Anlisis del inciso final del artculo 28 de la constitucin poltica de Colombia,

con respecto al artculo 122 de la misma.

Para empezar es necesario traer el texto de los artculos mencionados.

Artculo 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su

persona o familia, ni reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio
registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido
en la ley. La persona detenida preventivamente ser puesta a disposicin
del juez competente dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes, para
que este adopte la decisin correspondiente en el trmino que establezca la
ley. EN NINGN CASO PODR HABER DETENCIN, PRISIN NI
ARRESTO POR DEUDAS, NI PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
IMPRESCRIPTIBLES. (En negrilla y subrayado texto objeto de
interpretacin)
Artculo 122. No habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en
ley o reglamento y para proveer los de carcter remunerado se requiere que
estn contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en
el presupuesto correspondiente. Ningn servidor pblico entrar a ejercer
su cargo sin prestar juramento de cumplir y defender la Constitucin y
desempear los deberes que le incumben. Antes de tomar posesin del
cargo, al retirarse del mismo o cuando autoridad competente se lo solicite
deber declarar, bajo juramento, el monto de sus bienes y rentas. Dicha
declaracin slo podr ser utilizada para los fines y propsitos de la
aplicacin de las normas del servidor pblico. SIN PERJUICIO DE LAS
DEMS SANCIONES QUE ESTABLEZCA LA LEY, NO PODRN SER
INSCRITOS COMO CANDIDATOS A CARGOS DE ELECCIN POPULAR,
NI ELEGIDOS, NI DESIGNADOS COMO SERVIDORES PBLICOS, NI
CELEBRAR PERSONALMENTE, O POR INTERPUESTA PERSONA,
CONTRATOS CON EL ESTADO, QUIENES HAYAN SIDO CONDENADOS,
EN CUALQUIER TIEMPO, POR LA COMISIN DE DELITOS QUE
AFECTEN EL PATRIMONIO DEL ESTADO. TAMPOCO QUIEN HAYA
DADO LUGAR, COMO SERVIDOR PBLICO, CON SU CONDUCTA
DOLOSA O GRAVEMENTE CULPOSA, AS CALIFICADA POR
SENTENCIA JUDICIAL EJECUTORIADA, A QUE EL ESTADO SEA
CONDENADO A UNA REPARACIN PATRIMONIAL, SALVO QUE
ASUMA CON CARGO A SU PATRIMONIO EL VALOR DEL DAO. (En
negrilla y subrayado texto objeto de interpretacin)
* Modificado por Acto Legislativo 1/2004. Pargrafo 5.

DEFINICION DE CONCEPTOS:

Inhabilidad: son prohibiciones que seala la ley por situaciones que vivi
y que le impiden a la persona ocupar algunos cargos pblicos. La razn
de estos impedimentos est en la conveniencia pblica, la transparencia
administrativa y la debida gestin de lo pblico.
La Corte Suprema de Justicia seala que la inhabilidad es aquella
circunstancia negativa del individuo, el defecto o impedimento para
ejercer u obtener un empleo o que le resta mrito para ejercer ciertas
funciones en un cargo determinado y se traduce en la prohibicin legal
para desempearlo independientemente de otras.

Imprescriptibilidad: imprescriptible es un trmino que pertenece al mbito

del derecho, y est relacionado con la prescripcin. Imprescriptible es la
condicin de un hecho delictivo que no puede ampararse en su invalidez
por el paso del tiempo. Imprescriptible significa que no puede prescribir,
es decir, que no pierde vigencia ni perece por el transcurso del tiempo.

INTERPRETACIN:
Con respecto al inciso final del artculo 28, la imprescriptibilidad de las penas
no incluye las inhabilidades que la misma constitucin establece en su artculo
122, aun cuando estas inhabilidades tengan carcter sancionatorio, tal como lo
seala el siguiente aparte de la sentencia c 038 de 1996.
La Constitucin seala que en ningn caso podr haber detencin, prisin ni
arresto por deudas, ni penas y medidas de seguridad imprescriptibles. De la
interpretacin sistemtica de este precepto y de las disposiciones de los
artculos 122 y 179-1 y 9 de la Carta, puede concluirse que la prohibicin de la
imprescriptibilidad de las penas, no cobija a las inhabilidades que el mismo
Constituyente ha instituido, as stas tengan carcter sancionatorio. El
Constituyente puede erigir en causal de inelegibilidad permanente para ocupar
ciertos cargos pblicos, hechos y circunstancias muy diversas, inclusive ajenas
a la voluntad de las personas, como acontece con la doble nacionalidad y el
parentesco en algunos casos. No se ve por qu no pueda el Constituyente
asociar el presupuesto constitutivo de una causal de inhabilidad, a la
expedicin de una sentencia condenatoria por la comisin de un delito contra el
patrimonio pblico.
Ha habido varios pronunciamientos de la corte constitucional respecto a este
tema los cuales funcionan como gua interpretativa y de comprensin acerca de
las posibles contradicciones en las que eventualmente podran incurrir los
textos de los artculos en cuestin.
Analizando dicha jurisprudencia se puede deducir que la voluntad del
constituyente al establecer las inhabilidades fue evitar que personas que

hubieren cometido delitos que afectan el patrimonio del Estado puedan volver
a desempearse como servidores pblicos, en virtud de proteger el inters
general.
Por consiguiente ests inhabilidades son necesarias para el normal desarrollo
de las actividades de la administracin pblica, debido a que el Estado requiere
que de los bienes pblicos se realice un correcto manejo ya que de ello
depende el cumplimiento de sus objetivos. De acuerdo a esto, para lograr la
proteccin integral de la administracin pblica es necesario establecer
requisitos o prohibiciones para acceder a estos cargos, resaltando las
sanciones para los servidores pblicos que hacen mal uso de los bienes y
recursos suministrados.
De acuerdo a la sentencia C-652 de 2003 Lo que se hace finalmente con
establecer inhabilidades es garantizar los principios de moralidad, idoneidad,
probidad, transparencia e imparcialidad en el ejercicio de la funcin pblica y
con ello poder realizar los fines del Estado. Por ste motivo no se trata de
penas atribuidas como consecuencia de la realizacin de una conducta
punible, pues con ello se supondra la posibilidad de la imprescriptibilidad de la
sancin penal, claramente prohibida por el artculo 28 superior

La posicin anterior es reiterada por la corte en sentencia c 630 de 2012 al

sealar lo siguiente La exgesis del artculo 122 de la Constitucin no admite
duda sobre la voluntad del Constituyente -tanto del Pueblo en el Referendo
Constitucional de 2003 como del Congreso de la Repblica en el Acto
Legislativo de 2009-, de prever inhabilidades vitalicias en cabeza de personas
que realizan las conductas delictivas all descritas y son halladas penalmente
responsables. As, al consagrar que la condena judicial, generadora de tales
inhabilidades, es aquella que haya podido ocurrir en cualquier tiempo, est
indicando que el transcurso delos das no habr de incidir en el levantamiento
o eliminacin de la misma. En otras palabras, por la entidad de los bienes
pblicos a proteger -la moralidad e integridad pblicas- y la finalidad que se
persigue -la lucha contra la corrupcin y el delito-, es voluntad del
Constituyente no admitir lmites de extensin de las inhabilidades del artculo
122 superior ni condiciones de rehabilitacin de quien se haya hecho acreedor
a ellas.
Adems el artculo 122, habla de los cargos de eleccin popular sin
remuneracin donde estos cumplen unos honorarios con un manual de
funciones, los concejales diputados congresistas por cada sesin cumplida y
realizada. Todo cargo o empleo deben estar predeterminado sus funciones que
debe reglamentar las tareas especficas de cada cargo. Aunque hay un
principio de la ley que dice que el servidor pblico nicamente puede hacer lo
que la ley le permite.

Con esto podemos referirnos que los artculos 28 y 122 de la constitucin

poltica, son artculos que no representan contradiccin, ya que el texto del
artculo 122 hace referencia a las condiciones necesarias para proteger a la
administracin pblica de que estos cargos sean ocupados por ciudadanos
que hayan cometido delitos en contra del patrimonio del estado, financiacin de
grupos armados ilegales, delitos de lesa humanidad o por narcotrfico en
Colombia o en el exterior.

1. Si a Juan Prez, le incautan 2000 gramos de herona. Quin es el juez

competente para conocer el proceso?

Para dar respuesta a esta pregunta nos referimos a los siguientes artculos.
Artculo 35 del cdigo de procedimiento penal. De los jueces penales de
circuito especializados. Los jueces penales de circuito especializado conocen
de:
Numeral 28: Delitos sealados en el artculo 376 del Cdigo Penal, agravados
segn el numeral 3 del artculo 384 del mismo cdigo.
Artculo 36. De los jueces penales del circuito. Los jueces penales de
circuito conocen:
1. Del recurso de apelacin contra los autos proferidos por los jueces penales
municipales o cuando ejerzan la funcin de control de garantas.
2. De los procesos que no tengan asignacin especial de competencia.
3. De la definicin de competencia de los jueces penales o promiscuos
municipales del mismo circuito.

Cdigo penal:
Artculo 376. Trfico, fabricacin o porte de estupefacientes. Modificado por el
art. 11, Ley 1453 de 2011. El que sin permiso de autoridad competente, salvo lo
dispuesto sobre dosis para uso personal, introduzca al pas, as sea en trnsito
o saque de l, transporte, lleve consigo, almacene, conserve, elabore, venda,
ofrezca, adquiera, financie o suministre a cualquier ttulo droga que produzca
dependencia, incurrir en prisin de ocho (8) a veinte (20) aos y multa de
(1.000) a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Si la cantidad de droga no excede de mil (1.000) gramos de marihuana,
doscientos (200) gramos de hachs, cien (100) gramos de cocana o de
sustancia estupefaciente a base de cocana o veinte (20) gramos de derivados

de la amapola, doscientos (200) gramos de metacualona o droga sinttica, la

pena ser de cuatro (4) a seis (6) aos de prisin y multa de dos (2) a cien
(100) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Si la cantidad de droga excede los lmites mximos previstos en el inciso
anterior sin pasar de diez mil (10.000) gramos de marihuana, tres mil (3.000)
gramos de hachs, dos mil (2.000) gramos de cocana o de sustancia
estupefaciente a base de cocana o sesenta (60) gramos de derivados de la
amapola, cuatro mil (4.000) gramos de metacualona o droga sinttica, la pena
ser de seis (6) a ocho (8) aos de prisin y multa de cien (100) a mil (1.000)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Artculo 384. Circunstancias de agravacin punitiva. El mnimo de las penas
previstas en los artculos anteriores se duplicar en los siguientes casos:
1. Cuando la conducta se realice:
a) Valindose de la actividad de un menor, o de quien padezca trastorno
mental, o de persona habituada;
b) En centros educacionales, asistenciales, culturales, deportivos, recreativos,
vacacionales, cuarteles, establecimientos carcelarios, lugares donde se
celebren espectculos o diversiones pblicas o actividades similares o en sitios
aledaos a los anteriores;
c) Por parte de quien desempee el cargo de docente o educador de la niez o
la juventud, y
d) En inmueble que se tenga a ttulo de tutor o curador.
2. Cuando el agente hubiere ingresado al territorio nacional con artificios o
engaos o sin autorizacin legal, sin perjuicio del concurso de delitos que
puedan presentarse.
3. Cuando la cantidad incautada sea superior a mil (1.000) kilos si se trata de
marihuana; a cien (100) kilos si se trata de marihuana hachs; y a cinco (5) kilos
si se trata de cocana o metacualona o dos (2) kilos si se trata de sustancia
derivada de la amapola.
Teniendo en cuenta, el numeral 28 del artculo 35 del cdigo de procedimiento
penal, y que a su vez remite al artculo 376 del Cdigo Penal, agravados
segn el numeral 3 del artculo 384 del mismo cdigo. Y que en los artculos 35
y 36 del cdigo procedimiento penal se establecen las competencias de los
jueces penales de circuito especializados y los jueces penales del circuito
respectivamente, de acuerdo al contenido de estos artculos y conforme al
planteamiento de la pregunta Si a Juan Prez, le incautan 2000 gramos de
herona. Quin es el juez competente para conocer el proceso?, la pregunta

establece que la cantidad de herona (derivado de la amapola), es igual a 2000

gramos y el articulo 35 en el numeral 28 establece que la cantidad debe ser
superior a los 2000 gramos (2001g..), por lo tanto NO son los jueces penales
de circuito especializados los competentes para conocer el caso, por lo tanto
serian los jueces penales del circuito los encargados de conocer el caso, segn
la redaccin del artculo 36 del cdigo de procedimiento penal.
Bibliografa:
Sentencia C-652 de 2003.
Sentencia C-038 de 1996.
Sentencia C-630 de 2012.
Artculo 35 del cdigo de procedimiento penal.
Artculo 36. De los jueces penales del circuito. Los jueces penales de circuito
conocen.
Cdigo penal: Artculo 376 y artculo 384.