
estadounidenses).".
Producida la muerte del causante, la seora S.G.M solicita ser declarada
heredera instituida del seor L., M. O. atento a la redaccin de las
disposiciones testamentarias. El Juez la declar legataria de cosa cierta, ante lo
cual, interpuso recurso de apelacin.
PREGUNTAS:
1) Considera que corresponde hacer lugar al recurso de apelacin interpuesto por la seora
S.G.M.?

2) Ante estas situaciones, que principios inspiran la tarea de interpretacin que de las
disposiciones testamentarias debe realizar el juez? Qu debe analizar el magistrado?
3) Si el testador, en el testamento le hubiera asignado el bien inmueble de manera particular, pero al
nombrarla lo hace bajo la denominacin heredera, Debe interpretarse que aunque le asign un
bien determinado, la ha constituido heredera y, por lo tanto, tiene derecho a la universalidad del
patrimonio del causante?
CASO de JURISPRUDENCIA: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala K
L., M. O. s/sucesin testamentaria - 22/04/2013. La Ley on line: AR/JUR/18822/2013

CASO 5: Derechos y obligaciones que nacen a ttulo originario en cabeza

del heredero con motivo de la muerte del autor de la sucesin. Dao
moral.
El adolescente L. se encontraba detenido en la Comisara de Alta
Gracia. Se produce un incendio en la celda y fallece por las llamas y gases
txicos producidos. Los padres y abuelos paternos y maternos entablan una
accin de daos y perjuicios en contra del Superior Gobierno de la provincia
de Crdoba.
Particularmente, los abuelos del causante demandan la reparacin del
dao moral producido ante la muerte de su nieto. Respecto a ello, el Juez hace
lugar a lo solicitado y fija una indemnizacin a favor de los abuelos. Ante ello,
el demandado interpone recurso de apelacin.
PREGUNTAS
1) Atento a lo establecido por el artculo 1078 del Cd. Civ., si ud. fuera abogado del gobierno
provincial qu fundamentos esgrimira para fundar la falta de legitimacin de los abuelos
para solicitar el resarcimiento del dao moral
2) Si ud. fuera el juez de la causa qu argumentos invocara para fundar la resolucin por la
cual hace lugar a la indemnizacin por dao moral a favor de los abuelos.
3) Si ud. fuera vocal de Cmara, Hara lugar al recurso de apelacin impetrado? Justifique
CASO DE JURISPRUDENCIA: Cm. de Apel. Civil y Com. de Tercera Nom., S. N 41,
10/04/2012. Pg. Poder Judicial de la provincia de Crdoba.

FALLO: CASO 1: Vocacin sucesoria. Legitimacin activa. Exclusin de cnyuge suprstite.

Carga probatoria.
En la ciudad de Mendoza a nueve das del mes de Noviembre de dos mil diez, reunidos en la
Sala de Acuerdos de la Excma. Primera Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minas, de
Paz y Tributaria, los Dres. Alfonso G. Boulin, Ana Mara Viotti y Claudio F. Leiva, trajeron a
deliberacin para resolver en definitiva la causa N 46.955/42.758, caratulada: Z. G. E. y otro c/ G.
N. A. p/ Exclusin de herencia p/ Ordinario, originaria del Primer Juzgado Civil, Comercial y
Minas, de la Primera Circunscripcin Judicial, venidos en apelacin contra la sentencia de fs.
399/400.
De conformidad con lo establecido por el art. 160 de la Constitucin Provincia, surgen las
siguientes cuestiones:
Primera cuestin: Es justa la sentencia?
Segunda cuestin: Costas.
Practicado el sorteo de la causa, arroj el siguiente orden de votacin: Dres. Boulin, Viotti, Leiva.
Sobre la primera cuestin el Dr. Boulin dijo:
Que los presentes autos vienen a la alzada por recurso de la parte actora contra la sentencia de fs.
399/400.
Que la sentencia resolvi rechazar la demanda por considerar que estaba prescripta aplicando para
ello el plazo de 3 aos previsto por el art. 3298 del Cdigo Civil para la accin de indignidad, que
en rigor es un plazo de caducidad como la misma sentencia lo seala en su parte resolutiva.
Que en sus agravios, la actora critic el encuadre legal de la accin que realiza el fallo, que lleva a
admitir una prescripcin o caducidad de una accin que no ha sido entablada.
Que la respuesta a los agravios en realidad no existi; se trata de una fiel repeticin del escrito de
alegatos y para nada intenta contradecir los agravios.
Que la accin promovida surge difana de fs. 17 vta. Se pide por los hijos del causante la exclusin
de herencia de la esposa de aquel en segundas nupcias, derivada de la separacin de hecho sin
voluntad de unirse y por culpa de la cnyuge demandada; esta es la accin entablada, y no una
accin de indignidad aunque conduzca tambin a la exclusin de la herencia, y como la accin
promovida, fundada en el art. 3575 del Cdigo Civil (ver fs. 22) no tiene plazo expreso de
prescripcin, corresponde al comn de 10 aos prevista por el art. 4023 del Cdigo Civil, tal como
ocurre con otras acciones personales del derecho sucesorio (colacin, reduccin etc.) (Medina
Graciela y Prez Lasala Jos Luis en Acciones judiciales en el derecho sucesorio pg. 289 N245)
Que en consecuencia la accin entablada no estaba prescripta desde que el causante falleci en el
ao 2001 y la demanda por exclusin de herencia se promovi en el ao 2006.
Que el art. 3575 del Cdigo Civil establece que: Cesa tambin la vocacin hereditaria de los
cnyuges entre s en caso que viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse o estando
provisionalmente separados por el juez competente. Si la separacin fuese imputable a la culpa de
uno de los cnyuges, el inocente conservar la vocacin hereditaria siempre que no incurriere en las
causales de exclusin previstas en el artculo 3574.
Que sobre la interpretacin de esa norma corresponde sealar la existencia del fallo plenario
Mauri de fecha doce de febrero de 1986 (LL, 1986-B, 134), el que estableci que la exclusin
sucesoria del cnyuge suprstite por su culpabilidad en la separacin de hecho a que se refiere el
art. 3575 del Cdigo Civil, se funda en las causas que determinan dicha separacin y la carga de la
prueba de las causales de la misma, recae sobre quienes cuestionan la vocacin hereditaria del
suprstite (LL, 1986-B, 139).
Empero, en la actualidad existe la modificacin que la ley 23.515 introdujo en el art. 204 del mismo
Cdigo, la cual estipula una presuncin inversa a la indicada en el fallo plenario. De all que no
corresponde en la actualidad presumir la inocencia del sobreviviente, sino el esposo que considera
que es inocente debe probar tal extremo (conf. J. J. Llambas - M. J. Mndez Costa, Cdigo Civil
anotado. Doctrina y jurisprudencia, T. V-B, pg. 402).

En el mencionado plenario Mauri, se sostuvo en minora la solucin que ahora propone la

indicada ley 23.515, ya que en disidencia se dijo que la carga de la prueba de la culpabilidad no es
exigible a los derechohabientes del cnyuge fallecido que pretenden la exclusin del causante de la
separacin. Quien procura la exclusin debe demostrar la separacin de hecho sin voluntad de
unirse. El cnyuge sobreviviente, que quiera participar de la herencia, deber contrarrestar
probando su inocencia con respecto a la separacin (LL, 2010-B, 537)
Que la lgica de la norma debe entenderse de la siguiente manera: si al momento de la muerte del
causante se demuestra que estaban separados de hecho, el cnyuge suprstite quedar excluido de
su vocacin hereditaria; sin embargo, si el suprstite alega y prueba que el cese de la convivencia ha
sido provocada por su consorte, entonces, recupera el llamamiento en cuestin.
De ah que la carga de la prueba, inicialmente, pesa sobre quien pretende demostrar que se hallaban
separados de hecho; probada tal circunstancia, se invierte la carga probatoria, debiendo el cnyuge
suprstite -si pretende tener vocacin hereditaria- demostrar que el causante ha sido quien provoc
la ruptura de la unin en vida de los cnyuges (Exclusin hereditaria del cnyuge y cesin de
derechos; Solari, Nstor E., LL, 2010-B-537); dem en El derecho hereditario del cnyuge
separado de hecho, LL, 2009-C, 669; La vocacin sucesoria del separado de hecho sin voluntad
de unirse y la ley 23.515, Gowland, Alberto J., LL, 1991-D, 418.
En tal sentido y coincidente con lo expuesto, Guillermo Borda en su Tratado de derecho civil
argentino, sucesiones, T. II, 71, N 868 ha expresado: ...si se ha comprobado una real separacin
de hecho, incumbe al cnyuge suprstite que pretende la herencia probar que fue inocente en
aqulla; de lo contrario, se presume que la culpa es comn. Igual conclusin se impone si no se
pueden establecer claramente las causas de la separacin. De modo que quien pretende la
exclusin hereditaria del cnyuge suprstite debe demostrar la separacin de hecho sin voluntad de
unirse, y para contrarrestarlo aqul deber probar su inocencia con respecto a la separacin. , la
prueba para lograr que se le reconozcan los derechos del cnyuge inocente debe estar dirigida a
demostrar su inocencia en la separacin de hecho o la culpa del accionante en la ruptura de la
convivencia.
Es decir que, despus de la ley 23.515, se cuenta con una suposicin legal tcita de culpa de los dos
esposos separados solo susceptible de ser dejada de lado por la prueba de la inocencia de uno
(Mndez Costa, en LL, 2007-F, 164); en el caso esa inocencia no puede admitirse sobre la base de
declaraciones unilaterales como las formuladas en una denuncia penal por amenazas y por otro lado
la separacin sin voluntad de unirse se justifica con la divisin de bienes muebles que la demandada
realizaba a das de la separacin (fs. 14), reclamando lo que era suyo, y de la propia confesin de la
demandada en el sentido de que luego de la ruptura no volvi a verlo (ver fs. 87); por lo dems la
separacin en s misma es un tema no discutido segn los respectivos escritos introductorios.
Que las conductas injuriantes o los malos tratos invocados por la demandada deben revestir
suficiente trascendencia e intensidad, como para provocar en el ofendido una imposibilidad legtima
para continuar las relaciones conyugales (conf. Mazzinghi, Derecho de familia, 3 ed., T. 3, pgs.
118 y 119). Y dentro de este concepto, la jurisprudencia ha englobado diversas situaciones, entre las
que se cuentan los insultos, las actitudes desdeosas o agresivas, las malas maneras empleadas por
un cnyuge respecto del otro, ya sea directamente, ya sea refirindose a l en presencia de terceros.
En estos casos, se quiebra el respeto mutuo que requiere la comunidad de vida matrimonial, con
grave dao para la familia (conf. Mazzinghi, ob. cit., pgs. 123 y 124 y fallos all mencionados). En
el concepto de injurias graves caben diferentes conductas, tales como los insultos, los silencios
constantes, las respuestas ofensivas, las actitudes que muestran desconsideracin y desprecio,
provocando incidentes y humillaciones ante miembros de la familia o frente a extraos y amigos,
las reacciones violentas, etc. (ver Bossert - Zannoni, Manual de derecho de familia, 5 ed., pg.
339).
Que la dificultad probatoria cuando tales aconteceres se producen puertas para adentro resulta
evidente, pero esa es una cuestin que debe ponderar quien judicialmente ingresa tales cuestiones al

proceso, pues el operador jurdico debe advertir la inoperancia de tales conductas puertas para
adentro resultantes de manifestaciones unilaterales que como regla no sirven como prueba a favor
de quien las manifieste.
Es lo que ocurre en el caso, desde que solo dos testigos han dado alguna escasa versin de hechos
injuriantes del causante, pero conocidos mediante el relato de la propia interesada, lo que de suyo es
insuficiente para formar conviccin acerca de los hechos o conductas que se recriminan; me refiero
a los testimonios de fs. 149 y fs. 156; y lo propio sucede con la denuncia penal por amenazas
realizada por la demandada a dos das de retirarse del hogar que qued solo con la manifestacin de
la denunciante sin que la causa avanzara hasta el momento del fallecimiento ocurrido luego de un
ao y medio de esa denuncia. Hay que sealar que reconozco que la convivencia pudo ser difcil a
partir de la enfermedad del causante que a la postre lo llev al fallecimiento, pero la plena
solidaridad que supone el matrimonio impone el deber de prestarse mutua ayuda econmica y
espiritual, de asistirse en las dolencias y en la vejez, de aceptar las situaciones derivadas de la
pobreza o enfermedades de uno de los esposos; en suma, de compartir alegras y penas y por eso se
ha dicho que No hay enfermedad que excuse la convivencia (Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Civil, Sala B, 15/12/1978, S., A. c. M. de S., R.).
Que por lo dems no debe olvidarse la regla del art. 199 del Cdigo Civil en cuanto al cese del
deber de convivencia. El deber de convivencia cesa: a) si por circunstancias excepcionales los
cnyuges se vean obligados transitoriamente a mantener residencias separadas; b) cuando la
convivencia ponga en peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de
ellos, de ambos o de los hijos. En tal caso debe solicitarse al juez competente que releve a ambos
cnyuges o a uno de ellos, del deber de convivencia.
En principio, el pedido de autorizacin judicial debe ser previo al abandono de la convivencia;
aunque es claro que si mediare un peligro inminente, el cnyuge puede retirarse del hogar y pedir de
inmediato la autorizacin judicial. Pero en todo caso, el pedido judicial es indispensable para evitar
las sanciones aplicables a quien abandona injustificadamente la convivencia (Cifuentes en
comentario al art. 199 del Cdigo Civil en La Ley on line).
Que por lo expuesto entiendo debe admitirse el recurso y en consecuencia admitirse la demanda
excluyendo de la herencia a la cnyuge demandada. As voto.
Sobre la primera cuestin los Dres. Viotti y Leiva adhieren al voto precedente.
Sobre la segunda cuestin el Dr. Boulin dijo:
Que atento al resultado del acuerdo las costas de ambas instancias deben imponerse a la demandada
conforme al art. 36 del CPC.
Sobre la segunda cuestin los Dres. Viotti y Leiva adhieren al voto precedente.
Con lo que se dio por concluido el presente acuerdo dictndose sentencia la que en su parte
resolutiva dispone:
SENTENCIA.
Mendoza, Noviembre 9 de 2010
Y Vistos: lo que resulta del acuerdo precedente el Tribunal
RESUELVE:
I. Hacer lugar al recurso de apelacin de fs. 403 y en tal virtud revocar la sentencia de fs. 399/400
quedando redactada como sigue:
1. Hacer lugar a la demanda de exclusin hereditaria de fs. 16 declarando la prdida de la
vocacin sucesoria de la Sra. G. N. A. en la sucesin de su cnyuge C. E. Z. que tramita en autos
35.636/41.903 caratulados K. M. E. y Z. C. E. p/ Sucesin. Tmese nota en la referida sucesin.
2. Costas a la demandada y se difiere la regulacin de honorarios hasta que exista base regulatoria
II. Costas de alzada a cargo de la demandada y se difiere la regulacin de honorarios hasta que se
practique en la anterior instancia.
Notifquese y bajen.

FALLO CASO 2: Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de San Luis - B., E. L.

s/recurso de queja 07/06/2011. La Ley on line: AR/JUR/33749/2011
2 Instancia. San Luis, junio 7 de 2011.
Las cuestiones formuladas y sometidas a decisin del Tribunal son:
I. Es procedente el Recurso de Inconstitucionalidad planteado?
II. En su caso, Qu resolucin corresponde dictar?
III. Cul sobre costas?
A la primera cuestin, el Dr. Omar Esteban Uria dijo:
I.- Que a fs. sub. 69/86 se presenta el apoderado del actor y funda recurso Extraordinario de
Inconstitucionalidad Local concedido por este Superior Tribunal a fs. sub. 67 y vta., interpuesto
contra el auto interlocutorio N 64, de fecha 08/07/08, dictado por la Excma. Cmara Civil,
Comercial, Minas y Laboral N 2, de la Segunda Circunscripcin Judicial, que hace lugar a la
apelacin, revocando la sentencia N 193 de primera instancia.
Se agravia el recurrente, por cuanto la Excma. Cmara Civil, Comercial, Minas y Laboral N 2,
reconoce vocacin hereditaria a los Sres. H. G. F. y B. A. B. de G., respecto a su extinta hija E. L.
B., quien falleciera en un accidente junto a su esposo F. H. G., hijo de los invocantes.
Manifiesta, que los ascendientes de F. H. G., concurren a la herencia de su hija, aduciendo que su
hijo sobrevivi a la causante, extremos que acreditan con un informe del Dr. N. C. A. y del SubComandante de la Asociacin de Bomberos Voluntarios, donde indica que F. H. G., fallece a los 7 u
8 minutos despus.
Alega, que los Sres. Camaristas, desconocen la validez de las actas de defuncin donde se acredita
que todos los ocupantes del vehculo fallecieron a la misma hora 22:50 el 14/03/04, dndole mayor
importancia al informe emitido por un mdico y un bombero, que a stos instrumentos pblicos
cuya validez no han sido cuestionados.
Sostiene la arbitrariedad de la sentencia impugnada, que adolece de vicios sustanciales que
constituyen verdaderos agravios constitucionales, careciendo totalmente de sustento legal,
constituyendo el resultado de la voluntad arbitraria del juzgador, que pone en evidencia un grosero
apartamiento del derecho aplicable, lo que en suma ha lesionado derechos consagrados en la
constitucin, como el de propiedad, defensa en juicio y debido proceso legal.
Que corrido el respectivo traslado a la contraria a fs. sub. 91, esta no contesta, dndosele por
perdido el derecho dejado de usar a fs. sub. 93.
II.- Que a fs. sub 95/96 dictamina el Sr. Procurador General de la Provincia, por la procedencia del
recurso de inconstitucionalidad, debiendo hacerse lugar al agravio que se funda el presente recurso.
III.- Que de los hechos de la causa surge, que en un mismo accidente automovilstico fallece la
causante E. L. B., su madre N. R. y su esposo F. H. G.
Que la Excma. Cmara le reconoce vocacin hereditaria a los padres de F. H. G., H. G. F. y B. A.
B. de G., respecto a su nuera E. L. B., entendiendo que aqul haba fallecido con posterioridad a la
causante.
Que a los fines sucesorios, en caso de conmoriencia, el Cdigo Civil presume en su art. 109: "Si dos
o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo
que no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo
tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de derecho entre ellas".
Que no obstante dicha presuncin, en los autos principales obran a fs. 6, 7 y 79 actas de defuncin
donde constan que las tres personas fallecieron el da 14/03/04 a las 22:50 hs., de acuerdo al
certificado mdico extendido por el Dr. H. S. de los S., mdico forense que realiz la autopsia.
Que nuestro Cdigo Civil dispone en su art. 104, que las muertes de las personas ocurridas dentro
de la Repblica "se prueban como el nacimiento". Por lo que corresponde remitirse al art. 80 del
C.C., donde del modo all indicado, el fallecimiento se acredita por medio de certificados autnticos

extrados de los registros pblicos, se refieren a las comnmente denominadas partidas del Registro
Civil.
Que la naturaleza jurdica de dichas partidas, surge de la preceptiva del art. 979 del Cdigo Civil,
donde se le acuerda el carcter de instrumentos pblicos, quedando involucradas en la mencin
genrica del inc. 2, entendindose por instrumentos extendidos por funcionarios pblicos en la
forma que las leyes hubieren determinado.
Estas inscripciones registradas en los libros de los registros pblicos, firmadas por oficial pblico
con sello de la oficina respectiva, son instrumentos pblicos y crean la presuncin legal de verdad
de su contenido en los trminos prescriptos por el Cdigo Civil. "...Los instrumentos pblicos
extendidos de acuerdo a lo que establece este cdigo gozan de entera fe y producen idnticos
efectos en todo el territorio de la Repblica Argentina, cualquiera sea la jurisdiccin donde se
hubieren otorgado" (art. 980).
Que el momento preciso de la muerte puede tener trascendencia, a los efectos hereditarios, si entre
quienes mueren casi contemporneamente hay derechos sucesorios, por estas razones la ley de
Registro Civil exige que la inscripcin contenga no solo da, mes y ao, sino la hora de
fallecimiento (art. 56 inc. 2 Dec-Ley 8204/63).
Que por otra parte, la premoriencia debe ser debidamente acreditada por quien la invoca, lo que no
obsta en las pruebas aportadas en la causa, donde desde ya, los informes de fs. 82/83, no suplen el
valor probatorio de las actas de defuncin, que fueron reconocidas y ofrecidas como prueba a fs. 85
vta. por los suegros de la causante.
"Quien pretenda la transmisin de derechos entre los fallecidos (en un desastre comn), tendr que
probar que efectivamente uno muri antes que el otro, pues a falta de esa prueba se considerar que
la muerte se produjo simultneamente." (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B
17/09/1981. Zancai y Escriboni, Humberto G., LA LEY, 1983-A, 580, AR/JUR/4183/1981).
Que en conclusin, no cuestionadas ni redargidas de falsedad las partidas de defuncin (art. 993
Cd. Civil), surge claramente que la causante y su esposo han fallecido al mismo tiempo, no
existiendo transmisin hereditaria entre ellos, debiendo revocarse la vocacin hereditaria otorgada a
los Sres. H. G. F. y B. A. B. de G.
IV.- Que respecto al Sr. E. F. B., encontrndose comprobado el parentesco existente con la
causante, conforme surge de constancias obrantes en autos principales, corresponde sea declarado
heredero universal de su hija E. L. B.
En consecuencia, y de conformidad a lo dictaminado por el Sr. Procurador General, a esta primera
cuestin voto por la afirmativa.
Los Seores Ministros Dres. Oscar Eduardo Gatica y Horacio G. Zavala Rodrguez, comparten lo
expresado por el Dr. Omar Esteban Uria, adhieren y votan en igual sentido a esta primera cuestin.
A la segunda cuestin, el Dr. Omar Esteban Uria dijo:
I) Que conforme se ha votado la cuestin anterior, corresponde hacer lugar al Recurso
Extraordinario de Inconstitucionalidad Local por la causal no reglada de arbitrariedad y revocar la
sentencia N 64 dictada por la Excma. Cmara.
II) Bajar los autos, a los efectos que se dicte nuevo pronunciamiento por jueces hbiles.
Los Seores Ministros Dres. Oscar Eduardo Gatica y Horacio G. Zavala Rodrguez, comparten lo
expresado por el Dr. Omar Esteban Uria, adhieren y votan en igual sentido a esta segunda cuestin.
A la tercera cuestin, el Dr. Omar Esteban Uria dijo: Costas al vencido.
Los Seores Ministros Dres. Oscar Eduardo Gatica y Horacio G. Zavala Rodrguez, comparten lo
expresado por el Dr. Omar Esteban Uria, adhieren y votan en igual sentido a esta tercera cuestin.
Y vistos: En mrito al resultado obtenido en la votacin del Acuerdo que antecede, se Resuelve: I)
Hacer lugar al Recurso Extraordinario de Inconstitucionalidad Local por la causal no reglada de
arbitrariedad y revocar la sentencia N 64 dictada por la Excma. Cmara Civil, Comercial, Minas y
Laboral N 2 de la Segunda Circunscripcin Judicial.
II) Bajar los autos, a los efectos que se dicte nuevo pronunciamiento por jueces hbiles.

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III) Costas al vencido.

Regstrese y notifquese.
No firma la Dra. Lilia Ana Novillo, por encontrarse excusada. Horacio G. Zavala Rodrguez.
Omar Esteban Uria. Oscar Eduardo Gatica.
FALLO CASO 3: Indignidad. Procedencia. Presupuestos objetivo y subjetivo
CASO de JURISPRUDENCIA: Cmara de Apelaciones en lo Civil del Neuqun, sala I. M.,
M.A. c. S., J. C. 07/09/2010. La Ley on line: AR/JUR/66522/2010
2 Instancia. Neuqun, septiembre 7 de 2010.
El Dr. Lorenzo W. Garca dijo:
I.- El demandado apela contra la sentencia de fs. 524/529 que hizo lugar a la demanda declarativa
de indignidad sucesoria respecto de su hijo Ramiro, que fuera instada por su ex-cnyuge y madre
del de cujus, expresando sus agravios a fs. 540/549, cuyo traslado fue respondido por la actora a fs.
554/562.
Resume preliminarmente lo que califica como "antecedentes relevantes de la causa", sintetizando
los trminos de la demanda y de su contestacin, y exponiendo los inconvenientes posteriores a su
separacin conyugal, tales como la prdida del empleo, su emigracin a la Provincia de La Pampa
en busca de trabajo y la interposicin en su contra de denuncia penal por incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar, en la que result sobresedo por haber demostrado que no contaba
con medios de subsistencia.
Agrega que sufri un grave accidente en el ao 1987, cuya recuperacin super un ao, as como la
prdida de contacto con sus hijos a partir de la mudanza del grupo familiar desde Baha Blanca a
Neuqun -por ms de dos aos- hasta que logr ubicarlos en la localidad de Andacollo.
Que Ramiro estuvo preso a raz de una denuncia penal radicada por su madre y, tras ser liberado,
convivi con su to -hermano del demandado-, manteniendo fluido contacto con su padre.
Resume los dichos de los testigos que declararon en la causa -B. V., fs.179-; B. G. L., fs.181; M.C.,
fs.189; S. fs.261; X. V., fs.298; C., fs.478; A.F., fs.480; A. de S., fs.482.
Entrando a exponer el primer agravio, cuestiona el encuadre normativo y reprocha aplicacin
parcial del derecho, citando doctrina y jurisprudencia e infiriendo que la causal de indignidad
prevista por el art.3296 bis del cd.civ. debe ser interpretada en consonancia con las normas de ese
texto que regulan la obligacin alimentaria de los padres, requiriendo que exista por parte del
progenitor un manifiesto desinters por su hijo, de una gravedad tal que pueda erigirse en la
situacin de abandono del art. 307 inc.2, del Cd. Civ., invocando a Zanoni en cuanto al carcter
taxativo de las causales de indignidad y su interpretacin restrictiva.
El segundo agravio invoca la prejudicialidad respecto de la causa penal instruida por denuncia de la
actora en jurisdiccin de Baha Blanca, en que qued acreditada la precaria situacin econmica de
su parte, lo que debi ser valorado con miras a lo que dispone el art. 3296 bis del cdigo civil
("...conforme a su condicin y fortuna"), invocando el art. 1103 lex.cit.
En el tercer agravio reprocha parcialidad en la evaluacin de las pruebas rendidas.
El traslado de los agravios fue respondido por la contraria a fs.554/562, refutando ampliamente los
argumentos vertidos por el demandado.
II.- Abordando el tratamiento de las cuestiones planteadas en los agravios, tras el anlisis de los
hechos acreditados en el expediente, he de reconocer que ms all del perjuicio econmico derivado
de la exclusin del progenitor de la herencia del hijo fallecido (en el caso, indemnizaciones de la
ART), debe sopesarse el gravamen moral que para el demandado supone la declaracin de
indignidad hereditaria, basada en el incumplimiento de su deber alimentario durante la minoridad
del causante, tras el conflictivo divorcio vincular de los progenitores y los avatares posteriores de
que dan cuenta las testimoniales rendidas.
He de tener presentes las limitaciones contempladas en el art. 3297 del cd. civ., en cuanto impide
esgrimir las causales de indignidad establecidas en el artculo anterior contra disposiciones

11

testamentarias posteriores a los hechos en que se fundan, an cuando se probase que el difunto no
tuvo conocimiento de los hechos al tiempo de testar ni despus.
Comentando el articulo citado, la doctrina lo vincula con el "perdn" del causante, con virtualidad
para extinguir los efectos de la indignidad.
Tal como se explicita en el comentario de Francisco Ferrar-Graciela Medina ("Cdigo Civil
Comentado, Sucesiones, t.I, pg.143), parte de la doctrina condiciona el "perdn" a su inclusin en
disposicin testamentaria, en tanto que otros -"con criterio ms amplio y acertado- consideran que
el perdn manifestado en otros documentos pblicos o privados, que no revisten forma
testamentaria, tambin es vlido, siempre que sea inequvoco y su prueba fehaciente (Salas, De
Gasperi, Lafaille, Borda, Perez Lasala, Mafia, Lloveras). De tal modo, la solucin concuerda con el
art. 3750, que en materia de desheredacin admite la reconciliacin sin exigir formas
sacramentales."
Si se tiene en cuenta que la causal de indignidad sucesoria introducida por ley 23.264 (art.3296 bis
cd.civ.), relaciona el incumplimiento de la obligacin de alimentos y asistencia a la "condicin y
fortuna" del alimentante, no puede soslayarse la incidencia de la absolucin recada en la causa
penal instada por la aqu actora, en sentencia firme dictada en diciembre de 1988 -fs.66/69
expte.penal agregado por cuerda, con copia glosada a fs. 386/390-, basada en la falta de
acreditacin del carcter dolosoo voluntario del incumplimiento del deber alimentario, que se
explica por las dificultades laborales padecidas por el causante a partir de la separacin conyugal, el
accidente sufrido con posterioridad y la consiguiente insuficiencia patrimonial.
Reviste particular relevancia el testimonio de quien fuera pareja del occiso a partir del ao 1998, X.
M. V. -fs.298/299-, quien expresa que al ao de conocerse su pareja se haba reconciliado con el
padre, lo que ratifica al responder a la sptima pregunta, agregando, al dar respuesta a la dcima
interrogacin, que el padre viaj cuando Ramiro estuvo internado previo a su fallecimiento, y que
tras el reencuentro inicial, si bien el padre su mud a Crdoba y perdieron contacto, no ocurri
ningn hecho "que los enemistara nuevamente".
Ratifica la testigo la ruptura de relacin entre Ramiro y su madre a partir de la denuncia que sta
hiciera en su contra por supuesta agresin, que motiv la detencin del entonces menor, dejando de
convivir cuando ste contaba con 14 o 15 aos, todo ello avalado por la vinculacin entre la testigo
y el causante -desde aproximadamente 7 aos previos al fallecimiento de ste (respuestas a la
novena y dcimo sptima preguntas).
De lo escuetamente resumido, infiero que no concurren en la especie los extremos que justifiquen la
declaracin de indignidad sucesoria del demandado, habida cuenta que no consta que el
incumplimiento parcial de la obligacin alimentaria respecto del causante durante la minoridad
pudiera considerarse doloso o voluntario, a la luz de las constancias tenidas en cuenta para su
absolucin en sede penal, el accidente padecido y las dificultades laborales de que se da cuenta en
las testimoniales rendidas.
A lo expuesto debe adunarse la reconciliacin posterior entre padre e hijo, la convivencia con el
hermano del progenitor y la ausencia de conflictos, no obstante el distanciamiento fsico explicable
por el traslado del demandado a la Provincia de Crdoba en procura de sustento laboral.
De todo ello deduzco la inconcurrencia en la especie de los extremos tenidos en miras por el art.
3296 bis (t.o.ley 23.264) para declarar la indignidad del demandado, coincidiendo con FerrerMedina y la calificada doctrina que cita (op.cit. pg. 136) en cuanto discierne que la incapacidad
regulada en dicha norma es en realidad una sancin, con fundamento en la voluntad presunta del
causante y el sentimiento moral social, siendo su interpretacin restrictiva.
En base a tales parmetros de evaluacin, juzgo que los hechos acreditados en el marco de un
divorcio conflictivo, de los avatares padecidos por el demandado en el mbito laboral y de
subsistencia -admitidos en sede penal-, complementados con la posterior revinculacin y
reconciliacin entre padre e hijo (equivalente al "perdn" a que alude el art. 3750 del cd. civ.),
resultan insuficientes para hacer lugar a la demanda.

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Ello sin perjuicio de apelar a la conciencia del demandado, resaltando la justicia que resultara de
resignar parcialmente sus derechos hereditarios en reconocimiento del mayor aporte de la actora al
mantenimiento del hijo comn fallecido, y de la imposicin de las costas en el orden causado (art.
68 2.parte del cd. proc.), concediendo que la actora pudo considerarse razonablemente con
derecho a demandar.
Por las razones expuestas, propongo al Acuerdo que se haga lugar a la apelacin, revocando la
sentencia recurrida y rechazando la demanda con costas en ambas instancias en el orden causado, a
cuyo efecto se adecuarn los honorarios regulados en la instancia anterior a los letrados de la
demandada confirmando los de la actora y se fijarn los de Alzada de conformidad con el art.15
LA.Tal mi voto.
El Dr. Luis Silva Zambrano dijo:
Por compartir los fundamentos vertidos en el voto que antecede, adhiero al mismo expidindome de
igual modo.
Por lo expuesto: se resuelve: 1.- Revocar la sentencia obrante a fojas 524/529, rechazando en todas
sus partes la demanda entablada por M. A.M. contra J. C. S.
2.- Imponer las costas de ambas instancias en el orden causado.
3.- Dejar sin efecto las regulaciones de honorarios practicadas en la sentencia recurrida a los
letrados apoderados de la demandada, Dres...las que, adecuadas al nuevo pronunciamiento, se fijan
en ...4. Regular los honorarios de Alzada ... Luis Silva Zambrano. Lorenzo W. Garca.

CASO 4 -JURISPRUDENCIA: LEGADO DE COSA CIERTA. INTERPRETACIN

TESTAMENTARIA Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala K
L., M. O. s/sucesin testamentaria - 22/04/2013. La Ley on line: AR/JUR/18822/2013
TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, 22 de abril de 2013.
Autos: Y VistosY Considerando:
I. Contra la resolucin de fs. 68 apela la parte interesada doa S. G. M., presentando su memorial a
fs. 72/78, cuyo traslado no fue contestado.
Se queja la apelante, por cuanto el magistrado de grado la ha declarado legataria de cosa cierta y no
como pretende- heredera instituida respecto de la universalidad del patrimonio de la causante.
II. A efectos de resolver acerca de lo solicitado, debe analizarse la voluntad exteriorizada en el
testamento olgrafo cuya copia simple luce a fs. 3, protocolizado segn constancias de fs. 64/65.
Para ello, es necesario dejar sentado que la interpretacin de las disposiciones testamentarias es
funcin judicial, correspondiendo al Juez de la sucesin el desentraar el verdadero pensamiento del
testador (conf. Fassi, Santiago C. " Tratado de los testamentos", T. 1, pg. 235 y 236), siendo regla
de prudencia y de buena interpretacin la que determina que las clusulas testamentarias han de
entenderse en su sentido gramatical, en tanto no se demuestre acabadamente que la voluntad del
causante es distinta (conf. CNCiv., "C", marzo-19 1981, ED 93- 669).
Adems, es preciso estar a las palabras que el testador emplea y, en consecuencia, cuando usa las
palabras "heredero" o "legatario", stas deben ser tomadas por lo que ellas significan (Borda,
"Tratado de Sucesiones", T. II, pg. 322, nro. 1338; SC Buenos Aires, LA LEY, 39-210).
III. De acuerdo al testamento olgrafo cuya copia simple luce a fs. 3 otorgado por M. O. L.,
declarado vlido en cuanto a sus formas a fs. 59, protocolizado en Escritura N 86 del 20 de marzo
de 2012 (cfr. testimonio en primera copia de fs. 64/65), el testador dispuso: "dejo constancia de mi
voluntad de que la propiedad de ... Capital Federal en caso de mi fallecimiento pase a ser de
propiedad de S. G. M. DNI.... Adems es mi voluntad que de todo el patrimonio en sucesin se
entreguen al Sr. L. E. M. DNI... la suma de u$s 10.000 (diez mil dlares estadounidenses)."
Como se advierte el testador orden que sea adjudicado un bien inmueble determinado a la Sra. M.
y, por otra parte, que le sea entregada la suma de u$s 10.000 al Sr. M..

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El Cdigo Civil establece en el art. 3279, ltimo prrafo, " que el llamado a recibir la sucesin se
llama heredero en este Cdigo" y, es quien contina en la misma posicin jurdica que tena el
causante, como sujeto de todas y cada una de las relaciones-activas y pasivas- y situaciones
jurdicas (salvo las intransmisibles). El derecho reconoce junto a los herederos legtimos a los
llamados herederos testamentarios o instituidos (art. 3280 del Cdigo citado).
IV. El juez de grado consider que en el citado testamento el testador no haba dispuesto de la
universalidad de su patrimonio y, por tanto, desestim el pedido de inscripcin de un automvil a
favor de la Sra. M., en providencia que es motivo de este recurso.
La cuestin trada a examen se centra en que ante la expresin de voluntad vertida por el causante
en el referido testamento olgrafo, la apelante M. considera que ha sido instituida heredera
universal, invocando as su derecho a la totalidad de los bienes que integran la herencia.
No le asiste razn.
En primer lugar el testador fue claro al determinar que adjudicaba por una parte la "propiedad" del
bien inmueble de la calle Recuero a M. y, luego de un punto seguido, refiri "que de todo su
patrimonio en sucesin se entregue" al Sr. M. la suma de u$s 10.000.
Ntese que, generalmente, el testador instituye heredero designndolo con esa expresin, pero la
utilizacin del trmino "heredero", no siempre se corresponde con el concepto legal al que nos
hemos referido. En este sentido, se ha resuelto que no media institucin de herederos, a pesar de que
la testadora los design como tales cuando las disposiciones contenidas en las clusulas del
testamento no confieren a las personas all designadas un ttulo a la universalidad del patrimonio
relicto, sino que recae sobre cosas ciertas y determinadas (CNCiv., Sala A, 6/8/1974, "Lipechutz de
Coopman, suc.", JA, 29/11/1989, resea 12, cit. en Hernndez, L.B., Ugarte, L.A, "Rgimen
Jurdico de los Testamentos", Ed. Ad-Hoc, Bs. As., 2005, pg. 372, ap. 2.3).
Por otra parte, no puede perderse de vista que en la institucin ex re certa, el testador instituye un
heredero asignndole un objeto particular. Como se advierte, si la vocacin solidaria a la
universalidad hace a la esencia del concepto de heredero, no cabe duda de que, a pesar de la
denominacin, en realidad, se ha otorgado un legado de cosa cierta.
Por ello, el artculo 3716 del Cdigo Civil, reproduciendo el artculo 628 de Garca Goyena,
establece que el heredero instituido en cosa cierta y determinada, es tenido slo por legatario.
Fassi considera que no puede excluirse de manera absoluta, como lo hace la norma, a la institucin
de heredero cuando se lo hace en cosa determinada, ya que resultara preferible seguir un criterio
subjetivo, indagatorio de la voluntad del testador con el fin de determinar si al instituido se lo
favorece solamente con la cosa determinada, y entonces se lo considerar legatario o, en cambio, se
lo favorece con un llamamiento a la universalidad y se le imponen los deberes y las cargas propios
del heredero (Fassi, Santiago C., "Tratado de los Testamentos", Ed. Astrea, Bs. As., 1970-1971, cit.
en Hernndez Ugarte, op. cit., pg. 388 ap. 2.16).
Empero, este ltimo supuesto de excepcin tampoco se configura en el "sub examen", en el que el
causante claramente dispuso sobre la propiedad del bien inmueble adjudicndola a la aqu apelante,
y que u$s10.000 le sean entregados a M., sin poner esta carga en cabeza de M., quien de tal modoresulta ser legataria de cosa cierta, condicin que a mayor abundamiento- consinti con la
providencia firme de fs. 11.
Los agravios, pues, habrn de ser desestimados, correspondiendo la confirmatoria de la resolucin
recurrida.
V. Las costas se imponen por su orden, habida cuenta que S. G. M. pudo creerse con derecho a
peticionar en la forma en que lo hizo, considerando las distintas posiciones doctrinarias sobre el
tema, ponderando adems que no se conform el contradictorio en el trmite del recurso (art. 68,
2do prrafo y 69, primer prrafo del Cdigo Procesal).
Por ello, odo el Sr. Fiscal de Cmara a fs. y, normas legales citadas, el Tribunal RESUELVE:
Confirmar la resolucin de fs. 68. Con costas por su orden (arg. arts. 68, 2do, prrafo y 69 del
Cdigo Procesal).

14

Regstrese, notifquese al Sr. Fiscal de Cmara en su respectivo despacho y, oportunamente,

devulvase al Juzgado de origen donde se practicarn las notificaciones pertinentes.Se deja constancia que la difusin de la presente resolucin se encuentra sometida a lo dispuesto por
el artculo 164, segundo prrafo del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y artculo 64
del Reglamento para la Justicia Nacional. En caso de su publicacin, quien la efecte, asumir la
responsabilidad por la difusin de su contenido.
Hgase saber que no firma la presente el Dr.Domnguez por hallarse en uso de licencia (art.109 del
R.J.N.). Lidia B.Hernndez. Oscar J. Ameal.
CASO 5: Derechos y obligaciones que nacen a ttulo originario en cabeza del heredero con
motivo de la muerte del autor de la sucesin. Dao moral.
JURISPRUDENCIA: Cm. de Apel. Civil y Com. de Tercera Nom., S. N 41, 10/04/2012. Pg.
Poder Judicial de la provincia de Crdoba.
SENTENCIA NUMERO: CUARENTA Y UNO.- En la ciudad de Crdoba a los diez das del
mes de Abril del ao dos mil doce, se renen en audiencia pblica los seores Vocales de la Excma.
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Tercera Nominacin Dres. Beatriz Mansilla de
Mosquera, Julio L. Fontaine y Guillermo E. Barrera Buteler y con el objeto de dictar sentencia
definitiva en estos autos caratulados: "R., J. C. Y OTRO C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA
PCIA. DE CRDOBA ORDINARIO DAOS Y PERJ. OTRAS FORMAS DE RESPONS.
EXTRACONTRACTUAL - (EXPTE. NXXXX)", venidos del Juzgado de Primera Instancia y 27
Nominacin Civil y Comercial, en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 500 por la parte
demandada, contra la Sentencia Nmero XXXX, de fecha catorce de diciembre de dos mil diez (fs.
471/498).-El Tribunal sienta las siguientes cuestiones a resolver: Primera: Es procedente la
apelacin de la demandada?. Segunda: Qu resolucin corresponde adoptar?.- Conforme lo
dispuesto previamente por el Sr. Presidente y de acuerdo al sorteo que en este acto se realiza los
seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dres. Guillermo E. Barrera Buteler, Julio
L. Fontaine y Beatriz Mansilla de Mosquera.- A LA PRIMERA CUESTION: EL SEOR VOCAL
DOCTOR GUILLERMO E. BARRERA BUTELER DIJO: 1. La sentencia recada en autos ha
hecho lugar a la demanda entablada en contra del Estado Provincial por los padres y por los abuelos
paternos y maternos de L. I. R., mandando a indemnizarles de los daos y perjuicios que sufrieron
como consecuencia del fallecimiento de este ltimo, que tena diecisis aos de edad cuando,
encontrndose privado de libertad y alojado en una celda de la Comisara de Alta Gracia, fue
alcanzado por las llamas y gases txicos de un incendio que se desat all provocndole la muerte.
El resarcimiento dispuesto para los padres del menor comprende el lucro cesante y el dao moral,
mientras que el de los abuelos, paternos y maternos, se circunscribe al dao moral. El Procurador
del Tesoro de la Provincia ha apelado esa resolucin agravindose porque se ha atribuido
responsabilidad exclusiva al Estado por las consecuencias daosas, porque se ha admitido el rubro
lucro cesante y por el rechazo de la defensa de falta de legitimacin opuesta a la pretensin de los
abuelos del menor fallecido. Tambin se agravia por el plazo fijado para el cumplimiento de la
condena. 2. El argumento sobre el que gira el primer agravio parte de la premisa segn la cual el
incendio que provoc la muerte de L. I. habra sido provocado intencionalmente por ste o, en su
caso, por el otro menor con el que comparta su celda con la complicidad de aqul, por lo que
sostiene que el hecho de la propia vctima tiene virtualidad suficiente para interrumpir el nexo
causal entre la muerte del nio y las conductas culpables que la sentencia atribuye a los funcionarios
pblicos intervinientes (ilegtimo alojamiento del menor en una comisara sin asistencia de equipos
tcnicos especializados en cuestiones de minoridad, existencia de colchones de material altamente
inflamable en la celda de dimensiones mnimas, deficitaria vigilancia de los menores y falta de
precauciones en las requisas, insuficiencia de los equipos de extincin de incendios, etc.). A partir
de all se esfuerza por demostrar que la falta de discernimiento de L. en razn de su edad no es
obstculo para que su conducta opere como eximente de responsabilidad a favor del Estado,

15

afirmando que el hecho de la vctima que produce el dao, aunque no fuera reprochable a ttulo de
culpa, excluye la responsabilidad estatal porque hace a la relacin causal y concluye en que en el
caso de autos hay una interrupcin total del nexo causal por el hecho de la vctima o, al menos
una interrupcin parcial, por lo que subsidiariamente pide que la condena a cargo del Estado se
limite a un veinticinco por ciento del monto total de los perjuicios.- Pero todos esos razonamientos
presuponen que deba tenerse por cierto que R. ingres a la celda y prendi fuego al colchn,
como dice la apelante al expresar agravios (fs. 517 vta.) y en realidad no ha aportado ningn
elemento de prueba que permita asumir como cierta esa hiptesis. El testigo J. M. V., cuyo
testimonio reviste particular relevancia en el caso, por su condicin de empleado policial
especialista en pericias igneolgicas que tuvo a su cargo la elaboracin del informe tcnico de
investigacin siniestral con relacin al hecho que provoc el fallecimiento de L. I., fue contundente
al decir que no fue encontrado ningn elemento generador del incendio y que no se pudo ni
puede determinar la autora material del incendio (fs. 260/261). En consecuencia, que el incendio
haya sido provocado intencionalmente por L., solo o en complicidad con su compaero de celda, no
es ms que una hiptesis sin sustento en ningn elemento de juicio objetivo e independiente y, por
tanto, no tiene ms verosimilitud que cualquiera otra que pudiera esgrimirse (Ej.: que el fuego lo
inici el compaero de celda de L. en contra de la voluntad de ste, que se inici por algn descuido
de los menores alojados en la celda o de algn funcionario policial que tuvo acceso a ella, que se
inici como consecuencia de algn desperfecto en instalaciones elctricas, etc.). La invocacin y
prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su responsabilidad
entre su hecho propio, el de sus subordinados o las cosas de que es dueo o guardin y el dao
sufrido por la vctima (Bustamante Alsina, Jorge, Teora General de la Responsabilidad Civil,
Abeledo Perrot, 1997, pg. 305). Por esa razn la carga de probar la existencia de ese hecho recae
sobre el demandado y, en consecuencia, la falta de prueba concluyente sobre el mismo debe
necesariamente perjudicarlo. En sntesis, no habindose probado la autora material del hecho en
cabeza de L. I. R., el agravio no puede prosperar ni en su pretensin de mxima que pide eximicin
total, ni en la de mnima que propicia la idea de las responsabilidades concurrentes. 3. En el
segundo agravio se cuestiona la admisin del rubro lucro cesante, por el que se ha mandado a
indemnizar a los padres de L. por la prdida del aporte econmico que ste haca a su familia,
tomando un ingreso mensual promedio de Cuatrocientos Ochenta Pesos y estimando que de esa
cifra aportaba todos los meses un cincuenta por ciento y que lo hara por un lapso de quince aos
continuos o discontinuos.- Este agravio se funda principalmente en que se considera no probado que
L. tuviera ingresos provenientes del trabajo pero, como bien lo ha sealado el juez de primer grado,
al contestar la demanda la accionada se limit en este punto a efectuar una lacnica negativa
genrica diciendo nicamente que niega la existencia y, en su caso, la cuantificacin del supuesto
lucro cesante de los actores por la muerte de su hijo(fs. 108 vta.) y no puso en cuestin la expresa
afirmacin de los actores segn la cual L. colaboraba con su padre en trabajos de albailera y haca
changas que le permitan obtener el ingreso denunciado. Por otra parte, esos hechos resultaron
confirmados por un gran cantidad de testigos aportados por la parte actora que han sido en general
contestes sobre esos puntos, cuya idoneidad no ha sido puesta en cuestin por la demandada, ni sus
afirmaciones contradichas por otros elementos de prueba. Sin embargo, an teniendo como ciertos
esos hechos que la demandada pretende controvertir tardamente, en mi opinin ellos no acreditan
la existencia del perjuicio que se invoca en el carcter y extensin pretendidos por los actores y que
la sentencia apelada ha incluido en la condena.- En efecto, aunque asumamos que L. realizaba
regularmente changas que le proporcionaban mensualmente un ingreso como el que se afirma, lo
cierto es que no contaba con un trabajo fijo y que los hechos que derivaron en su privacin de
libertad muy probablemente le hubieran obstaculizado o dificultado, al menos por un tiempo,
obtener trabajos con la misma fluidez y frecuencia. Por otro lado, no hay ningn elemento de juicio
que de fundamento al perodo de quince aos durante el cual la sentencia ha considerado que L.
continuara aportando a los gastos de la familia y, si en ellos se incluyen los aportes que podra

16

haber efectuado en la vejez de sus padres, tampoco parece razonable pensar que necesariamente
aportara el cincuenta por ciento de sus ingresos, cuando hay otros seis hermanos que tendran la
misma obligacin.- De all se puede concluir que lo que se ha probado no es que la muerte de L.
haya provocado un lucro cesante a sus padres, sino en todo caso, la prdida de la chance de que L.
continuara aportando a la manutencin de la familia en la misma forma. Es verdad que la lnea
divisoria entre el lucro cesante futuro y la prdida de chance es difusa. Conceptualmente podemos
decir que, mientras en el segundo caso estamos frente a la prdida de una mera expectativa de
ganancia, en el primero estamos frente a un dao cierto puesto que la persona que result
damnificada se encontraba percibiendo ingresos efectivos, pero no puede negarse que en lo que
hace al lucro cesante futuro siempre estamos hablando de una certeza relativa, porque el futuro
jams es perfectamente previsible ya que necesariamente existen variables potenciales que, an de
no haber mediado el hecho daoso, podran haber disminuido o hecho desaparecer las ganancias
que se tienen por ciertamente perdidas (la muerte sbita o incapacidad de la vctima, una crisis
econmica de magnitud o un desastre natural que provoque una notoria disminucin de las fuentes
de trabajo, etc.). En definitiva, tanto en uno como en otro caso, estamos hablando de la prdida de
una expectativa y slo se diferencian en el grado de posibilidad de que una y otra se concreten.- Sin
embargo, la calificacin que se le asigne al dao tiene una decisiva incidencia en el clculo de la
indemnizacin, porque en la prctica para indemnizar la prdida de chances laborales se utiliza la
frmula de matemtica financiera que se aplica para el lucro cesante futuro, pero se la reduce en un
porcentaje que el juez fija prudencialmente en funcin del grado de probabilidad que considera que
existe a tenor de las constancias de la causa de que, de no haber mediado el hecho daoso, la
ganancia se hubiera hecho realidad (Sent. N 24, 16.03.2010, in re: "Benavidez, Silvana Beatriz c/
Superior Gobierno de la Pcia. de Crdoba - Ordinario - Daos y Perjuicios - Otras formas de
Responsabilidad Extracontractual (Expte. N 314547/36)". Atendiendo a las circunstancias del caso
de autos considero resulta justo fijar en un cuarenta por ciento (40%) el porcentaje de
probabilidades de que L., de no haber ocurrido su fallecimiento, hubiera continuado realizando un
aporte a la economa familiar como el que se dice en la demanda, por lo que propongo que se
sustituya en la condena el rubro moral por el de prdida de chance y el monto de la indemnizacin
por este rubro se fije en un cuarenta por ciento del que fija la sentencia apelada. 4. El agravio
referido al rechazo de la defensa de falta de legitimacin de los abuelos para reclamar la
indemnizacin por el dao moral que les ha provocado la muerte de su nieto L. no puede prosperar.
La posicin de la apelante de basa en una interpretacin restrictiva del art. 1078 del C. Civil segn
la cual los herederos forzosos legitimados seran aquellos parientes a quienes la ley llama a la
sucesin del causante pero siempre y cuando no resulten desplazados por otro heredero de grado
preferente, lo que ocurrira en el caso de autos en el que los abuelos resultaran desplazados de la
sucesin de su nieto por la concurrencia de los padres. Pero esa interpretacin hoy parece
ampliamente superada por la doctrina y la jurisprudencia que mayoritariamente destaca que quien
reclama la reparacin del dao moral por el fallecimiento de un pariente prximo (como son todos
aquellos a los que la ley les asigna el carcter de herederos forzosos) reclama como damnificado
indirecto pero a ttulo propio. No es el caso del derecho a la reparacin del dao moral sufrido por
el difunto y que, por haber ste iniciado la accin en vida se transmite a sus herederos como parte
del haber hereditario.- La ley presume que, por el vnculo afectivo que existe entre la vctima y
determinados parientes -entre los que se cuentan los abuelos- el fallecimiento provoca
independientemente en cada uno de ellos un sufrimiento digno de ser resarcido y no hay razn
alguna para condicionar ese resarcimiento al hecho de que no concurra otro heredero preferente. 5.
Finalmente, tambin debe ser rechazado el agravio por el que se cuestiona el plazo de diez das
fijado para el cumplimiento de la sentencia porque el art. 806 del C.P.C.C. no concede al Estado un
plazo de gracia para el cumplimiento de las sentencias firmes, sino que se limita a fijar el trmino
antes del cual no puede procederse a su ejecucin forzada. De all que no existe contradiccin
alguna entre lo resuelto en la sentencia y la norma que se invoca.- 6. Por las razones expuestas voto

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por la afirmativa a la primera cuestin con el alcance que surge del punto 3 precedente, por lo que
por la accin entablada por J. C. R. y D. C. las costas en ambas instancias se deben imponer a la
demandada en un ochenta por ciento y a los actores en un veinte por ciento y por las acciones
entabladas por R. O. C. y por P.R. y A. B. L. se deben imponer ntegramente a cargo de la
demandada. Asimismo debern fijarse los porcentajes para la regulacin de los honorarios de los
letrados intervinientes de conformidad con las previsiones de los arts. 36, 39 40 y cc. de la ley
9459.- EL SEOR VOCAL DOCTOR JULIO L. FONTAINE DIJO:- Adhiero al voto del Dr.
Guillermo E. Barrera Buteler.-LA SEORA VOCAL DOCTORA BEATRIZ MANSILLA DE
MOSQUERA DIJO: Adhiero a las consideraciones manifestadas por el Sr. Vocal del primer voto.
A LA SEGUNDA CUESTION: EL SEOR VOCAL DOCTOR GUILLERMO E. BARRERA
BUTELER DIJO: Propongo: 1) Hacer lugar parcialmente a la apelacin dejando sin efecto la
condena a indemnizar el lucro cesante, la que se sustituye por indemnizacin de prdida de chance
y se fija en el cuarenta por ciento del monto fijado en la sentencia apelada. 2) Imponer las costas en
la accin promovida por J.C. R. y D. C. a la demandada en un ochenta por ciento y a los actores en
un veinte por ciento en ambas instancias. 3) Imponer las costas de la alzada por las acciones
entabladas por R. O. C. y por P. R. y A. B. L. a la parte demandada en su totalidad. 4) Dejar sin
efecto las regulaciones de honorarios practicadas a los letrados intervinientes en la primera instancia
y fijar el porcentaje para las regulaciones correspondientes a las tareas de segunda instancia del Dr.
H. E. S. en el cuarenta por ciento del punto medio de la escala del art. 36 de la ley 9459 y los de los
Dres. A. F. M. y S. S. S. en conjunto en el treinta y cinco por ciento del mismo nivel de idntica
escala. EL SEOR VOCAL DOCTOR JULIO L. FONTAINE DIJO:- Adhiero al voto del Sr.
Vocal preopinante.- LA SEORA VOCAL DOCTORA BEATRIZ MANSILLA DE MOSQUERA
DIJO: Adhiero a la decisin que propone el Dr. Guillermo E. Barrera Buteler en su voto.- Por el
resultado de los votos que anteceden el Tribunal: RESUELVE:- 1) Hacer lugar parcialmente a la
apelacin dejando sin efecto la condena a indemnizar el lucro cesante, la que se sustituye por
indemnizacin de prdida de chance y se fija en el cuarenta por ciento del monto fijado en la
sentencia apelada. 2) Imponer las costas en la accin promovida por J. C. R. y D. C. a la demandada
en un ochenta por ciento y a los actores en un veinte por ciento en ambas instancias. 3) Imponer las
costas de la alzada por las acciones entabladas por R. O. C. y por P. R. y A. B. L. a la parte
demandada en su totalidad. 4) Dejar sin efecto las regulaciones de honorarios practicadas a los
letrados intervinientes en la primera instancia y fijar el porcentaje para las regulaciones
correspondientes a las tareas de segunda instancia del Dr. H. E. S. en el cuarenta por ciento del
punto medio de la escala del art. 36 de la ley 9459 y los de los Dres. A. F. M. y S. S. S. en conjunto
en el treinta y cinco por ciento del mismo nivel de idntica escala. Protocolcese y bajen.- Guillermo
E. Barrera Buteler; Julio L. Fontaine; Beatriz Mansilla de Mosquera; Vocal - Vocal Presidente.