CAPITULO I

USURPACION
INTRODUCCION
Si se ha dicho que en los injustos de hurto y de robo el objeto material
del delito es un bien mueble, en los injustos de Usurpacin el objeto
material es un bien inmueble, pero ello no quiere decir, que el
comportamiento prohibido supone la apropiacin de un bien
inmueble, sino el ius posessionis, la tenencia del bien, cuando la
vctima es despojada del ejercicio de un derecho real; la naturaleza
misma de las cosas hace imposible la accin de apoderamiento, dada
su inamovilidad, la que resulta reemplazada, en trminos generales,
por el acto de ocuparlas desplazando al que las tiene en su poder 1.
Ms cabe tambin anotar que mediante el delito de estafa, una
persona puede perder la propiedad de un bien inmueble, cuando se
utiliza el fraude, ardid o engao.
Con la incriminacin de esta conducta se pretende tutelar, entonces
la posesin de los bienes inmuebles, su real use y disfrute, por lo que
debe rechazarse cualquier postura que se oriente a fijar a la
propiedad como bien jurdico protegido. La discusin que puede haber
entre dos personas o ms sobre el ttulo dominical de un bien
inmueble, ha de ventilarse en el Derecho privado; aquello no le
interesa al Derecho penal, el ius puniendi estatal solo ha de intervenir
ante aquellas conductas lesivas que atentan contra el ejercicio de los
derechos reales que toman lugar en los bienes in muebles.
Ahora bien, con lo dicho, no se quiere decir, que el Derecho penal
tenga que intervenir ante todo ataque a la posesin de un bien
inmueble, pues para que pueda garantizarse su legitimacin en esta
esfera de la criminalidad, se requiere identificar un plus de
sustantividad, que ha de sostenerse sobre los medios comisivos que
emplea el agente para perpetrar el injusto, nos referimos a la
violencia, la amenaza y el abuso de confianza, tal como se desprende
del artculo 202 del C.P.., de no ser as estaramos contraviniendo los
principios de subsidiariedad y de ultima ratio2.
Tradicional es tambin la distincin entre lo que para nosotros podra
llamarse despojo, la turbacin de posesin y la remocin de trminos,
por medio de la cual se alteran los signos materiales de dominio,
1 FONTAN BALESTRA, CARLOS; Derecho Penal, Parte Especial, p.581
2 PEA CABREA FREYRE, RAUL; Derecho Penal, Parte Especial; p. 432.

accin de la que puede resultar una invasin parcial del inmueble

ajeno, escribe Soler3.
Pea Cabrera seala que la usurpacin se caracteriza por incidir
exclusivamente sobre bienes inmuebles, resueltamente es una forma
de ataque contra el patrimonio inmobiliario, por lo que el bien jurdico
es el tranquilo disfrute de los bienes inmuebles, entendido ste como
la ausencia de perturbacin en el ejercicio de la posesin o de
cualquier derecho real sobre los mismos4.
MARCO NORMATIVO DERECHO NACIONAL - USURPACION
I.- TIPO PENAL
Artculo 202.- Usurpacin
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de tres aos:
1. El que, para apropiarse de todo o parte de un inmueble,
destruye o altera los linderos del mismo.
2. El que, por violencia, amenaza, engao o abuso de
confianza, despoja a otro, total o parcialmente, de la posesin
o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real.
3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesin de un
inmueble.

II.- BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Las conductas tpicas que se comprenden en el artculo 202 del
C.P., no tienden a tutelar el patrimonio desde una acepcin universal,
sino de forma concreta el uso y disfrute de los derechos reales 5,
esencialmente la posesin, que se ve mermada y atacada cuando la
vctima es desocupada del bien inmueble, mediante la alteracin de
linderos o la turbacin de la posesin. Por ello, cuando a pesar de
producirse una ocupacin ilegtima en un bien mueble, ms no se
desocupa a su poseedor, no habr Usurpacin, pero s Allanamiento
de domicilio.

3 SOLER, SEBASTIAN; Derecho Penal Argentino, T. IV, p. 484.

4 PEA CABRERA, RAUL; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial; p.
496.
5 CREUS, CARLOS; Derecho Penal, Parte Especial, T. I, p. 590.

En la ejecutoria recada en el RN N 3536-98-Junn, se seala

lo siguiente: "Que, de otro lado no slo protege el dominio que
se ejerce sobre un inmueble sino, propiamente el ejercicio de
las facultades que tiene su origen en derechos reales que se
ejercen sobre l, requiriendo, adems, de parte del sujeto
activo una especial intencin de despojar al sujeto pasivo de
la posesin del bien por alguno de los modos sealados en la
descripcin tpica del artculo doscientos dos del Cdigo
Penal, presupuestos que no concurren en el presente caso" 6.
Merece destacar la postura de Bustos, quien escribe que la
proteccin, a la inversa que en las cosas muebles, est sumamente
adjetivada. Slo se protege si hay violencia o intimidacin y/o si hay
utilidad, lo que parece lgico ya que a diferencia de los que ocurre
con las cosas muebles (salvo en el caso de los vehculos a motor) lo
nico que se protege es el tranquilo disfrute (el delito es slo una
perturbacin de l), ya que es imposible que se pierda la
disponibilidad del inmueble7.
Debe tambin mencionarse que en el caso de la conducta
contenida en el inc. 2), tambin es objeto de ataque la libertad
personal, la vida, el cuerpo y la salud de los ocupantes del bien
inmueble, por lo que slo en este caso habramos de identificar un
bien jurdico complejo.

II.A.-BIEN INMUEBLE
Como se sostuvo en el estudio dogmtico del delito de hurto, bienes
muebles son todos aquellos susceptibles de ser valorados
econmicamente en el mercado, que pueden ser trasladados de un
lugar a otro, como los semovientes o animales, objetos, muebles, etc.
En oposicin a los anteriores, son inmuebles aquellos bienes que no
pueden transportarse de un lugar a otro sin que se destruyan (no
tienen la particularidad de los muebles). Generalmente se encuentran
adheridos al suelo, o en todo caso participan de la inamovilidad de
ste. Por ejemplo, una casa, un predio rstico, las minas, etc8.
Segn el artculo 885 del C.C., modificado por la Ley N 28677 del 01
de junio del 2006, se consideran bienes inmuebles: el suelo, el
subsuelo y el sobresuelo, el mar, los lagos, los ros, los manantiales,
6 ROJAS VARGAS, FIDEL, Jurisprudencia Penal, p. 624.
7 BUSTOS RAMIRES, JUAN, Manual de Derecho Penal. Parte Especial, p.
223.
8 RAMIREZ CRUZ, EUGENIO; Tratado de Derechos Reales, T. I; p. 127.

las corrientes de agua y las aguas vivas o estanciales, las minas,

canteras y depsitos de hidrocarburos y las naves y aeronaves.
La clasificacin de inmuebles por su naturaleza, da lugar en la
doctrina entendida en la materia, que son los bienes inmuebles por
excelencia.
Aquellos bienes materiales que permanentemente estn fijos o
adheridos a un lugar (el suelo) y, por consiguiente, no pueden ser
transportados ni cambiados de un lugar a otro. Por eso se les llama
inmuebles por naturaleza, porque no est en la voluntad del hombre
el hacerlos variar de sitio9.
A nosotros lo que nos interesa es formular un concepto de "bienes
inmuebles", que pueda ajustarse a los comportamientos tpicos que
se glosan en el artculo 202, en cuanto a su concepcin punitiva, que
se trate de inmuebles susceptibles de ser ocupados y/o objeto de
alteracin en sus linderos correspondientes.
En relacin a los inmuebles por accesin, es preciso puntualizar que
las construcciones realizadas con carcter temporal no sern pasibles
del delito de usurpacin, pues tienen la calidad de muebles, dado el
estado transitorio de su construccin; pero si bien es cierto no habr
usurpacin por la accesin del edificio, s lo habr por ocupacin del
terreno donde se haya construido10.
II.B.- DELITO PERMANENTE
Un sector de la doctrina nacional, considera que los delitos de
usurpacin son de comisin instantnea. De esta postura, es PRADO
SALDARRIAGA, quien escribe lo siguiente "En la usurpacin la accin
acontece de modo inmediato y concluye excluyendo a la vctima de
su posesin. Y esto ltimo determina la consumacin del delito y, por
ende, el inicio de la prescripcin.
El que el inmueble se mantenga en poder del agente ms o
menos tiempo constituye un efecto posterior a la consumacin, y que
ya no implica despojo. La usurpacin, pues, en su forma de despojo
es un delito instantneo pero que puede tener efectos
permanentes"11.
9 RAMIREZ CRUZ, EUGENIO; Tratado de Derechos Reales, T. I; p. 133.
10 PEA CABRERA, RAUL; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, p.
501.
11 PADRO SALDARRIAGA, VICTOR; Todo sobre el Cdigo Penal. Tomo I, p.
162.

Para poder dilucidar la problemtica con correccin, es

necesario remitimos a conceptos propios del Derecho civil, en tanto el
delito de usurpacin afecta y limita determinados derechos reales,
derechos subjetivos que una persona posee sobre un determinado
bien inmueble. La accin tpica de este tipo penal, es decir, sus
efectos perjudiciales pueden recaer -tanto en el propietario poseedor
como en el poseedor no propietario-, en suma, no se protege strictu
sensu la propiedad como derecho real, sino las facultades dominicales
que recae sobre el bien, que es el use y disfrute, propiedades que
nicamente pueden ejercerse cuando el sujeto pasivo se encuentra
en posesin del bien inmueble; obviamente, la punicin viene
condicionada por el uso de una violencia fsica, de inminente
amenaza psicolgica o de un abuso de confianza12.
Por lo antes dicho, habr que afirmar, que mientras el sujeto
activo de la accin tpica se mantenga en posesin ilcita del objeto
material del delito, se va a configurar un estadio antijurdico, el cual
se prolongar en el tiempo durante su ilcita posesin; este estadio,
supone una afectacin de los derechos reales del sujeto pasivo
mientras dure ese estado antijurdico, por lo tanto, no vemos objecin
para considerar al delito de usurpacin y actividades tpica conexas,
como un delito permanente.
La usurpacin -despojo material, turbacin de posesin y
destruccin o alteracin de linderos- como todo delito permanente,
supone la produccin al bien jurdico de una ofensa que se mantiene
en el tiempo -generando una especie de "estado antijurdico"- hasta
tanto el sujeto activo decide su cesacin o se ve compelido a ella13.
Apoyada la tesis mencionada en argumentos de poltica
criminal, en la prctica la cesacin del estado antijurdico, es decir, la
desocupacin del bien demora a veces aos, si consideramos a la
usurpacin como un delito instantneo, muchos autores quedaran
fuera de la persecucin penal, puesto que se colmaran muchas veces
los plazos prescriptorios, contrario sensu, considerar esta figura
delictiva como "permanente" garantiza las funcin preventiva de la
norma jurdico-penal, en tanto la violencia que se ejerce para lograr la
desocupacin del morador, debe ser entendida como medio por el
cual se vale el agente para lograr su intencionalidad 14, de ah que se
pueda ejercer la accin penal en plazos temporales idneos. La
12 MUOZ CONDE; Derecho Penal. Parte Especial, p. 352.
13 OCTAVIO TOLEDO Y UBIETO, EMILIO Y HUERTO TOCILDO, SUSANA;
Derecho Penal. Parte General: Teora Jurdica del delito, p. 162.
14 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte General; ps.
1107 - 1108

temporalidad dilatada -argumenta Pea Cabrera- fundamentalmente,

aleja los posicionamientos de creer encontrar en este precepto
exclusivamente el delito instantneo15.
III.- TIPICIDAD OBJETIVA
III.A.- SUJETO ACTIVO
Podr ser cualquier persona, el tipo penal in comento no exige una
cualidad especfica para poder ser considerado autor a efectos
penales. Es un delito comn, donde los elementos en que se funda la
punibilidad pueden ser trasladados sin ningn problema al hombre de
atrs, por lo que la auto ra mediata resulta plenamente admisible.
Segn la descripcin del inc. 1), el agente puede ser un coposesionario.
III.B.- SUJETO PASIVO
En este caso lo ser todo aquel que ejercer la posesin, la tenencia
real del bien inmueble al momento de la accin punible (tempus
comissi delictl), al margen del ttulo dominical que pueda presentar o,
en cuanto al derecho por el cual asienta su posesin sobre el
inmueble; lo que no obsta a que se pueda incluir al propietario
poseedor. Puede tratarse, entonces, de un tenedor legtimo o
ilegtimo, inclusive el precario es objeto de proteccin por el derecho
punitivo.

IV.- TIPICIDAD SUBJETIVA

Las modalidades del injusto de Usurpacin que se glosan en la
estructuracin normativa del artculo 202 slo resultan reprimibles a
ttulo de dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica; el autor
dirige de forma consciente su accionar delictivo, ora destruir,
modificar y/o alterar los linderos del predio contiguo, ora a despojar al
sujeto pasivo de la posesin del bien inmueble, mediante el empleo
de la violencia o de la amenaza que recae sobre los poseedores, ora
turbando la posesin mediante violencia o amenaza. A nuestro
entender cabe admitir el dolo eventual: conciencia del riesgo
tpico; puede darse un error de tipo en el caso de que agente yerre
sobre la propiedad del inmueble, en el cual modifico los lineros,
pensando que era suyo16.
15 PEA CABRERA, RAUL; El delito de Usurpacin, p. 54.
16 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p.
437.

Se presenta en el tipo subjetivo del injusto un elemento, un

aadido aparte del dolo, en el sentido de que la alteracin de
Iinderos17, la desocupacin de la vctima del bien inmueble, debe
perseguir un nimo especfico trascendente: de "apropiarse" de su
posesin18, pues si no es as, pese a concurrir destruccin de linderos,
sera constitutivo de daos o, cuando lo hace para ingresar al bien y
as hacerse de los bienes muebles que estn en su interior (hurto). Si
bien dicho elemento slo hemos de identificarlo en el inc. 1),
consideramos que es preciso, desde una consideracin de orden
sistemtico que tambin se requiere su concurrencia en el segundo
inciso; puede darse una desocupacin violenta de un inmueble, para
poder el agente apoderarse de sus bienes muebles y, aquello ser
constitutivo de robo y no una Usurpacin. Mas en lo que a la
turbacin de la posesin refiere, la presencia de dicho nimo lo
convierte en un acto tpico de desocupacin.

USURPACION DE AGUAS
I.- TIPO PENAL
Artculo 203: Usurpacin de aguas
El que, como el fin de obtener para s o para otro un provecho
ilcito con perjuicio de tercero, desva el curso de las aguas
pblicas o privadas, impide que corran por su cauce o las
utiliza en una cantidad mayor de la debida, ser reprimido
con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de
tres ao
II.- TIPICIDAD OBJETIVA
En la construccin del tipo penal se observa que el legislador ha
hecho uso de tres verbos rectores, desviar, impedir y utilizar. Estos
tres verbos sirven para concluir que el tipo penal recoge tres
conductas punibles.
Aparece la primera conducta ilcita cuando el agente o sujeto activo
con la intencin de obtener un provecho indebido para si o para
tercero desva, aparta o separa el curso de las aguas pblicas o
privadas en perjuicio del sujeto pasivo.

17 SALINAS SICCHIA, RAMIRO; Delitos contra el Patrimonio, p. 391.

18 CREUS, CARLOS; Derecho Penal. Parte Especial; T. I, p. 598.

El segundo comportamiento punible se perfecciona o aparece cuando

el agente o sujeto activo, con la finalidad de obtener un provecho
patrimonial para s o para tercero, impide, obstruye o obstaculiza que
las aguas pblicas o privadas corran por su cauce natural o artificial y
lleguen a su destino, causando de ese modo un perjuicio al sujeto
pasivo.
El tercer supuesto aparece o se evidencia cuando el agente o sujeto
activo con la finalidad de obtener un provecho econmico indebido
para si o para tercero hace uso o utiliza aguas pblicas o privadas, en
una cantidad mayor a la debida , causando de esa forma un perjuicio
al sujeto pasivo.
III.- SUJETO ACTIVO
Autor, agente o sujeto activo de las comportamientos delictivos
analizados pueden ser cualquier persona, el tipo penal no exige
algunas cualidades o condicin especial del agente.
IV.- SUJETO PASIVO
El perjudicado con la accin del agente tambin puede ser cualquier
persona, pudiendo ser natural o jurdica. Aqu debe precisarse que si
el objeto del delito son las aguas privadas, el sujeto pasivo ser una
persona natural o jurdica particular; en cambio si el objeto de la
conducta punible son las aguas pblicas, los agraviados sern el
Estado y los particulares perjudicados.
V.- TIPICIDAD SUBJETIVA
De la lectura del tipo penal se desprende que estamos ante un delito
netamente doloso. No es posible que la presente conducta punible se
realice por negligencia o por culpa. Es decir, el agente o autor acta
con conocimiento y voluntad de realizar las acciones de desviar,
impedir o utilizar el agua en una cantidad mayor a la debida con la
finalidad de causar perjuicio al sujeto pasivo.

USURPACION FORMAS
AGRAVADAS
I.- TIPO PENAL
Artculo 204.- Formas agravadas
La pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de seis aos cuando:

1. La usurpacin se realiza usando armas de fuego,

explosivos o cualquier otro instrumento o sustancia
peligrosos.
2. Intervienen dos o ms personas.
3. El inmueble est reservado para fines habitacionales.
4. Se trata de bienes del Estado o destinados a servicios
pblicos o de comunidades campesinas o nativas.

II.- LA USURPACIN SE REALIZA USANDO ARMAS DE FUEGO,

EXPLOSIVOS O CUALQUIER OTRO INSTRUMENTO O SUSTANCIA
PELIGROSOS.
Bajo esta hiptesis agravante, se tomado en cuenta los medios
que emplea el agente para perpetrar el injusto. La utilizacin de
armas de fuego, explosivos o cualquier otro instrumento o sustancia
peligrosa, genera un peligro concreto a los bienes jurdicos
fundamentales de las vctimas; pues si el autor coloca un explosivo
(dinamita) para poder derribar la puerta del bien inmueble y, as
poder ingresar a su interior y proceder a la desocupacin de sus
poseedores, puede tambin provocar lesiones de magnitud, inclusive
la muerte y, si ello sucede ya estaramos hablando de un concurso
delictivo con los tipos penales de lesiones o de homicidios, que
pueden ser atribuidos al agente a ttulo de dolo eventual o de
imprudencia19.
Si las armas fueron empleadas para poder reducir a los
ocupantes del inmueble y, as apoderarse de bienes muebles, habra
de apreciar la calificacin jurdico-penal por Robo agravado.
Cuando las armas son usadas a posteriori, en cuanto a la
amenaza que se ejercer sobre los ocupantes del bien, cuando ya se
haba desplegado violencia para su acceso, se estara incurso en el
tipo penal del artculo 202 en concurso con la figura delictiva de
tenencia ilegal de armas; a menos que la utilizacin de las armas
tomo concrecin a fin de asegurar la posesin del bien inmueble,
cuando el sujeto pasivo intenta expulsar al autor, tomando en cuenta
su estado antijurdico de naturaleza permanente.
Debe, entonces quedar claro, que las armas o los explosivos
deben resultar los medios, por los cuales se vale el agente, para
destruir o modificar los linderos, para lograr la desocupacin de los
moradores del bien inmueble, para turbar la posesin o para desviar
el curso de las aguas pblicas o privadas, por lo que deben tomar
lugar en los actos ejecutivos del iter-criminis.
19 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p.
455

Entindase en este ltimo supuesto, cuando el agente a fin de

distraer las aguas, coloca explosivos en una represa.
En lo que refiere a los conceptos de arma, fuego y
explosivos, nos remitimos a todo lo dicho en el caso de los delitos
de: Asesinato, Robo y Extorsin.
En todo caso el arma ha de medirse conforme a criterios de
idoneidad y eficacia, para verificar su concurrencia; si por ejemplo
sta no es idnea, arma de fogueo, pero genera efectos
amenazantes, slo cabra adecuar la conducta al artculo 202.
Cuando el supuesto dice "o cualquier otro instrumento",
entendemos que se trata de arma blanca, como cuchillos, navajas,
puales, hachas u otros instrumentos punzocortantes, hondas,
instrumentos de labranza e, incluso aquellos destinados a usos lcitos,
pero que en determinado momento pueden emplearse como
instrumentos vulnerantes: por Ej.: el martillo. En cuanto a la sustancia
peligrosa puede tratarse de gas lacrimgeno y otra sustancia qumica
que sirva al sujeto activo como un medio de ataque para lograr
despojar a la vctima del inmueble20.
III.- INTERVIENEN DOS O MS PERSONAS
Estamos ante una figura usual de agravante, muy empleada por
el legislador, en el marco de la criminalidad convencional. El
fundamento de agravacin reside en la peligrosidad (objetiva) que ha
de advertirse cuando son dos o ms personas las que cometen la
realizacin tpica, en la medida que la vctima se encuentra a merced
de ser vulnerada en sus bienes jurdicos fundamentales.
No se trata de una banda, de organizacin u asociacin delictiva
alguna, basta que los sujetos se renan de forma concomitante una
sola vez para cometer esta clase de delitos; puede darse esta figura,
en el caso de los coautores o con el concurso de cmplices. Eso s se
requiere de una concertacin de voluntades criminales21.
Punto importante a saber es que la participacin de los agentes
debe tomar lugar en el marco de la ejecucin tpica, si ste ingresa a
posteriori, no estaremos ante la figura en anlisis. Pero no perdamos
de vista que la usurpacin es un delito de efectos antijurdicos
permanentes y, si el segundo participante interviene para evitar el
20 PEA CABRERA, R., Tratado de Derecho Penal, ps. 558 559.
21 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p.
456

cese de dicha situacin, sera menester admitir su concurrencia como

agravante22.
IV.-EL
INMUEBLE
HABITACIONALES

EST

RESERVADO

PARA

FINES

Esta forma de agravante tiene una mayor aplicacin en el caso

del despojo, que se hace alusin en el inc. 2), esto es, cuando el
poseedor es desocupado mediante violencia y/o amenaza grave del
bien inmueble.
Ha de convenirse que la usurpacin no slo puede cometerse
en inmuebles que hacen las veces de centros domiciliarios, sino
tambin en oficinas, recintos comerciales o dependencia. Mas a lo
que el anlisis refiere, implica que debe tratarse de un inmueble en el
cual se le emplea como casa-habitacin, donde pernoctan sus
moradores de forma permanente y/o habitual.
Mayor afectacin ha de producirse cuando el despojado de su
posesin era su morador, pues aquel se ver privado del lugar donde
desarrolla su vida personal y familiar, espacio geogrfico en el cual
satisface sus necesidades ms elementales; sobre todo cuando
estamos ante personas de precaria solvencia econmica.
Evidentemente es una previsin de ndole social que aspira a
responder al dramtico dficit de viviendas y tambin a la escasez de
tierras agrcolas, debido primordialmente a la falta de agua de
regado23.
V.-SE TRATA DE BIENES DEL ESTADO O DESTINADOS A
SERVICIOS PBLICOS O DE COMUNIDADES CAMPESINAS O
NATIVAS.
De conformidad con el artculo 73 de la Ley Fundamental los
bienes de dominio pblico son inalienables e imprescriptibles; quiere
decir esto, que no pueden ser objeto de usucapin por parte de un
particular, mas s son susceptibles de ser adjudicados con arreglo a
los procedimientos previstos en la Ley. Hoy en da se manifiesta un
fenmeno de mucho auge en los ltimos aos, nos referimos a la
invasin de tierras pblicas y privadas, lo que obedece a la depresiva
situacin econmica que sufre la mayora de peruanos, que a duras
penas pueden satisfacer sus necesidades ms elementales. Situacin
que es aprovechada por sujetos inescrupulosos, que pretenden lucrar
a costa de la necesidad ajena.
22 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p. 456

23 PEA CABRERA, R., Tratado de Derecho Penal, p. 560.

Existen ciertos bienes inmuebles que son de propiedad del

Estado, tierras que pueden encontrarse abandonadas o destinadas a
la prestacin de servicios sociales, es decir, a favor de la comunidad.
Tomando en cuenta la situacin de desamparo que padecen ciertos
compatriotas, el Estado destina una serie de inmuebles, para acoger
estas personas ms necesitadas y, as darles abrigo y alimentacin
(asilos, jardines para nios abandonados); as tambin las escuelas,
colegios, instituciones educativas superiores, etc24.
Puede tratarse tambin de las edificaciones en las cuales
funcionan los gobiernos locales y regionales, las comisaras, los
puestos de hospitales, central de bomberos, parques pblicos, zonas
arqueolgicas declaradas como patrimonio cultural de la Nacin;
todas aquellas en cuyo mbito espacial se desarrollan actividades
socio-jurdico-estatales.
Por otro lado, tambin son objeto de una tutela penal
intensificada, aquellos inmuebles que estn ocupados por
comunidades campesinas o nativas, quienes en razn del
reconocimiento jurdico que les concede la Carta Poltica, importa que
se declare la imprescriptibilidad de la propiedad de sus tierras, salvo
en el caso de abandono, las que pasan al dominio del Estado para su
adjudicacin en venta, de acuerdo a lo previsto en los artculos 88 y
89 de la C.P. E. El inters pblico prima ante el inters privado25.
CASOS PRACTICOS JURISPRUDENCIA
1.-USURPACIN: INGRESO A DOMICILIO CON ROTURA DE
CANDADO
Al haberse comprobado que el procesado ingres al inmueble del
agraviado sin derecho que le asista, destruyendo para ello el candado
con el que se encontraba asegurado, se ha acreditado el delito de
usurpacin como la responsabilidad penal del procesado.
EXP. N 16111-98
Lima, trece de julio de mil novecientos noventiocho.VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente la doctora Cavero
Nalvarte, de conformidad con lo opinado por el Fiscal Superior, por
sus fundamentos; y, CONSIDERANDO: Que, el inciso segundo del
24 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p.
457
25 PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II, p.
458.

artculo doscientos dos del Cdigo Penal establece el delito de

usurpacin y se materializa cuando el agente ejerciendo violencia,
amenaza, engao o abuso de confianza despoja a otro, total o
parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio
de un derecho real; que, en el caso de autos, se imputa al procesado
Jos Enrique Aranda Ascencio haber ingresado al inmueble del
agraviado sin derecho que le asista, destruyendo para ello el candado
con el que se encontraba asegurado; que, esta versin se encuentra
acreditada con las testimoniales de las vecinas del inmueble Gladys
Justina Alarcn Montes e Irene Fernndez Teque, corroborado con la
preventiva del agraviado Pedro Morales Basadres y la propia
instructiva del procesado; que, en cuanto a los argumentos de
defensa vertidos por el procesado en el sentido de que ingres con la
autorizacin de la conviviente del inquilino fallecido Eleuterio Medina
Arango que anteriormente era inquilino del inmueble, resulta
inverosimil por cuanto de la propia versin de la conviviente Irene
Fernndez Teque, no ocupaba el inmueble desde mil novecientos
noventa; en consecuencia mal puede haber autorizado el ingreso a un
inmueble que no posea; que, por otro lado, la pena de reparacin
civil debe guardar proporcin con los daos causados por el accionar
del procesado, y el monto de doscientos nuevos soles sealado en la
sentencia no guarda proporcin, por lo que debe ser aumentada; Por
estas consideraciones; CONFIRMARON la sentencia venida en grado
de apelacin de fojas sesenticuatro, su fecha diecisiete de marzo de
mil novecientos noventiocho, que CONDENA a Jos Enrique Aranda
Ascencio como autor del delito contra el patrimonio - usurpacin, en
agravio de Pedro Morales Basadre a dos aos de pena privativa de la
libertad, suspendida condicionalmente por el mismo trmino, bajo
reglas de conducta sealados en la sentencia; y REVOCARON
respecto al quamtun de la reparacin civil; y, REFORMNDOLA:
FIJARON en la suma de quinientos nuevos soles por concepto de
reparacin civil que deber abonar el sentenciado a favor del
agraviado, sin perjuicio a restituir el inmueble usurpado en el trmino
de setentids horas, bajo apercibimiento de ser lanzado con el auxilio
de la fuerza pblica; con lo dems que contiene y los devolvieron.2.- USURPACIN: IMPEDIMIENTO DE ACCESO A LA AGRAVIADA
La conducta desarrollada por la procesada de haber colocado cerrojo
a las rejas del inmueble, impidiendo el acceso de la agraviada a
efectos de retirar sus pertenencias, constituye delito de usurpacin;
no enervando la responsabilidad penal
el hecho de que el
impedimento al acceso del inmueble arrendado que diera origen al
proceso penal haya sido superado.
EXP. N 2890-98
Lima, catorce de setiembre de mil novecientos noventiocho.-

VISTOS; Interviniendo como Vocal ponente la doctora TELLEZ

PORTUGAL, odo el informe oral y de conformidad en parte con lo
opinado por la Seora Fiscal Superior en su dictamen de fojas
setentids; y, CONSIDERANDO: adems, Primero.- Que, se le imputa a
la inculpada Lucina Zurita Carranza, el hecho que en su calidad de
administradora del inmueble ubicado en el jirn Garca Villn
quinientos setenta, haber cerrado con cerrojo las rejas de acceso al
mismo, impidiendo que la agraviada Arrue Soto retirara sus
pertenencias del departamento nmero trescientos uno, el cual vena
alquilando, ello por no haber cumplido con cancelar la merced
conductiva; echo que fue corroborado con la constatacin policial de
fojas ocho, realizada en presencia de un Representante del Ministerio
Pblico; Segundo.- Que, del anlisis de autos se advierte
fehacientemente que la conducta desarrollada por la inculpada
constituye delito de Usurpacin, encuadrndose la misma en el inciso
segundo del artculo doscientos dos del Cdigo Penal, que sanciona
como tal: los actos consistentes en despojar a otro de la posesin, de
la tenencia - bastando con la existencia de un poder de hecho
consolidado sobre el bien - o del ejercicio de un derecho real sobre un
inmueble, exigindose que los medios para dicho despojo son la
violencia, la amenaza, el engao o el abuso de confianza; Tercero.Que, de la revisin y anlisis de lo actuado se ha acreditado tanto la
comisin del ilcito instruido as como la responsabilidad penal de la
inculpada, tanto con el acta de constatacin ya glosada, como con su
propia declaracin instructiva de fojas cuarentiuno, donde seala que
nicamente le otorgaba la orden de mudanza cuando la agraviada
cancelara lo adeudado, lo que corrobora la intencin de aquella en
impedir que la agraviada acceda al inmueble y retire sus
pertenencias; Cuarto.- Que, del anlisis de lo actuado es de
apreciarse que la conducta esgrimida por la encausada, encuadra
dentro de los presupuestos delictivos establecidos para la forma
agravada de Usurpacin, sancionada por el inciso tercero del artculo
doscientos cuatro de la Norma Sustantiva, en razn de que el bien
sub litis est destinado para ser utilizado con fines habitacionales; sin
embargo, siendo el mismo bien jurdico el tutelado por el tipo penal
instruido, esto es el Patrimonio, en ambos delitos, cabe pronunciarse
sobre el fondo del asunto en el presente caso, debiendo de
entenderse como el delito instruido el de Usurpacin en su forma
agravada; Quinto.- Que, por ltimo, si bien el impedimento al acceso
del inmueble arrendado que diera origen al presente proceso ha sido
superado, logrando la agraviada retirar sus pertenencias luego de
haber cumplido con el pago de la merced conductiva pendiente, ello
no enerva la responsabilidad penal de la encausada por el acto ilcito
cometido, debiendo de tenerse en cuenta tal circunstancia para
efectos de fijar el monto de la reparacin civil que conlleva, la misma
que debe guardar relacin con el perjuicio patrimonial causado; por
estos fundamentos: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
sesentids su fecha dieciocho de mayo de mil novecientos
noventiocho, que FALLA: CONDENANDO a LUCINA ZURITA CARRANZA

DE ALIAGA como autora del delito contra el Patrimonio - USURPACION

-, en agravio de Mara Norma Cecilia Arrue Soto, a UN AO de Pena
Privativa de la Libertad, suspendida bajo reglas de conducta por un
trmino igual al de la pena, y, la REVOCARON en el extremo que FIJA
en MIL nuevos soles el monto de la Reparacin Civil, REFORMANDOLA
FIJARON en QUINIENTOS nuevos soles el monto que deber de abonar
la inculpada por concepto de reparacin civil; notificndose y los
devolvieron.CONCLUSIONES
Con la presente monografa se ha llegado a las siguientes premisas:
1.- El Derecho Penal, en el delito de usurpacin, lo que tutela es el
derecho real del sujeto pasivo, en cuanto al uso y disfrute del mismo,
adems de ser un patrimonio inmobiliario ajeno.
2.- Se requiere de un plus de sustantividad, que ha de sostenerse
sobre los medios comisivos que emplea el agente: la violencia, la
amenaza y el abuso de confianza.
3.- Se requiere, de un terreno, edificado o no, que pueda ser ocupado
y, que se encuentre adherido al suelo, por lo que no pueden ser
transportados, desplazados de un lugar a otro.
4.- En tanto al sujeto pasivo, ser todo aquel que pueda ejercer la
posesin, puede tratarse de un tenedor legitimo o ilegitimo, inclusive
el precario es objeto de proteccin por el derecho punitivo.
5.- El sujeto activo podra ser inclusive el co-propietario.
6.- Adems ser permanente en los delitos de usurpacin o despojo
con ocupacin; mientras que ser instantneo en el despojo de un
derecho real sin ocupacin.
7.- El empleo de la amenaza, requiere consigo la inmediata respuesta
del agraviado, mediante la resistencia. Si esta es vencida estaremos
frente a un medio idneo para la comisin del delito.
8.- Por ltimo, mediante el engao, el despojo de la posesin de la
vctima, no se produce materialmente por obra del agente, sino que
el propio sujeto pasivo procede a la desocupacin del bien inmueble,
pero bajo una voluntad viciada.
RECOMENDACIONES
En el desarrollo del trabajo se percato de las siguientes polmicas,
que debern estar presentes, y son:

1.- Que la propiedad no se protege en relacin al ttulo de dominio del

inmueble o al ttulo de derecho real, sino en relacin al hecho de la
tenencia, posesin o cuasi-posesin, esto es, respecto del ejercicio
efectivo de la tenencia o posesin ejercida sin ttulo que d derechos
a ellos.
2.- No olvidemos que para la demanda de rectificacin o delimitacin
de reas o linderos, se debe acompaar los planos de ubicacin y
perimtricos, as como descripcin de las edificaciones existentes.
3.- Si consideramos a la usurpacin como un delito instantneo,
muchos autores quedara fuera de la persecucin penal, puesto que
se colmaran muchas veces los plazos prescriptorios, contrario sensu,
considerar esta figura delictiva como permanente garantiza la funcin
preventiva de la norma jurdica.
4.- Los fundamentos para poder formular circunstancias agravantes,
han de basarse en un mayor disvalor del injusto tpico, que puede
tomar lugar en el disvalor de la accin y/o disvalor del resultado; de
conformidad con los medios empelados.
5.- No se sabe a ciencia cierta si es que el legislador, tuvo la intencin
de ajustar estas agravantes solo en cuanto al tipo penal del artculo
202, o tambin para el artculo 203 (usurpacin de aguas). Sera
finalmente el intrprete quien deber adecuar los alcances
normativos de las formas cualificadas de Usurpacin que se han
detallado en el artculo 204.

CAPITULO II
DAOS

INTRODUCCION

El Titulo V del Libro del Cdigo penal se refiere a los delitos

contra el patrimonio. En otros Cdigos penales, estos delitos se
agrupan en un mismo captulo bajo la rbrica de Delitos contra la
propiedad. Nuestro legislador, en el Cdigo penal actual,
manteniendo la misma rubrica del Cdigo penal de 1924, ha sido
consciente de todas las dificultades que conlleva el empleo del
trmino propiedad, en la medida en que tal concepto no abarca
todos los comportamientos tpicos acogidos bajo el Titulo V, de ah
que en la actualidad, tanto en el mbito penal como en el civil, se
utilice en cuanto termino ms apropiado el de patrimonio.
La presente monografa trata lo relativo al delito de DAOS
SIMPLES, contemplado en el Cdigo Penal, articulo 205, adems de

una interpretacin adecuada de cada presupuesto esencial para su

respectiva configuracin.
As tendremos en el marco terico conceptual, una diferencia
entre el hurto y de la usurpacin, en que detallara cual es el fin que
se persigue en el delito de daos, se restringir un concepto de
propiedad, en cuanto a su funcionalidad y valor econmico rentable al
legtimo propietario, que no es necesario que salga de su esfera de
custodia. Luego, se establecer cual ha de ser el monto para que
configure el delito de daos, y no una falta. Se conceptualiza en qu
consiste el daar, destruir, inutilidad. Que bienes se protegen si
son muebles o inmuebles, o ambos.
En el marco normativo comparado, se detallar segn artculos
de los Cdigos Penales de Argentina, Chile y Espaa.
En el marco normativo nacional, se analizara el sujeto activo,
sujeto pasivo, formas de imperfeccin de ejecucin, y la tipicidad
subjetivo del autor, en el que se ver que no es necesario un animus
alejado del dolo, ya que la intencin de daar es constitutivo de dolo
suficiente para el legislador.

I.- MARCO TEORICO-CONCEPTUAL

Es de verse que los bienes muebles y los bienes inmuebles, no slo
pueden ser objeto de sustraccin y/o ocupacin ilcita, sino que al
sufrir transformaciones materiales, importa una lesin al valor
patrimonial que stos detentan en el mercado, es decir, al perder su
intangibilidad, ornato y estructura corprea, son objeto de una
reduccin valorativa, que a su vez determina un detrimento en el
acervo patrimonial de un individuo. No slo se provoca su desgaste
nominal, sino que en algunos casos, al perder sus propiedades
funcionales, ya no estn en condiciones de reportar las utilidades,
ventajas y/o beneficios que su titular esperaba obtener de aqul. Con
ello estamos dando lugar a una tipificacin especial autnoma, que se
le conoce con la denominacin de daos.
Si hemos hablado de forma genrica, que en algunos delitos que se
comprenden en el Ttulo V del C.P., implica un enriquecimiento del
sujeto activo y un empobrecimiento del sujeto pasivo; en este caso,
slo hemos de identificar el segundo de los presupuestos
anotados, es que el autor cuando destruye, inutiliza o
deforma un bien, por lo general no obtendr un beneficio,
puesto que el objeto no lo ingresa a su esfera de custodia -no

se produce el desplazamiento- y, as poder darle un uso o una

utilidad que le pueda significar un beneficio econmico; a
menos que haya sido remunerado por una tercera persona, lo
que no ha de interesar a efectos de establecer la "relevancia
tpica", tal como de lege lata lo ha dispuesto por el legislador
en el artculo 20526, a diferencia del Hurto, no se exige en el
injusto de Daos, la concurrencia de un elemento anmico aparte del
dolo, el nimo de aprovechamiento.
Tomando en cuenta que dicho aprovechamiento, para s o para un
tercero, debe derivase del empleo del bien que ha sido sustrado por
parte del agente y, no de otra circunstancia. Justamente la presencia
de dicho elemento de naturaleza trascendente permite diferenciar los
delitos antes invocados. En la tipicidad objetiva que toma lugar en el
artculo 185, a parte del apoderamiento debe acontecer la
sustraccin, que supone en otras palabras el desplazamiento del bien
mueble a un lugar donde el sujeto activo establecer su esfera de
custodia; en cambio en la figura de daos, el bien mueble puede ser
destruido en la propia esfera de custodia que ejerce an el sujeto
pasivo, no se requiere entonces, que se concretice el traslado del
bien, pero tampoco puede rechazarse dicha posibilidad.
La distincin con el delito de incendio ha de inferirse desde un doble
baremo a saber: primero, en lo que respecta al bien jurdico objeto de
tutela, en el caso del artculo 273 del C.P. constituye la seguridad
pblica27 y no el normal uso y disfrute de los bienes y, segundo la ms
resaltante, que el delito de daos exige para su punicin que
el bien haya sido destruido, daado o inutilizado, es decir, es
un delito de ndole material, mientras que el primero de los
nombrados es de peligro, no necesita verificarse para
declarar su estado consumativo que el bien haya sufrido un
dao, basta para ello que desde una perspectiva ex -ante se
acredite su real puesta en peligro, una suficiente aptitud
lesiva28.
Ahora bien, de igual forma que en el supuesto tpico del Hurto, el
legislador ha fijado una zona delimitadora, entre aquellos
comportamientos que son catalogados como faltas y aquellos
constitutivos de delito, en cuanto a la valoracin econmica del bien,
lo que resulta acertado poltico criminalmente, amn de evitar
26 PEA CABRERA FREYRE, ALONSO R. Derecho Penal Parte Especial, T. II,
pg. 460.
27 BAJO FERNANDEZ, M. y otros; Manuel de Derecho Penal. Parte Especial,
pg. 503.
28 PEA CABRERA FREYRE, ALONSO R. Derecho Penal Parte Especial, T. II,
pg. 460.

criminalizaciones innecesarias, lo que se ajusta plenamente a los

principios de subsidiariedad y de ultima ratio. En principio la frontera
valorativa entre el injusto penal y la falta, fue fijada en cuatro RMV,
pero luego de la dacin de la Ley N 28726 del 09 de mayo del 2006,
fue bajada de forma significativa a una RMV, producto del afn
penalizador del legislador, interesado en colmar las demandas
prisionizantes de ciertos sectores de la poblacin. La intencin es
clara: de sancionar punitivamente una mayor gama de conductas y
as extender la propiedad hospedante de las crceles; pretensin en
puridad retributiva incompatible con los lmites garantsticos del ius
puniendi estatal.
El dao o menoscabo del bien ajeno protegido jurdicamente,
da lugar, en base a los supuestos de antijuricidad de este acto
a una obligacin de restaurar o de compensar el derecho
vulnerado29. Sujetos al mbito del Derecho privado, ha de
convenirse en que todo dao a la propiedad ajena debe ser
susceptible de ser reparado o, en su defecto de ser indemnizado; as
lo entiende el C.C., cuando en el artculo 1969, dispone que aquel
por dolo o culpa causa un dao a otro, est obligado a indemnizarlo.
El descargo por dolo o culpa corresponde a su autor.
En lo que respecta a la naturaleza del dao, Pea Cabrera, nos dice
que es incuestionable que el dao civil y el dao penal
comparten una franja comn pero tambin lo es que hay
rasgos diferenciadores e insalvables; el dao civil posee
mayor radio de accin porque involucra los perjuicios morales
y el lucro cesante, resultados muy ambiciosos para la
aprehensin penal30.

II.- MARCO NORMATIVO DERECHO NACIONAL DAO SIMPLE

II.A.- TIPO PENAL.Artculo 205.- Dao Simple
El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o inmueble,
total o parcialmente ajeno, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta dasmulta.
II.B.- TIPICIDAD OBJETIVA.-

29 PEA CABRERA, R.; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, II-A, p. 573.
30 PEA CABRERA, R.; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, II-A, p. 576.

Primer punto a saber es el objeto sobre el cual recae la accin

criminal, de acuerdo a lo previsto en el articulado en cuestin, se
trata de bienes muebles e inmuebles. Los primeros de ellos
sern todos aquellos susceptibles de ser trasladados de un lugar a
otro, que sean susceptibles de ser cuantificados econmicamente,
que posean integridad corprea y, aspecto muy importante que el
orden jurdico reconozca un ttulo de propiedad en cuanto ttulo
dominical a una determinada persona. No dejemos de lado, que para
hablar de daos, debe tratarse de un bien con entidad material, a
efectos de ser viable su destruccin y, dos s decimos que este delito
ataca la propiedad, en cuanto a su uso y funcionalidad, no puede
tratarse de bienes que no son de nadie. Envenenar a un animal
salvaje que no pertenece a nadie, no constituye delito de dao31.
Pueden ser tambin documentos, especialmente aquellos que
llevan intrnsecamente un valor monetario de acuerdo a la propiedad
de accin cambiaria, que stos ostentan, ttulos valores como una
letra de cambio, un pagar, un cheque, etc., de conformidad con lo
previsto en el artculo 886 del CC. Debindose por aadidura incluir a
los animales, a los semovientes32, concordante con lo expuesto en el
inciso 4) del artculo 206 del C.P., en el cual se hace mencin expresa
a ellos, conjuntamente con las plantas.
El bien que se destruye, daa o inutiliza, debe poseer una
valoracin econmica, de acuerdo a su delimitacin con las faltas
contra el patrimonio; la destruccin de una foto, a nuestro parecer ni
siquiera puede configurar una contravencin penal, en la medida, que
debe aparecer siempre un perjuicio econmico de cierta magnitud.
Segundo punto a saber es que el bien debe ser total o
parcialmente ajeno, quiere decir esto, que el objeto debe tener
jurdicamente a una persona como dueo, por lo que no se puede
hablar del delito de daos si es que el propietario destruye, daa o
inutiliza el mismo, an cuando ste se encuentre en posesin de un
tercero. Pero, prescindiendo del caso del dueo mismo anota Soler, la
cosa es ajena para el autor independientemente del ttulo en virtud
del cual la tiene quien la posea33. De igual forma las cosas de nadie,
las de la naturaleza, no pueden ser objeto de dao, mas si aquellos
bienes perdidos sin necesidad de que el autor conozca la identidad,
basta que sepa que son ajenos.
Sern ajenos, entonces, aquellos que pertenecen a otro, que
cuenta con un reconocimiento jurdico que ampare el ttulo dominical;
31 FONTAN BALESTRA C.; Derecho Penal. Parte Especial; pg. 596
32 PEA CABRERA, RAUL; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial; pg.
582-583
33 SOLER, SEBASTIAN; Derecho Penal Argentino; T. IV; pg. 499

aquellos que estn en disputa judicial, mientras no se d un

pronunciamiento judicial firme, no podr afirmarse su propiedad,
como el usucapiente que acciona un proceso de prescripcin
adquisitiva de dominio y si se daa el inmueble, puede ser
considerado como sujeto pasivo.
Se dice en la descripcin tpica, que la ajenidad del bien que se
daa puede ser total o parcial. Podremos hablar de parcial, cuando el
objeto a un condmino, donde coexisten varios copropietarios,
siempre y cuando se haya producido judicial o notarial mente la
divisin y particin del bien; pues de no ser as, son cuotas ideales
indivisas, por ende, el agente no podra estar incurso en la figura
criminosa in examine.
Primero, el tipo penal en cuestin hace mencin a la accin de
daar, aquella consiste en la realizacin de actos materiales que
provocan un menoscabo, una afectacin a la estructura integral del
bien, cuando se produce una visible alteracin de su configuracin
corporal. Con su accin, el autor o el agente no buscar ni destruir ni
inutilizar el bien, lo nico que busca es deteriorarlo para que no siga
cumpliendo su finalidad normal y natural34. Basta con desajustar una
pieza de una mquina, de un instrumento, en cuanto al uso que se ve
disminuido o alterado con la accin daina, as cuando se rompe una
parte de su estructura, v.gr., quiebra las patas de una mesa o cuando
se vierte una sustancia corrosiva al metal de una herramienta de
trabajo; empero no se podr estimar positivamente la figura delictiva
en anlisis, cuando se pinta una pared de cierto color o se ensucia un
muro, en tanto pueden ser lavadas 35, pero, situacin distinta
aparecer cuando se plasma una pinta sobre una obra de arte. Los
animales para ser daados, han de ser objeto de una lesin que
desencadene una afectacin a su salud, que de forma desmejorada
se exteriorice una dolencia en su sistema inmunolgico, no aquellas
que sean propias para su domesticacin; sin que stos puedan
significar actos de crueldad o maltrato, en tanto que aquellas
conductas son constitutivas de una falta, segn lo previsto en el inc.
4) del artculo 450 del C.P. as como de la nueva modalidad infractora
contenida en el artculo 4500-A (in fine), incorporada por la Ley N
27265 del 22 de mayo del 2000. El maltrato, entonces para no ser
delito, no debe materializarse en una afectacin a la salud del
semoviente.
Aspecto importante a destacar es que la modalidad reseada ya
no puede recaer sobre sistemas o redes de computadoras, como
postulaba un sector importante de la doctrina nacional36, pues al
haberse sancionado la Ley N 27309 del 17 de julio del 200, que
incorpora al texto punitivo los denominados delitos informticos,
34 SALINAS SICCHIA, RAMIRO; Delitos contra el Patrimonio; ps. 413-414
35 SOLER, SEBASTIAN; Derecho Penal Argentino; T. IV; pg. 502

con arreglo al principio de legalidad, debemos subsumir las acciones

de sabotaje informtico, es decir, los daos que se materializan en el
ordenamiento informtico en el artculo 207 -B del C.P.37.
Luego, se habla de destruccin, lo que importa la desaparicin
del bien, dejarlo en aicos, alternndose en su propia esencia y/o
configuracin, su estructuracin material es objeto de una total
modificacin, por lo que el bien no puede ser susceptible de ser
recompuesto o refaccionado, a diferencia de lo que acontece en el
dao. Esto se puede hacer mediante destruccin de la cosa, esto es,
deshacindola, arruinndola o asolndola, de manera que ya no
exista ms o que, perjudicando su valor, ya no sea lo que ha sido por
su naturaleza, calidad o forma38; v.gr., el arrendatario que ataca de
forma integral una ventana, antes de la entrega de la posesin del
inmueble. No es necesario, (...), que se trate de una destruccin total
y efectiva de la cosa: basta daarla, es decir, disminuir
irreparablemente su calidad o la posibilidad de utilizarla o sus fuerzas
naturales39. Se puede llegar a dicho resultado, cuando se le prende
fuego al bien o simplemente golpendolo con una fuerza intensa o
derribando una puerta de una patada. Bajo el supuesto de que el
agente mutila una parte del bien, sea cortando una parte de un
mantel, tambin ser posible su conduccin tpica a este supuesto,
sin embargo, ante la rotura de una parte integrante del bien, resulta
preferible adecuarlo bajo los alcances de la hiptesis anterior.
En lo que respecta al tercer verbo empleado inutilizacin, se
discute en la doctrina si el dao ha de referirse a la afectacin a la
sustancia misma del objeto o si slo es necesaria una lesin que
recaa sobre su estimacin pecuniaria. Puede decirse que se presenta
una inutilizacin cuando se perjudica la esencia misma de la cosa,
propiciando su disfuncin, en el sentido de que el bien sigue en poder
fctico de su dueo, mas ya no puede reportarle la utilidad que ste
tena antes de la accin perjudicial; v.gr, cuando se saca una pieza
fundamental del motor de un automvil que impide su
funcionamiento. La cosa es inutilizada cuando deja ser apta para su
destino40. Se dira por otro lado, que tambin puede inutilizarse un
bien, cuando el autor suelta un animal de la custodia de su amo, al
36 PEA CABRERA, RAUL; Tratado Derecho Penal, II-A, ps. 580-581
37 SALINAS SICCHIA, RAMIRO; Delitos contra el Patrimonio, p. 415.
38 NUEZ, RICARDO; Derecho Penal Argentino. Parte Especial, T. IV; p. 529.
39 SOLER, SEBASTIAN; Derecho Penal Argentino, T. IV; p. 503
40 NUEZ, RICARDO; Derecho Penal Argentino. Parte Especial, T. V; p. 530.

lesionarse su valor de uso41; as cuando se deja en libertad una vaca

lechera o un gallo de peleas; quiere decir a todo esto, que lo
relevante a efectos penales es un prdida de la funcionalidad del
bien, a diferencia de la destruccin que s requiera de una lesin a la
sustancia del objeto. Lo que dar lugar a un delito de daos siempre y
cuando el agente no traslade el bien a su esfera de custodia a fin de
obtener un provecho sobre el mismo, pues de ser as ser constitutivo
de un hurto. Como apunta correctamente Fontn Balestra, la accin
de llevarse el animal de un lugar a otro, (...) no es suficiente para
caracterizar el hecho como hurto. Esa accin fugaz de
apoderamiento, es necesaria para hacer desaparecer la cosa42.
Puede cometerse el injusto tambin por comisin por omisin 43;
v.gr., cuando el autor no realiza una accin que estaba en obligacin
de realizar, para evitar el dao del bien; si est pintando la casa,
usando tiner, liquido que cae sobre un objeto, al cual deba remover.
Debindose agregar el dolo.

II.C.- SUJETO ACTIVO

En principio puede decirse que puede ser cualquier persona,
pero si uno revisa la redaccin normativa del artculo 205, debe
llegar a la conclusin que desde un aspecto negativo, debemos
excluir al propietario, en tanto la ajenidad es un elemento que define
la materia prohibida. S podr asumir dicha cualidad jurdico-penal el
poseedor no propietario, el tenedor, el usufructuario, el depositario,
etc.
Si puede serlo el co-propietario, siempre y cuando el bien haya
sido objeto de divisin y particin44.

II.D.- SUJETO PASIVO

Ser en definitiva todo aquel que ejerza el titulo dominical sobre
determinado bien (mueble o inmueble), a quien la Ley lo reconoce
41 BAJO FERNANDEZ, M. y otros; Manuel de Derecho Penal. Parte Especial,
p. 507.
42 FONTAN BALESTRA, C.; Derecho Penal. Parte Especial; p. 597.
43 BAJO FERNANDEZ, M. ; Delitos de Daos; p.507

44 PEA CABRERA FREYRE, ALONSO R. Derecho Penal Parte Especial, T. II,

pg. 466.

como propietario; mas no el usucapiente si an no ha obtenido

resolucin jurisdiccional a su favor.

II.E.- FORMAS DE IMPERFECCION DE LA EJECUCION

La perfeccin delictiva de las conductas que se describen en la
redaccin normativa del artculo 205, se alcanza cuando la accin de
daar se concretiza en un menoscabo efectivo del bien, cuando el
objeto es eliminado en su integridad estructural, cuando se dejan en
aicos una pieza de cristal o en el momento en que el bien ya no est
en condiciones de seguir proporcionado su inherente funcionalidad.
Se trata, por tanto, de un delito instantneo y como tal, queda
consumado en el momento en que el bien es daado, destruido o
inutilizado45; los actos anteriores sern reputados como tentativa
cuando manifiestan el inicio de los actos ejecutivos, cuando el agente
no da en el blanco al momento de realizar su designio destructivo o
por motivos ajenos a su voluntad es impedido de exteriorizar la
materialidad de su plan criminal.

No se requiere que el autor obtenga un beneficio patrimonial o

de otra ndole, ms cuestin distinta es que la materialidad del tipo
penal implique por lo general un menoscabo al patrimonio del sujeto
pasivo. En la doctrina espaola, se es de la postura que no es preciso
perjuicio alguno como consecuencia de la destruccin, el deterioro o
inutilizacin de la cosa46; un bien que ya se encontraba en estado de
deterioro que es destruido, puede inclusive reportar un beneficio de la
vctima, al no tener que sufragar su mantenimiento costoso.

II.F.- TIPICIDAD SUBJETIVA

Dolo: No existe un requisito de dolo; el tipo nicamente prescribe
una situacin: no definiendo ninguna situacin respecto a la
intencionalidad en la realizacin del hecho.
Culpa: No se especifica pero deja suponer que es una atenuante.

III.- ANTIJURICIDAD

45 PEA CABRERA, RAUL; Tratado Derecho Penal, II-A, ps. 585-586

46 BAJO FERNANDEZ, M. ; Delitos de Daos; p.597

El tipo es descriptivo: hay que daar, destruir o inutilizar un bien,

mueble o inmueble, total o parcialmente ajeno para contravenir a su
inters y configurar una conducta antijurdica.
o Causas de Justificacin
Consentimiento del titular.
Si destruyo o inutilizo el bien con el consentimiento del titular del bien
afectado, siempre que:
El titular del bien tenga la capacidad jurdica para disponer
libremente del mismo (no haya otro titular ms que l, por
ejemplo)
El consentimiento sea expreso, tcito o presunto, sin vicio
alguno.
Legtima defensa
Las cosas generalmente no pueden generar una agresin real, sin
embargo los Bienes Semovientes (animales) claramente pueden
significar una amenaza (no una agresin) para el bien jurdico propio
o ajeno en determinadas situaciones; para poder proceder con su
destruccin o inutilizacin justificable en dichas situaciones debe
haber necesidad de defensa y racionalidad en los medios empleados:
adems no se debe haber provocado la situacin intencionalmente ni
debe haberlo hecho la persona a quien se defiende en caso de que
obremos en defensa de terceros.
Estado de necesidad
La destruccin o inutilizacin del bien ajeno es justificable si es
necesaria para salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un
peligro real, actual o inminente, no ocasionado dolosamente por el
agente, lesionando otro bien de menor o igual valor que el
salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros
medios y el agente no tuviere el deber jurdico de afrontarlo.
Ejercicio de un derecho
Si por ejemplo: para defender mi derecho a la privacidad destruyo
micrfonos encontrados en mi casa: estoy obrando en forma legtima,
pues la destruccin era el mtodo racional a ser empleado.
Cumplimiento de un deber
La destruccin o inutilizacin es consecuencia del cumplimiento de un
deber jurdico, siempre que exista la necesidad racional del medio
empleado. V.g.: Si siendo mdico en una situacin de emergencia;
requiero los medicamentos del botiqun para dar atencin a un herido
y, al verlo cerrado procedo a romper la puerta: se justifica dicha
accin.

IV.- LA CULPABILIDAD

En la destruccin o inutilizacin del bien ajeno debe haber pleno

conocimiento por parte del autor respecto a la situacin de
pertenencia de los bienes: existen dos situaciones notorias en las que
este conocimiento est viciado:
I.
En la que el actor obra creyendo que el bien le pertenece.
II.
En la que el sujeto no tiene nocin de propiedad.
No hay culpabilidad en stos dos supuestos porque para s mismo:
el agente (ya sea por desconocimiento o por anomala, alteracin
psquica o el trastorno mental transitorio); estaba impedido de tomar
conciencia de la antijuridicidad de su actuar.

V.-.- CASO PRACTICO-ANALISIS DE CASO

En la ejecutoria recada en el Exp. N 7968-97, se seala lo
siguiente: "El delito de daos se configura cuando el agente
activo tiene la intencin de daar en forma total o parcial un
bien, sea ste mueble o inmueble, incluyendo a los
semovientes, operndose un menoscabo econmico en el
agraviado que no produce beneficio alguno al agente activo,
es decir, se aparta de cualquier propsito de lucro"47.
Todas las modalidades que se comprenden en este articulado,
resultan reprimibles nicamente a ttulo de dolo, conciencia y
voluntad de realizacin tpica; el agente dirige su conducta a causar
un dao, destruccin o la inutilizacin del bien, sabiendo de su
ajenidad (total o parcial). Siendo esto as, si el autor cree
errneamente que el bien es de su propiedad, podr dar lugar
a un error de tipo.
Basta a nuestro entender el dolo eventual, conciencia del riesgo
tpico.
En el caso de que el agente sin querer daar la propiedad ajena,
conjura una accin de suficiente aptitud de lesin, conociendo
perfectamente de su virtualidad perjudicial.
No resulta necesario exigir la concurrencia de un elemento subjetivo
del injusto ajeno al dolo, un nimo especfico de daar el bien, de
conformidad con la previsin de lege lata 48; ello quiere decir, que el
delito de daos puede inferirse de forma negativa, cuando no aparece
la intencin de obtener un provecho, en el sentido, de que si el autor
traslada el bien a su esfera de custodia y ejercer as un nuevo
dominus, ser un delito de hurto, a pesar de que luego lo destruya. Es
47 BACA CABRERA, DENYSE; ROJAS VARGAS Y NEYRA HUAMANS;
Jurisprudencia Penal; T. IV; p. 506
48 PEA CABRERA, RAUL; Tratado Derecho Penal, II-A, ps. 585

la apropiacin de forma definitiva lo que lo distingue del injusto de

daos.
Como anota Soler, la accin de que la accin es daosa y la voluntad
de ejecutarla no obstante ese conocimiento pueden o no ser el nico
contenido subjetivo49; puede revelarse un mvil de venganza, de celo,
de arrebato, etc., elementos propios de la psicologa que no interesan
a efectos de dar por sentada la relevancia tpica de la conducta.
La intencin de daar supone en realidad el mismo contenido del
dolo.
Se descarta de formas rayana la incriminacin a titulo de
negligencia, v.gr., quien de forma imprudente genera un riego no
permitido que se efectiviza en el resultado lesivo; quien prende fuego
por culpa y genera la destruccin del bien50.

VI.- CONCLUSIONES
Observando la dogmatica nacional y comparndola con la
extranjera se dedujo lo siguiente:
1.- La propiedad mueble o inmueble tiene que sufrir
transformaciones materiales, es decir, defectuosidades, que importa
una lesin al valor patrimonial que estos ostentan en el mercado, por
tanto pierden su intangibilidad, ornato y estructura corprea, son
objeto de su prdida econmica, trayendo como consecuencia un
detrimento en el acervo patrimonial del individuo.
2.- La frontera valorativa actual es de una RMV (renta minima vital),
diferencindola de las faltas.
3.- Consideramos que la esfera subjetiva determina un contenido
harto complejo de descifrar; mas se es de la opinin que el dolo civil,
importa ms que un descuido que una intencionalidad, mxime si la
responsabilidad civil puede atribuirse a travs de una relacin de
garanta (representante legal), mientras que la responsabilidad penal
responde a criterios muy rgidos de imputacin: accin y reproche
individual son dos aristas que de forma conjunta forman un criterio
muy particular de atribucin de responsabilidad.
4.- Lo protegido es la capacidad de disposicin que tiene el
propietario sobre la cosa, por eso se afecta materialmente el mismo,
en la medida en que tiene una relevancia econmica.
49 SOLER, SEBASTIAN; Derecho Penal Argentino; T. IV; pg. 506
50 PEA CABRERA FREYRE, ALONSO R. Derecho Penal Parte Especial, T. II,
pg. 468.

5.- El actor no se ver beneficiado del bien ni lo trasladara de a su

esfera de custodia, para concretar el dao.
6.- La intencin de daar es suficiente para el legislador, incluso
podr haber tentativa si los actos anteriores manifiestan el designio
de una dao material de relevancia econmica.
VII.- RECOMENDACIONES
El delito de daos es comn en la sociedad, por el desarrollo
urbano, y la amplitud de la poblacin, de la crisis econmica y
psicolgica que pueda acarrear, por ello se recomienda:
1.- Que la RMV, sea de 1 a 4, proporcionada a la situacin econmica
del sujeto pasivo, a fin de evitar abultar este proceso.
2.- Adems su pena retributiva es minima, por el cual se podra
reconciliar extrapenalmente, o ha pedido aplicando el principio de
oportunidad.