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1./ Norma por la que se integro la Comisin de Reforma del Cdigo Civil yComercial de la
Nacin.
2./ l Quienes integraban laComisin?
3./ Que fundamentos expuso el PE para explicar lanecesidad de la reforma?
4./ l Cuales son los antecedentes tenidos en cuenta en laelaboracin del Proyecto?
S./ Exprese al menos dos de los conceptos que expone el autor del Derecho Comercial.
6./ Exprese la distincin que el autor hace entre Derecho Comercial, Economa yEmpresa.
7./ Identifique cuales son las tres primeras etapas en la evolucin del Ocho Comercial
8./ Caracterice la ltima etapa en la evolucin del Derecho Comercial.
9./ Caracterice el Denominado Derecho Econmico.
10./ Aque se denomina desprivatizacin del Derecho Privado.
11./ Exprese sintticamente las posiciones afavor y en contra de la unificacin civil y comercial
que el autor analiza en su trabajo.
12./ En el Cdigo Civil y Comercial Unificado, que materiacomercial desaparece.
13./ En el Cdigo Civil yComercial Unificado que materia comercial permanece.
14./ La unificacin de las materias civil ycomercial en un solo cuerpo normativo altera de
algn modo la autonoma cientfica odogmtica del Derecho Comercial.
EL DE RE CH O CO ME RC IAL EN EL
PRO YE CT O DE C DIG O CIV IL Y
CO I\1E RC IAL DE LA NA CI N:
QU QU ED A DE L?
por DAN IEL ROQ UE VT OLO
L-~~~~~~_:
lj______~~
167
l. Introd ucci n
lica dict
El 23 de febrero del ao 2011 la presidente de la Repb
la elapara
isin
"Com
la
el decreto 19t/20 11, mediante el cual cre
acin
Unific
y
n
lizaci
boracin del Proyecto de Ley de Reforma, Actua
sera
ido
comet
de los Cdigos Civil y Comercial de la Naci n" cuyo
o de Comercio
el estudio de las reformas al Cdigo Civil y al Cdig
ucir n- texto -
de la Naci n que considere neesaris; a fin.-de-'piod
homogneo de todo el referido cuerp o normativo.
Corte SuLa Comisin se integr con los seores ministros de la
zetti, quien
prema de Justicia de la Nacin, doctores Ricardo Luis Loren
profesora
la
y
co
Nolas
de
on
Hight
actu como presidente, y Elena
Afda Kemelmajer de Carlucci.
a, actuaEsta Comi sin deba eleva r un proyecto de ley de reform
rcio de
Come
de
o
Cdig
del
y
lizacin y unificacin del Cdigo Civil
os,
corrid
das
(365)
cinco
la Nacin en el plazo de trescientos sesenta y
lido,
cump
fue
que
a partir de la fecha de su constitucin, come tido
n en la Casa
teniendo lugar el da 27 de marzo de 2012 una reuni
el Anteprode Gobierno, en la cual la presidente anunci al pas que
n haba sido
yecto del nuevo Cdig o Civil y Comercial de la Naci
redactado.
sosteniendo
El Poder Ejecutivo fundament la iniciativa legislativa
sido afectado
que el sistema de Derecho Privado, en su totalidad, haba
culturales y
en las ltimas dcadas por relevantes transformaciones
reforma Consmodificaciones legislativas. En este sentido destac la
n a nuestra
oraci
incorp
e
cuent
titucional del ao 1994, con la conse
como la
as
nos,
Huma
legislacin de diversos Tratados de Derechos
n a tan
relaci
con
interpretacin que la jurisprudencia haba efectuado
significativos cambios normativos.
as tornaban
A criterio del Poder Ejecutivo, todas estas circunstanci
nal en
Nacio
necesario proceder a actualizar y unificar la Legislacin
_ _ _ 168
ada
integr
ados
1993, en el cual la Comisin Federal de la Cma ra de Diput
Proyecto de
.tambin por juristas de reno!llbre, el~bor a ~u _vez otro
a travs de los - .. Unificacin: Finalmente, el Poder Ejecutivo Nacional,
fin, sin llegar
decretos 468/92 y 685/95, cre Comisiones con idntico
Civil y
lacin
Legis
la
de
a lograr el propsito unificador y reformador
te.
ormen
anteri
s
Comercial, al igual que las Comisiones mencionada
rca dentr o
La iniciativa no es noved osa y -polt icame nte- se enma
nal -seg n ha
del compromiso poltico asumido por el Gobie rno nacio
lizaci n y la
ciona
institu
Ja
sostenido la presid ente- " ... para conso lidar
es de aracion
gener
seguridad jurdi ca para la presente y las futuras
gentinos ..."
2. La labor de la Comi sin
por cerca de
Durante poco ms de un ao, la Comi sin, auxili ada
os espec ialista s
una treintena de subcomisiones -integ radas por divers
se les asign aron
de todo el pas y algunos del extran jero- a las cuale s
elabo r un "Annte,
icame
temt
os
temas especficos de trabajo acotad
n" con un total
Naci
Ja
teproyecto de Cdig o Civil y Come rcial de
en la reuni n,
de 2671 artculos, el cual fue prese ntado en socie dad
ya mencionada, del 27 de marzo de 20 t 2.
paar on al
Sostuvo Ja Comisin -en los Fundamentos que acom
se haba n
ativa,
legisl
Antep royec to- que, para la realizacin de Ja labor
isiones formularan proCabe aclarar que el mtodo consisti en que las subcom
sin conexi n con otras
o
asignad
lar
particu
tema
al
as
acotad
puestas especificamentt:
estuvo a cargo de
textos
de
comisiones. La compaginacin, eleccin y coordinacin
Lorenzo.
De
co
Federi
Dr.
el
en
una Secret:irfa de la Comisin, la cual recay
1
169
EL PROY ECTO
EL DER ECllO COMERCIAL f.N
DoCJ RINA
1 d
o dado que en el caso del Cd "
Clar amen te desta camo s esto ltim
de~
c~:~
e~ge~
que
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otro,
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lo.q~e se trata es d~ susti tuir un Cd igotaCivi
inclu ir ~ man tea
y
n
gaci
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su
a
es
apun
Cod1go de C?m~rcio a .1~ que se
nuev o Cantil es disem inad os en el texto del
6
ato di Dirillo Comm
a vcrs1onc italia na dell' avvo TOH L. Errico, Trall
. erc1a e, primd"
.
h'
Marg
rto
d'
Albe
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1en con note e ratTrontt colt. o ice i omm ercio italia no e col
, Napo li, 188
prog1eno. di rifon na, R. Marg hieri
1
er lntrod11cc .
Dc~alma.. Buen os
Vease GOL DSC HMI DT, \Vem
UEZ , Carl os J ion. . Derecho,
IG
ROD
ALA
ZAV
;
1967
s,
Aire
Comercio com enta do,
de
igo
Cod
. . .
171
170
PROYECTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL
DocT RINA
norm
a.
en el ejercicio de su activ idad econmic
14
propio de los emPara Broseta Pont es el ordenamiento privado
actividad externa que stos
presarios y de su esllfdio, as como de la
realizan por medio de una empresa.
dad de definiciones
A modo de resumen respecto de la enorme canti
ercial -<:uya enumeracin
vinculadas a Ja concepcin del Derecho Com
concepcin ya tomada
sera casi inagotable- podramos sealar, en una
nosotros, que el Derecho
de la idea visionaria de Mossa is y acotada por
o hasta fines del siglo
Comercial ha sido tradicionalmente concebid
a, y que la empresa
nizad
orga
pasado como el Derecho de la economa
Comercial regula.
es la persona econmica que el Derecho
1
1
J.
.
Codice Civile del 1942, Cedam, Padova, 1957
16
anni B. y ANGELICJ, Cario, Diriuo
Giov
Vase FERRI, Giuseppe; FERRI,
Commercia/e, Utct, Torino, 1998.
_ _ _ __ _ __ 173
Doc'TRIN A
EL
organizada, encontrando su nacimiento en las necesidades de una determinada poca y en la creatividad de quienes de una u otra manera
ejercan el comercio, o se vinculaban al intercambio y trfico de bienes.
Partiendo de esta concepcin y de la caracterizacin del Derecho
Comercial como verdadera categora histrica, podemos afirmar, juntamente con Garriguest 7, que el contenido de la materia comercial es
relativo, en la medida que vara, se adapta, y se altera, en directa
relacin con las etapas y mutaciones de la realidad econmica.
Es que el carcter histrico que inunda el mbito del Derecho Comercial tiene su justificacin no slo en los orgenes y desenvolvimiento
de la materia 11, sino que -por el contrario- constituye para el mismo
una constante que impregna su esencia, vinculndose -en su desarrollolos acontecimientos econmicos, polticos y sociales de las comunidades111.
Al encarar el anlisis de la materia mercantil, podremos observar,
en forma clara y precisa, cmo este Derecho especial o de excepcin
ha sido influido por los acontecimientos histricos20; sobre todo desde
su concepcin, puesto que ya su nacimiento obedece a una necesidad
histrica, cual fue la de regular el intercambio econmico y el trfico
mercantil, ante la insuficiencia de las normas existentes en materia de
Derecho comn11
Y esto es algo que se mantiene todava vigente22
1947.
- - -- --
174
175
177
176
IAL EN El PROYECTO
EL DER ECH O COMERC
()oc TRI NA
iniciales
-h oy - es que a las tres etapas
te
den
evi
a
ult
res
que
lo
Y
d)
duce -en
rta etapa en la cual se pro
hay que agregarle una cua
2- un giro copemicano,
n Angelici3
trminos que seala muy bie
en la
predominantemente objetivo
to
para regresar a un concep
ndo
sie
d,
da
ivi
Comercial es la act
l,
cual el centro del Derecho
nti
rca
me
a
caracterizar la disciplin
sta -la actividad- lo que
rpe
las
del sistema integrado por
convirtindose en el centro
mutar sin
anizacin los que podrn
sonas, los bienes y la org
erada33
que la actividad resulte alt
ia el reviva/ de l Derecho
6. Un lar go camino hac
r de los actos en
Comercial como reg ula do
ida d" ?
masa devenidos en "ac tiv
ercio a lo
la teora del acto de com
ensay
Habiendo quedado superada
ina
ienzos del siglo XX, la doctr
nti
largo del siglo XIX, en los c~m
Merca l, a la
el contenido del Derecho
re
sob
nes
cio
cep
con
vas
nue
1897.
dos del Cdigo alemn de
luz de los principios emana
axis, bajo el
Archiv fiir zivilistiche Pr
As, en 1902 se public en
besond~res Hanvom brguerlichen Recht
ein
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We
lo
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el con s par a la com uni dad . Por
siderndolas ben efic iosa
con tra la setn
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normas e instituciones, con
nor
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de
que la generalizacin
vidad
trario, quienes consideran
forma pro fesi ona l a la acti
com n, no vin cul ado en
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pro c:s? g:n cra liza dor -<>
la mat eria
co?1erc1?! com~atcn el
cin, la ada pta ci n de
pnv1leg1ar, en la unifica
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Der ech o com n. Lo cier
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Comercial al reg1mcn del
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c~munidad en la cual sus inst com uni dad es en lo que a la
Y la .configur:icin ~e la
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va transformacin.
contrad1ctona pero evo luh
ciale cit.
32
I,
LIC en Dirillo Commer
Va se ANGE
Prim er Con .
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el Dis cur so Inaugural del
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Pro
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de 201 2, en Ma r del Pla
bre
iem
nov
de
6
Y
S
4,
los d~as
179
35
este autor enfrenta
delsprivatreich? 4, el pensamiento de Heck , donde
3
radicaba en el
que la diferencia entre acto comercial y acto civil no
de una serie de
acto en si mismo. Del mismo modo, la generalizacin
ento, un acto,
instituciones mercantiles hacia que, en determinado mom
el fin esntara
prese
se
e
dond
y
reputado tradicionalmente mercantil,
era -en
no
pues
civil,
adpecifico de lucro, poda resultar -en realid
sino la
cin,
distin
la
este concepto- el acto en s el determinante de
38
persona que tal acto realizaba
lo realmente
Se lleg a la conclusin -en aquel momento- que
de realizar
ilidad
posib
la
era
caracterizante del Derecho Comercial
pcin
conce
Esta
ad.
cantid
gran
actos en forma masiva, es decir, en
etapa
la
aquel
en
ercial
resaltaba el carcter subjetivo del Derecho Com
aba
deriv
masa
en
histrica, ya que la posibilidad de ejecucin de actos
enNos
es.
acion
-directamente- del carcter profesional de tales realiz
,
serie
actos en
contrbamos, entonces, ante la efectivizacin de los
.
realizados en gran nmero y con carcter tpico
39
ando la diferenreclam
,
En el mismo sentido se pronunciaba Gordon
la exigencia en
de
ciacin entre Derecho Civil y Comercial sobre la base
nti1 40
leyes distintas que garanticen y faciliten la circulacin merca
carcter de
En igual forma, adoptaba el criterio de enfatizar el
actos hode
acin
realiz
la
en
hombre de negocios del comerciante,
mogneos en serie.
letarla, agreSeguidor de la teora de Heck, Locher4t trat de comp
sionalismo en
gando como elementos necesarios la tipicidad y el profe
la existencia
a
deriv
se
teora
su
el cumplimiento de la actividad. De
rionnente,
poste
lar,
necesaria de la organizacin, criterio que se vincu
aceptada
fue
no
con la teora de la empresa. Pero esta concepcin
as.
crtic
pacficamente en la doctrina, constatndose numerosas
mico
7. Nacimiento de una concepcin de Derecho Econ
el Derecho
A partir de la dos terceras partes del siglo pasado,
ntil guatemalteco, ScrVase VILLEGAS LARA, Ren Arturo, Derecho Merca
viprensa Latinoamericana, Guatemala, 1980.
ntil cit.
39
Vase LANGLE Y RUBIO, Manual de Derecho Merca
Derecho Comercial,
de
ntal
40
eleme
o
Tratad
C.,
Carlos
A,
ARRIG
Vase MALG
TEA, Buenos Aires, 1963.
ntil cit
41
Vase LANGLE Y RUl310, Manual de Derecho Merca
31
181
180
EL DERECHO COMERCIAL
42
EN EL PROYECTO
Privado
8. La desprivatizacin del Derecho
45
de que lo que se suele
Coincidimos con Girn Tena respecto
al se enmarca en el campo de
llamar el concepto del Derecho Comerci
d y Derecho, hacindolo entrar,
las relaciones entre Economa, Socieda
mtico y conceptual que se
en gran extensin, en el calificativo siste
imonial.
expresa en los trminos del Derecho patr
Derecho Comercial moderno
. Pero si hay algo que caracteriza al
I- es el proceso, cada vez ms
-en esta primera poca del siglo XX
decirlo de otra manera, la
creciente, de su desprivatizacin o, para
es en las normas mercantiles
penetracin sectorial de intereses general
vinculadas a las relaciones privadas.
al Derecho Comercial moEllo tiene su explicacin; si concebimos
ivoida~dempres,ar~a. si la empresa
.{ dhe~od como, el ~ere~hdo de. Ja,esacdte cc1 ente, e prmc1pal instrumento
. .a st o, en os paises m .ustna
al, desde la Revolucin Indusde desarrollo econmico y cambio soci
arse de que se ha producido,
trial hasta nuestros das, no puede dud
transformacin institucional de
desde la mitad del siglo pasado, una
la empresa en la sociedad modema46,
izaron el desarrollo de la
Los cambios del contexto que caracter
generaron nuevas necesidades
sociedad industrial y la posindustrial
es acentuaron la funcin social
fundamentales de la sociedad. las cual
res y nuevas normas que resde la empresa adoptando nuevos valo
pondan a esta finalidad.
faz dinmica y activa de la
Por su parte, los empresarios, en la
vas formas de contratacin y
a~tivida~.empresa~ia,. han ~ro?~cido nue rentes maneras de formudife
vmculac10n -econom1ca y JUnd1ca- en
resa, muchos de los cuales
emp
de
lacin de los denominados contratos
plados - an- en las diversas
no .se e.ncucntran expresamente contem
.
leg1slac1ones.
cho
de Derecho Mercantil, Revista de Dere
s Vase G!RN TENA, Jos, Estudios
Privado, Madrid, 1955 .
en PiA46
MAN, Horacio, Empresa y Sociedad,
~ase AGUIRRE, llugo YROIT
GGI (d1r.), Tralado de..la.Empresa cit.
4
183
182
_J
-~~___
en el mercado.
184
- ---
del sistema de Derecho Privado en una incorporacin:de institutos y principios de carcter publicstico.
.
e) La integracin de diversas ramas del Derec~o Privad~ a tra~s
del prisma de la constitucionalizacin del Derecho Pnv~do, .1~
corporando en tos Cdigos, leyes especiales y en la leg1slac1on
general, principios, estndares y discipl~nas. que se encuentran
expresamente mencionados en las Const1tuc10~es, Y en los Tratados Internacionales -incluidos aquellos relativos los Derechos
Humanos-.
- - - - - - - - - - -
ISS
DocTIU NA
186
187
0ocTRINA
Et
romana comprendida entre la mitad del siglo lII a. C y la mitad del siglo HI d. C.
60
Vase GARRIGUES, Qu es y qu debe ser el Derecho Mercantil? cit.
61
Vase nuest~ posicin sobre la caracterizacin que hacemos de la figura del
"consumidor" en VITOLO, Las reformas al rgimen de defensa del consumidor. ..
189
EL
Doc'TRINA
I'
,,
,
65 1 t
;r.
cuestionam1cnto que se fonnula CARVAJAL ARENAS , la Un(1n crcsantc
.
.
.
cac1on... cit.
:~ Ver la ajustada sint~sis e? C~RVAJAL ARENAS, la unificacin... cit.
V~r ASQUINJ, R11.1sta d1 Dmuo Commerciale ( 1940), p. 51 o.
61
. . ~ease ~ORAPI, Diego, l '11nificazione del Codice di Commercio e del Codice
~iwle m. Brasi/e, .en CALDERALE, Alfredo (editor), /1 Nuovo Codice Civile Brasiliano, GrnfTrc, Milano, 2003.
191
EL
0ocTRIN A
ron; de donde cabe resaltar los fundamentos dados por los redactores
9
del Proyecto en el sentido de procurar6 un Cdigo donde se consagre
n
la constitucionalizacin del Derecho Privado; en el cual se respete
un
con
vos;
tanto los derechos individuales como los derechos colecti
claro concepto de regulaciones basadas en la igualdad y en el paradigma
de no discriminacin; destinado a una sociedad multicultural, y que
asegure la finneza jurdica de las transacciones comerciales7.
19:?
de
Colocamos a Paraguay en este grupo dado que, si bien derog su Cdigo
que
iante
Comerc
del
Ley
una
en
Cdigo
dicho
de
1
Comercio, desglos el Libro
de Comercio,
incluye no slo el estatuto del comerciante, sino la disciplina de los Actos
manteniendo
a,
Limitad
abilidad
Respons
de
al
y hasta normas de la Empresa Individu
o Cdigo
derogad
el
an
integrab
que
o
Martim
Derecho
de
normas
la vigencia de las
de Comercio.
la Law
77
Vase Proyecto Me Gregor acerca del programa adoptado en 1965 por
Derecho
el
reunidos
estn
donde
Code,
t
Contrac
un
redactar
para
Commission inglesa
Civil y el Derecho Comercial.
Comisi n
71
En especial el del ao 1998 que ha sido seguido en gran parte por la
1.
191/201
decreto
el
por
creada
76
- - - - -193
CTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYE
[)ocTRJNA
,__.._ _
194
10
ercia/e... cit.
Wase FERRI, FERRI y ANGELICI, Dirillo Comm
ho-Mercantil?-cit. Derec
el
ser
debe
qu
y
es
Qu
Vase GARRIGUES,
modificaciones nuestras.
Es la visin de Garrigues, pero c~n agregados y
195
DocTRINA
14
EL DERECHO COMERCIAL
EN EL PROY[CTO
DocTRINA
{
1
1
1
1
EL
198
199
EL
DocnuNA
~oo- --
90
:?01
EL DERECHO COMERCIAL
0ocrRINA
:?O:?
EN El PROYECTO
vcase
EL
0ocrRJNA
EL
Doc:TRINA
206
------
::?07
ECTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROY
DocrR INA
::?09
CTO
EL DEREC HO COMERCIAL EN EL PROYE
DocTIU NA
no se
1' Por ejemplo, el actual art. 7 de la ley 19.550existir
ms.
no
que
rcio
Come
de
o
se alude al Registro Pblic
Empre
la
de
Y
ntil
Merca
ho
Derec
del
o
Estudi
1 Ver Vf TOLO, Iniciacin en el
'
sa cit.
07
::!10
antiles puede
El origen de esta institucin de los registros merc
ha tenido
nte,
icame
histr
que,
rativo
encontrarse en el carcter corpo
imponfa
se
e,
ment
ional
tradic
que,
tal
el Derecho Comercial, de modo
libro de
el
en
os
culad
matri
estar
de
acin
a los comerciantes la oblig
cada corporacin a la cual stos pertenecieran'
de mercaderes
Estas inscripciones de la poca de las corporaciones
, los cdigos
luego
que,
acin
son consideradas el antecedente de la oblig
te como
rcian
come
al
decimonnicos y las leyes especiales impusieron
109
obligacin profesional
Nacin, que se
En el Proyecto le Cdigo Civil y Comercial de la
curioso:
algo
e
encuentra bajo consideracin en el Congreso, ocurr
gacin de los
a) Se elimina el Registro Pblico de Comercio -dero
artculos 34 a 42 del Cdigo de Comercio-; pero
leyes 21. 768,
b) al mismo tiempo se mantiene la vigencia de las
22.28 0, 22.31 5 y 22.31 6.
sociedad extran
participa en socied ad existente
C-95; Inscripcin registra/ de sociedad extranjera que
S. Ana Maria, Oposicin a la
MOLA
-55::!;
en el pais, nota a fallo, en L. L. 1979-C
la actuacin de la Inspeccin
imia.
homon
por
ciales
comer
ades
inscripcin de socied
Augusto, Sobre la necesidad
o
Ricard
N,
General de Justicia, en E. D. 143-264; NISSE
materia de registracin de
en
19.550
ley
la
por
ta.f
previs
s
norma
de modificar lm
actos societarios, en L. L. 1989-E-866.
ho Comercial,
11
GARRIGA, Carlos C., Tratado elemental de Derec
Ver MALA
Buenos Aires, 1922.
Comercio, en L. L.
1oq Ver FONTANARROSA, Rodolfo, El Registro Pblico de
51-1141.
211
expresin "domicilio"; especialmente cuando no se refiere a sociedades solamente -ver las nonnas de los artculos 320 y siguientes en materia de documentacin, contabilidad y registros,
o las de contratos asociativos, artculos 1442 y siguien tes"-.
Parecera que en el pensamiento de la Comisin existe un error
conceptual, cual es el de confundir el instituto del Registro Pblico
de Comercio con la Inspeccin General de Justicia o las autoridades
s.
a cargo del mismo en las distintas provincias. Y son cosas distinta
creado
instituto
un
es
cio
Comer
En efecto, el Registro Pblico de
por ley nacional -artcu lo 34 del Cdigo de Comer cio-, y que el propio
Cdigo regula respecto de:
a) Cuntos debe haber en el pas -uno en cada tribunal de comercio
ordinario-;
b) dnde deben estar -donde haya un tribunal de comercio ordinario-;
c) a cargo de quin deben estar -del respectivo secretario-, y
d) qu responsabilidad tendr el "responsable" de dicho Registro
-de la exactitud y legalidad de los asiento s-.
Posterionnente, el artculo 1 de la ley 21.768, texto segn ley
de
22.280, estableci que "El registro de los contratos constitutivos
actos
dems
los
de
el
y
aciones
las sociedades comerciales, sus modific
,
y documentos cuya inscripcin se imponen a aqullas, a sus rganos
la
por
a
atribuid
funcin
otra
a sus socios o a sus mandatarios, y toda
s,
legislacin comercial al Registro Pblico de Comercio, a los registro
mismo Proyecto en su Captulo 5, al legislar el domicilio
En efecto:
considera varios conceptos, pero ninguno se vincula con "jurisdiccin".
lugar de su
el
en
real
o
domicili
tiene
humana
persona
La
real.
o
Domicili
73
"Art.
en el lugar
residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene
tes de dicha
emergen
nes
obligacio
las
de
iento
cumplim
el
para
ifa
dcsempe
la
donde
donde la ley
actividad". "Art. 74 - Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar
perm:incnte
manera
de
reside
persona
una
que
contra,
en
prueba
presume, sin admitir
Slo la ley
nes.
obligacio
sus
de
para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento
" "Art. 75
....
s
especiale
normas
en
dispuesto
lo
de
perjuicio
sin
y
puede establecerlo,
o para el
domicili
un
elegir
- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden
El
Efecto.
78
"Art.
"
...
emanan
l
de
que
nes
ejercicio de sus derechos y obligacio
jurdicas. La
domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones
eleccin de un domicilio produce la prrroga de competencia".
11
:m
I
jueces, jueces de registro, tribunal de comer_cio o ~ut~r~dad registr~
admio
les
Judicia
mos
organis
los
de
cargo
quedan indistintamente a
nistrativos que, en cada jurisdic cin, determinen las leyes locales".
Finalmente, en el mbito de la Capital Federal, la leyes 22.315
-Ley Orgnica de la Inspeccin General de Justici a- .organi z.' Insy
peccin General de Justicia y la ley 22.316 transfiri el Registro
DoC'TRINA
215
orio
En resguardo de la confidencialidad, se limita el examen probat
gen
a .1~ cuestio.nes estrictamente en debate, sin perjuicio del exame
de
o
llevad
nenco del sistema contable a fin de establecer si ste es
acuerdo a las prescripciones legales.
slll.
oniale
patrim
as
jurdic
tran'Srerir o extinguir relaciones
a
Se incorporan algunos principios jurdicos aplicables en la materi
tica
dogm
noe-in
la
que constituyen la base sobre la cual se asienta
y que son los siguientes:
ido
a) La libertad de las partes para celebrar y configurar el conten
el
y
ley
la
del contrato dentro de los lmites impuestos por
orden pblico.
La fuerza obligatoria mediante la cual el contrato vlidamente
celebrado es obligatorio para las partes. Slo puede ser modificado o extinguido conforme a lo que en l se disponga, por
acuerdo de partes o en los supuestos que, sobre adecuacin del
contrato, estn previstos por la ley.
cual
b) La buena fe en la celebracin, interpretacin y ejecucin, lo
inar.
Prelim
Ttulo
el
en
nte
es coherente con la norma existe
exc) Los contratos obligan, no slo a lo que est formalmente
erarse
consid
presado, sino a todas las consecuencias que puedan
nte
comprendidas en ellos, con los alcances en que razonableme
amse habra obligado un contratante cuidadoso y previsor. La
la
plitud que se le reconoce a este principio es consistente con
que le ha dado la doctrina y jurisprudencia argentinas.
con
d) En cuanto a la extensin temporal, se incluye la ejecucin,
, Buenos Aires,
Vase VTOLO, Daniel Roque, Contratos comercia/es, Ad-Hoc
entre otros.
2007,
Aires,
Buenos
,
Ad-lloc
les,
omercia
c
'
os
1992; Manual de contrat
llJ
216
. - --- -- - - -
217
EL
OoCHIN '
:!1 8
EL PROY ECTO
EL D ERECHO COME RCIA L EN
0ocn uNA
a
12.2.2. Contratos a los que hace referenci
lan
regu
se
no
el Proyecto pero que
amente por el Proyecto,
Adems de los contratos regulados especfic
referencia en el resto del
existen otros contratos a los que se hace
ue sin regulacin.
aunq
artculo manteniendo tipicidad legislativa
de superficie -artcua) Los contratos para constituir derechos
lo 2119-;
chos de garanta -artcub) contratos para la constitucin de dere
lo 2185-;
culo 2208-, y
c) contrato constitutivo de hipoteca -art
2219-.
culo
d) contrato constitutivo de prenda -art
12.2.3. Contratos que no se regulan
contratos estimatorios ni
El Proyecto no prev en su articulado los
el contrato de comisin.
12.2.4. Contratos regulados por leyes
especiales que se mantienen
respectivos ordenamientos
Del mismo modo, se mantienen bajo sus
los contratos de:
a) Seguro, bajo la ley 14.718;
22.426, y
b) transferencia de tecnologa, bajo la ley
c) tarjetas de crdito, bajo la ley 25.065.
12.3. Los ttulos de crdito
n de los ttulos de crdito
Se mantiene en el Proyecto la regulaci
ecto de 1998, con algunas
y -en este sentido- la Comisin sigui el Proy
modificaciones.
tado proyecto, es decir,
La ubicacin metodolgica sigue la del men
ntad y el articulado -indican
dentro de la declaracin unilateral de volu
bsicas y ms aceptadas,
los redactores- recepta las reglas jurdicas
n amplia de estos ttulos y
con la finalidad de promover la circulaci
la seguridad jurdica.
r persona puede crear y
Se registra como novedad que cualquie
o autnomos
12.4. Los agentes y mcciliares de comerci
otros agentes auxiliares
En el actual Cdigo de Comercio, exis ten
o como autnomos en la
del comercio, a los cuales se ha calificad
a particular y sin depe~dencia
medida que ejercen su actividad en form
de un comerciante principal.
facilitar la realizacin de
La funcin de estos agentes auxiliares es
nte y el pblico en general.
operaciones mercantiles entre el comercia
ellos alguna discusin en
Tambin se ha presentado respecto de
:?21
- -:?20t -- -
0ocrRINA
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO
t 2.4. t.
Corredores
pres~1ciVt.Lase GllERSI
inmobiliarios
. Administrado
res de consorcios. Marfil leros o rematadores Correuores,
Asirea. Buenos Aircs,-2003. -
:?2:?
_J __
11 1 LAPA, Eduardo L., Manual del martillero pblico y del corredor. Aspecto
Jurdico.
Procedimientos. Jurisprudencia, 14" ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2009, t 1.
19
1
a) Ser mayor de edad; b) poseer tiulo de enseanza secundaria expedido o
revalidado en la Repblica con arreglo a las reglameniaciones vigentes; c) aprobar
el examen de idoneidad para el ejercicio de la aciividad, que se rendir anie cualquier
tribunal de al1.ada de la Repblica con competencia en maierial comercial, ya sea
federal, nacional o provincial, el que expedir el certificado habiliianie en todo el
territorio del pas. A los efecios del examen de idoneidad se incorporar al tribunal
un rcpresenianic del rgano profesional con personera jurdica de Derecho Pblico
no esiatal, en las jurisdicciones que exisla. El examen deber versar sobre nociones
bsicas acerca de la compraventa civil y comercial.
120 Vase: PIEDECASAS, Miguel A., Martilleros y corn!dores universitarios
. El
nuevo rgimen legal de la ley 25.028, en L. L. supl. Actualidad, 2000.
121 Art. 36. Son obligaciones del corredor:
a) Llevar el libro que establece el artculo 35;
b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tralan los negocios
en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos;
c) Deber comprobar, adems, la existencia de los insirumentos de los que resulte
el ii1ulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes registrables, recabar
la certificacin del Registro Pblico correspondiente-sobre la inscripcin del dominio,
12.4.2. Martilleros
224
Los martilleros o rematadores son sujetos que se dedican a la realizacin de subastas, las que a su vez podrn ser privadas -voluntarias122
judiciales y administrativas -pblicas -.
Como se ha definido en doctrina y jurisprudencia, el remate o subasta es la venta pblica, propuesta de viva voz y concluida con la
persona que ofrece mejor precio, lo que se determina por un golpe de
martillo. Este golpe pone fin a la puja y define al comprador. Por su
parte, las "subastas pblicas" son las ordenadas en. los pr.ocesos de
ejecucin forzada de los bienes del deudor, y se diferencian de las
ventas por remate que se efectan en procesos voluntarios por acuerdo
de los dueos 123
Las subastas o remates, sean pblicos o privados, se realizan a
travs de martilleros.
Segn recuerda Fontanarrosat 24, el martillero en el remate efecta
una oferta dirigida al pblico y que expresa la voluntad de vender los
bienes. Los oferentes aceptan esa oferta mediante sus propuestas, y
provocan ta conclusin del contrato al ser admitidas por el rematador.
Para favorecer el mejoramiento de Jos precios, se somete la conclusin
a Ja condicin resolutoria de que otro oferente mejore la ltima pro-
1
1
'
una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho a
exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma
parte;
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realiz.ados, salvo
pacto o uso contrario.
(Artculo incorporado por art. 1 de la ley 25.028. Vigencia: a partir de los sesenta
dias de su publicacin en el Bolctin Oficial).
Art. 38. El corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se
fru strare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le reintegren
los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que hubiere lugar.
(Articulo incorporado por art. 1 de la Ley N 25.028. Vigencia: a partir de los
sesenta das de su publicacin en el Boletn Oficial).
122
Vase CMARA, l-lctor, Observaciones al proyecto de Estatuto Profesional
del Martillero o Rematador, en J. A. Doctrina 1970-234
123
Vase: TRIGO REPRESAS, Flix A.. Responsabilidad civil de los martilleros
Y corredores, en Tratado de la responsabilidad civil, t. 11, El Derecho de Daiios en
la actualidad: Teora y prctica, La Ley, Buenos Aires, 2004.
12
~ FONTANARROSA, Derecho Comercia/ argentino... cit.
--~~"'-5 -
0oc:T RINA
226
(
1
:!27
reglamentacin.
El Proyecto nada dice respecto de estos agentes y tampoco propon.e
ta derogacin de ta normativa mencionada, la que mantendria su vigencia.
12.4.3.3. Agentes del seguro
La ley 22.400 regula la actividad de intermediacin mediante la
cual se promueve la concertacin de contratos de seguros, asesorando
130
a asegurados y asegurablcs
La actividad de intermediacin puede ejercerse segn las siguientes
Empresa cit.
:m
modalidades de actuacin:
i) Productor asesor directo: persona fisica que realiza las tareas
indicadas en el artculo 1de la ley 22.400 y las complementarias
previstas en la ley.
ii) Productor asesor organi:ador: persona fisica que se dedica a
instruir, dirigir o asesorar a los productores y asesores directos
que formen parte de una organizacin. Deber componerse como
mnimo de cuatro productores asesores directos, uno de los cuales podr ser el organizador cuando acte en tal carcter.
Para el ejercicio de la actividad de productor asesor, en cualquiera
.de las categoras previstas por la ley 22.400, los interesados debern
hallarse inscriptos en el Registro de Productores Asesores de Seguros
a cargo de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. Para inscribirse
se requiere una serie de condiciones especficas.
El Proyecto no propone derogar ni modificar esta normativa.
12.5. Las sociedades
Se mantienen las sociedades comerciales, las que el Proyecto pro-
'
130
Vase ALEGRIA, Hctor y MOSSET ITURRASPE, Jorge (dirs.), Re1ista do!
Derecho Pri1:ado y Comunitario, N 19, Seguros - /, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1998; FERNANDEZ DIRUBE, Ariel, El seg uro: su estroctura y funcin econmKu,
DocTRINA
de la ley 19.550-;
e) se eliminaron las modificaciones propuestas al rgimen de inoponibilidad de la personalidad jurdica-modificaciones propuestas al artculo 54 de la ley 19.550-;
f) se eliminaron las modificaciones propuestas en materia de grupos societarios, poltica grupal y responsabilidad de adminisA pesar de lo que digan los redactores, la sociedad civil -que desaparecera
al ser derogado el Cdigo de Civil- no encontra~a_cabida en la nueva nonnativa.
IJI
Ja ley 19.550-;
al rgimen de repropuestas
es
modificacion
las
g) se eliminaron
telemticos y remedios
contabilidad,
gistros, documentacin,
61 y 73 de
artculos
los
a
uniones a distancia -modificaciones
la ley 19.550-;
h) se incorpora una norma en materia de exclusin de socios -modificacin del artculo 93 de la ley 19.550-;
i) se mantiene la posibilidad de remocin de las causales de disolucin -modificacin artculos 94 y 100, e incorporacin de
un artculo 94 bis-;
j) Se modifica la propuesta de regulacin de la sociedad unipersonal, restringiendo su utilizacin al tipo de la sociedad annima,
limitando la posibilidad de que las sociedades unipersonales
puedan constituir a su vez sociedades unipersonales, y colocando contrapesos y controles al instituto -modificaciones de los
artculos l, 11, 164, 167, 299 y concordantes de la ley 19.550-,
entre otras.
Los fundamentos que ha invocado el Poder Ejecutivo para introducir
tales modificaciones y correcciones al Anteproyecto original -recogidos por la Comisin- fueron extremadamente laxos e imprecisos, pues
slo refirieron que:
a) Procedieron a eliminar una serie de artculos que consideraban
propios de la ley especial, ya que tiene el propsito de elaborar
un proyecto de reformas de la Ley de Sociedades en la que
deberan incluirse esas modificaciones, y
b) se limitaron a agregar regulaciones especficas de las sociedades
unipersonales.
Como puede advertirse, los fundamentos invocados -ms all del
juicio que pudiera merecer la reforma- no se condicen con la naturaleza
de las modificaciones realizadas.
Pero debe reconocerse que el Proyecto respeta en gran medida las
normas de la ley 19.550132.
132
Vase una crtica completa al Proyecto, en este campo, en VTOLO, Las
____Jc/o_rmas_gja ley 19.550 de Sociedades Comerciales... cit.
231
:?30
...__,_.,
:!33
Doc'TRINA
. 1'
13. Conclusin
1
Et
.,
:?35