INTRODUCCIN

El derecho esta siempre respondiendo a una circunstancia histrica; le es

imposible, desligarse de sus coordenadas espacio-temporales. Los
contratos de colaboracin empresarial y los contratos modernos que
abarcan del derecho mercantil en general, son una prueba de afirmacin,
que conviene tener presente cuando se abordan temas comerciales.
Ya que en nuestros tiempos existe la competencia y el surgimiento de
gigantescas empresas
Con economas mayores a la de muchos pases, y la globalizacin
econmica y la informacin.

CAPITULO I

CONTRATO
CONCEPTO
Un contrato, un acuerdo privado, oral o escrito, entre partes que se obligan
sobre materia o cosa determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser
compelidas. Es un acuerdo de voluntades que genera derechos y
obligaciones para las partes. Por ello se seala que habr contrato cuando
varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestacin de voluntad
destinada a reglar sus derechos.
Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurdico bilateral o
multilateral, porque intervienen dos o ms personas (a diferencia de los
actos jurdicos unilaterales en que interviene una sola persona), y que tiene
por finalidad crear derechos y obligaciones (a diferencia de otros actos
jurdicos que estn destinados a modificar o extinguir derechos y
obligaciones, como las convenciones). Tambin se denomina contrato el
documento que recoge las condiciones de dicho acto jurdico.
Las partes en un contrato son personas fsicas o jurdicas. En un contrato
hay dos polos o extremos de la relacin jurdica obligacional, cada polo
puede estar constituido por ms de una persona revistiendo la calidad de
parte.
El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte de
la categora ms amplia de los negocios jurdicos. La funcin del contrato es
producir efectos jurdicos.
Es un acto jurdico bilateral destinado a originar obligaciones, produce
efecto jurdico y existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la cual
nacen obligaciones. Aunque el contrato est destinado a producir efectos
dentro del campo patrimonial, se dice que tambin los puede producir en el
campo moral.

CAPITULO II

CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL

Cuando se habla de un contrato de colaboracin empresarial se hace
referencia al documento que se firma cuando dos empresas llegan a un
acuerdo a travs de que una adquiere de una empresa especializada algn
tipo de servicios a cambio de una retribucin acordada.(1)
Los contratos de colaboracin empresarial permiten tanto a los individuos
como a las empresas aumentar su capacidad operativa sin renunciar a la
independencia de sus actividades.
Es aquel por el que una de las partes, el colaborador, se obliga a realizar
una determinada operacin mercantil y la otra parte, el empresario, se
obliga a pagar el precio estipulado. Son contratos que los empresarios
necesitan estipular cuando su empresa va alcanzando una cierta
complejidad. Tienen parecido con los arrendamientos de servicio y obra si
bien normalmente son contratos de resultado de manera que el colaborador
solo cobrar si alcanza el resultado pactado. Se diferencian de los dems
arrendamientos en que son contratos mercantiles regulados en el cdigo de
comercio o en leyes mercantiles especiales en que con frecuencia las dos
partes del contrato son empresarios. Y por ltimo, en que el colaborador e
ciertos casos tienen una relacin de subordinacin con el empresario, lo que
le obliga a seguir sus instrucciones, pero sin que sea subordinacin o
dependencia sea lo suficientemente grande como para convertirse en un
contrato laboral.
El contrato de colaboracin empresarial es un contrato gnero que admite
una diversidad prcticamente inabarcable de especies. Se diferencia de los
contratos de cambio porque a menudo son contratos de organizacin, y con
prestaciones plurilaterales. No obstante, es perfectamente posible hallar
contratos de colaboracin empresarial con prestaciones reciprocas.
Precisamente una de las caractersticas de este gnero contractual es que
sus contratos suelen ser complejos, es decir, su objeto est constituido por
una combinacin de diversos tipos de obligaciones interdependientes entre
s, lo cual les da una cierta originalidad convirtindolos mayormente en
contratos atpicos. Es ms, la mayora de ellos no tiene regulacin en
nuestro ordenamiento, tal como sucede en la legislacin comparada.
Desde luego el contrato de colaboracin empresarial por antonomasia es el
de la sociedad, que al propio tiempo es un contrato asociativo. Sin embargo
no hay duda que el segundo en importancia es el Join Venture o consorcio,
como prefiera llamrsele, pues representa el paradigma de las ventajas que
derivan de la colaboracin empresarial. (2)
No obstante la utilidad de este gnero contractual, muchos de los contratos
de colaboracin han representado y representan un reto para el derecho de
los contratos. En efecto, no hay duda que los contratos de colaboracin y en
particular los contratos de participacin desbordan el tradicional marco del
derecho contractual. Conviene destacar, por ltimo que los contratos de

colaboracin empresarial suelen ser abiertos, es decir, posibles de que en

ellos se incorporen nuevas partes algo impensables en los contratos de
cambio, y que adems no existe equivalencia entre las prestaciones de los
contratantes, dado que estas corren paralelas en busca de un mismo fin.

Existen varios tipos de contratos de colaboracin mercantil o empresarial.

CONTRATO DE COMISIN
Contrato por el que el comisionista realiza una actividad empresarial para
otro empresario (comitente).
El comitente tiene el deber de dar toda la informacin e instrucciones
necesaria al comisionista, darle los fondos necesarios para realizar la
actividad y pagar el precio por el servicio.
El comisionista tiene el deber de pedir la informacin que necesita,
comunicar las incidencias, aplicar los fondos recibidos, ejecutar el encargo y
liquidar.
CONTRATO DE AGENCIA
Contrato mediante el cual el Agente se compromete a promover y efectuar
negocios para el Principal de forma independiente y remunerada. El agente
debe de informar y seguir las instrucciones del principal y promover sus
negocios.
El principal debe poner en disposicin del agente la informacin necesaria,
pagar al agente y avisarle con 15 das de antelacin si acepta sus
operaciones
CONTRATO DE FRANQUICIA
Vincula al franquiciador que cede al franquiciado, el derecho de explotar su
producto, sistema de produccin, distribucin y venta a cambio de una
cuota y un porcentaje sobre la facturacin.
ARRENDAMIENTO DE SERVICIO
Es un contrato de actividad por el cual una de las partes, el arrendador, se
obliga a prestar un determinado servicio y la otra parte, el arrendatario, se
obliga a pagar el precio estipulado. Es un contrato de actividad porque el
arrendador tiene derecho a cobrar siempre que desarrolle su actividad con
la diligencia debida.
ARRENDAMIENTO DE OBRA
Es un contrato de resultado por el cual una de las partes, el arrendador, se
obliga a realizar una obra determinada obteniendo un resultado pactado, y
la otra parte el arrendatario se obliga a pagar el precio estipulado, siempre y
cuando, el arrendador alcance el resultado.

Extincin del contrato:

Por el transcurso del plazo fijado de duracin del contrato.

Por acuerdo de ambas partes.

Cuando alguna de las partes o ambas incumplan sus obligaciones.
Indemnizaciones a cargo del concedente tras la extincin del contrato:
Recompensando los productos que concesionario no ha podido revender.
Queda obligado a indemnizar por los daos y perjuicios que la resolucin
cause al concesionario.

CAPITULO III

CONTRATOS EMPRESARIALES MODERNOS

Estos contratos atpicos e innominados expuestos en el presente son
producto de la evolucin de la sociedad y de todos su componentes, puesto
que tal cual la sociedad evoluciona lo hace a su vez el derecho los contratos
de los que nos ocupamos indistintamente son: franchising, know how,
factoring , underwriting , join venture, leasing ,fideicomiso, swap pool ,
renting, engineering , countertrade, barter, concesion,distribucion,
management , corretaje, sponsor ship, credit card,
merchandising,commodites compraventa internacional, consulting, agency,
contratos informaticos , securitizacion, contratos electronicos , outsorcing.
En primer trmino la expresin contratos modernos no es del todo exacta
pues estos han cobrado notoria importancia en nuestros das y se utiliza
constantemente en la vida moderna y dentro del rea econmica y
financiera, principalmente, y adems porque son contratos atpicos, en
tanto que en la actualidad no estn legislados.
Hoy en da esta clase de contratos tiende a universalizarse, dentro del
concepto de la globalizacin en que se encuentra el mundo Entre los
contratos ms utilizados en la prctica se encuentran el de agencias, la
concesin, la colaboracin empresarial, la tarjeta de crdito (Credit card), la
franquicia (franchising), la facturacin (factoring), la transferencia de
tecnologa (know how), la emisin y colacin de ttulos valores
(underwriting), el aparcamiento, el arrendamiento financiero (leasing), el
fideicomiso, el de riesgo compartido (joint venture), el de corretaje, el de
publicidad y sus diferentes variantes, y el contrato de reporte, entre otros.
Utilizamos expresiones en castellano, pues si bien en su origen estos
contratos son anglosajones, es necesario utilizar nuestro idioma para no
dejarnos llevar por extranjerismos.
La naturaleza jurdica de los contratos modernos es sumamente variada,
existiendo en cada contrato las ms diversas teoras. La importancia que
tienen los contratos modernos es excepcional, al punto que cada vez surgen
nuevos contratos atpicos, que con el tiempo, su aplicacin y madurez,
terminan por ser tpicos, esto debera ser as y estar debidamente
legislados.
CARCTER ESTRUCTURAL
A.- ATPICOS
Con excepcin del leasing, joint venture, fideicomiso, cuenta corriente y
securitization, que son tpicos, el resto de los contratos de empresa son
atpicos, pero nominados, es decir, son contratos que, no obstante tener

identificacin propia y reunir los requisitos necesarios para ser tpicos, no

han merecido an recepcin legislativa mediante una disciplina particular.
Es el caso, por ejemplo, del contrato de factoring, underwriting, franchising,
merchandising, reporto, engineering, sponsoring, swap, segregation, etc.
b. CONSENSUALES
El derecho moderno se desarrolla sobre la base del principio con sensualista
o espiritualista, segn el cual Ios contratos se perfeccionan por el solo
consentimiento de las partes. Ahora, no es la celebracin de un acto formal
lo que genera la obligacin, sino la expresin de un consentimiento con
ciertas formalidades, las que adems slo se exigen de manera excepcional,
esto es, como requisito o presupuesto de validez del contrato. Es ms, hoy
en da la forma se considera, por regla general, como una proteccin
suplementaria del consentimiento.
c. PRINCIPALES
Observamos que muchos de los contratos modernos necesitan, en su fase
de ejecucin, la celebracin de otros contratos principales, como es el caso
de la securitization, del jranchising, del swap, del leasing, por ejemplo. Sin
embargo, tomando como referencia al primero, es bueno decir que en ste
los contratos de fideicomiso, de underwriting y otros son accesorios; igual
calidad tienen en el leasing, los contratos de compraventa, de seguro, de
suministro y de transporte. Estos contratos, principales en sus respectivas
sedes, son, quirase o no, aqu accesorios; principales son, en
consecuencia, solamente los contratos de securitization y de leasing.
d. ONEROSOS
Los contratos de empresa son, por su naturaleza, onerosos, es decir,
contratos en los que cada una de las partes no est dispuesta a dar sino es
a condicin de recibir un beneficio econmico. Su onerosidad, desde el
punto de vista positivo, est dada por la contraprestacin que sigue a la
prestacin, por la ventaja que deviene al sacrificio, sin que, en efecto, se
requiera una relacin de equilibrio o de equivalencia objetiva entre ambos
extremos. Sacrificio y ventaja estn ordinariamente en relacin de
equivalencia o de equilibrio contractual, siendo, por ende, suficiente que la
equivalencia sea subjetiva.
CONTRATOS MODERNOS
JOIN VENTURE
1.- ASPECTO ECONMICO
Vivimos en una poca de revolucin empresarial dados a las grandes
transformaciones de la economa orientada a la produccin y
comercializacin masiva de bienes y servicios, a la realizacin de obas de
gran envergadura y riesgo que exigen que se unan capitales, tecnologa y
organizacin empresarial; que se intercambien entre empresas de diversos
pases sobre la situacin economa, social y jurdica de los pases en los
cuales se quiere invertir, lo que a su vez ha determinado que las empresas
busquen mecanismos que les permita desarrollarse y poder competir en un

mercado cada vez ms complejo .a las tradicionales formas de crecimiento

empresarial como la fusin, escisin, absorcin y transformacin de
sociedades y a la creacin de nuevas formas de sociedades sometidas al
leyes especiales, se agregan las vinculaciones contractuales de
colaboracin o cooperacin y coordinacin entre empresas, conservando su
autonoma jurdica y economa, con el fin de realizar una actividad economa
determinada, lo que lleva a las empresas a sobrepasar los moldes clsicos
de la contratacin creando nuevas formas de contratos que no se pueden
ubicar en los tradicionales moldes de los contratos tpicos o nominados.
Dentro de estas agrupaciones de colaboracin empresaria sobresalen los
llamados Joint venture o Joint adventure.
La necesidad que tiene las empresas de poder contar con grandes capitales,
transferencia de tecnologa y organizacin empresarial, indispensable para
la realizacin de grandes negocios, especialmente en pases en va
desarrollo como el nuestro, as como la necesidad de enfrentar y resistir
mejor a la concurrencia o limitar la concurrencia recproca, el crecimiento de
las empresas integrantes en un grupo, lograr una posicin de ventaja en el
mercado, equilibrar la utilizacin de recursos, multiplicar la produccin ,
crear la condiciones para relaciones ms definitivas, exige de
procedimientos que permitan que las empresas se puedan agrupar
temporalmente, colaborando entre ellas mediantes aportes de las ms
diversas ndoles (aporte de capitales, tecnologa, servicios, personal
especializado, el derecho de explotacin de recursos naturales, etc.)
El Joint Venture constituye un importante instrumento jurdico para las
grandes inversiones de riesgo en nuestro pas mediante las inversiones
extranjeras a travs de la repatriacin de capitales y las inversiones
genuinas. La unin entre empresas extranjeras y nacionales facilita la
inversin porque el aporte de capital y tecnologa que hace la empresa
extranjera es complementado con el aporte de hace la empresa nacional del
conocimiento comercial y poltico que tiene del ambiente local.
2.- EVOLUCION HISTORICA
El contrato de joint venture se origina en el derecho anglosajn y se ubica
dentro de la categora de los contratos de colaboracin empresarial. Se lo
vincula con los legendarios Merchant ventures o gentlement adventure
del comercio de ultramar del Reino Unido, aparece en la denominacin
social de algunas compaas americanas, como la The treasurer and
Company o Adventures and Planters of the City of London, for the Colony o
Virginia constituida en 1603, se dice que existi en Escocia desde
principios del Siglo XlX. Del derecho anglosajn paso al Derecho Francs con
la denominacin coentreprises y tambin al derecho belga.
En nuestro medio entendemos por Joint Venture a la unin contractual de
dos o ms personas naturales o jurdicas, particulares o estatales,
nacionales o extranjeras, que sin formar una nueva entidad jurdica, esto es
conservando su propia autonoma individual, colaboran entre ellas mediante
el aporte de capitales, tecnologa, organizacin empresarial, divisin del
trabajo, capacidades y responsabilidades, con el fin de realizar
determinadas actividades industriales o comerciales que generalmente
superan sus capacidades individuales o que simplemente no desean o no
pueden formar una nueva persona jurdica (sociedad), participando en las

utilidades, perdidas y riesgo . El Joint Venture no es una sociedad regular o

irregular, no es un sujeto de derecho, no cuenta con patrimonio propio, no
hay un sujeto distinto de los miembros que lo integran, sino que estos estn
vinculados por una pura relacin contractual.
3.- CONCEPTO
El Joint Venture es el contrato por el cual se unen por tiempo cierto,
determinado o indeterminado, dos o ms personas naturales o jurdicas,
nacionales o extranjeras pblicas o privados, sin formar ni crear una
persona jurdica distinta de sus miembros, para participar de los resultados
prsperos o adversos de una actividad econmica, realizada en comn,
dividindose el trabajo, los riesgos y responsabilidades.
No se trata de la creacin de un nuevo sujeto de derecho sino simplemente
del establecimiento de una relacin jurdica contractual que genera
obligaciones entre sus miembros integrantes y tambin frente a terceros. El
Joint Venture no es persona jurdica. Las empresas integrantes se asocian
sin crear una nueva con el fin de colaborar entre ellas para la realizacin de
una actividad econmica especfica.

4.- El JOINT VENTURE EN LA LEGISLACION NACIONAL

El contrato de Joint Venture se est difundiendo en nuestro medio con cierta
intensidad no obstante que carece de regulacin legal, el ordenamiento
jurdico nacional hace solamente algunas referencial al respecto.
El Art 3.2.4. del reglamento nico de licitaciones y Contratos de obras
pblicas, aprobado inicialmente mediante D.S No. 034-80-VC de 21.12.81,
dispone que solo los contratistas inscritos como personas jurdicas, podrn
asociarse para participar en licitaciones, siempre que la sumas de las
capacidades libres de contratacin de ellos , sean igual o superior al monto
de la propuesta que presente.
El D.S. No. 162-92-EF, publicado el 12.10.92, que aprueba el reglamento de
los regmenes de garanta a la inversin privada dice: art 1 Por el
presente Decreto Supremo se dictan las disposiciones reglamentarias
requeridas para la aplicacin de las normas relativas a la seguridad jurdica
de las inversiones privadas en el Decreto Legislativo NO.662, as como el
ttulo II y el captulo primero del ttulo V del Decreto Legislativo No. 757.
Estas disposiciones son igualmente aplicables a los inversionistas nacionales
y extranjeros. Para los efectos del cumplimiento de las disposiciones del
presente Reglamento.
Los recursos destinados a inversiones de riesgo (Joint - Venture), que son las
inversiones que realizan los inversionistas en bienes o servicios para las
empresas, que no constituyen aportes al capital sino operaciones
comerciales de carcter contractual por medio de las cuales se otorga al
inversionista una participacin en el volumen de la produccin fsica, en el
monto global de las ventas, o en las utilidades netas de la empresa.
Artculo 205.- En todo contrato de riesgo compartido o de sociedad en que
intervengan las empresas sujetas al proceso de privatizacin a que se

refiere el Decreto Legislativo No.674, as como sus subsidiarias que ingresan

a un proceso de privatizacin con otras normas, realizaran sus actividades
con plena autonoma y al amparo de las normas que rigen la actividad
privada, y no estarn sujeta a restriccin o limitacin alguna o norma de
control aplicable al sector pblico nacional o a la actividad empresarial del
estado. Esta garanta ser incorporada necesariamente en los contratos por
adhesin a que se refiere el artculo 86 de la presente ley.

5.- DENOMINACIONES
En la legislacin y en la prctica de los negocios se le denomina: unin
temporal de empresas (derecho espaol), unin transitoria de empresas
(derecho argentino), consorcio (derecho italiano y brasileo), asociaciones
momentneas de empresas (derecho belga), contratos de riesgo compartido
(D.S No.014-92-EM, Texto nico ordenado por la ley general de minera),
contrato de asociacin (reglamento nico de licitaciones y contratos de
obras pblicas RUL y COP-), asociacin temporal, compaa.
6.- PARTES CONTRATANTES
Las partes contratantes pueden ser dos o ms empresas nacionales o
extranjeras, pblicas o privadas ya sea que se trate de sociedades
(personas jurdicas) o empresarios individuales (personas naturales).
Tambin pueden ser parte integrante del joint venture las cooperativas.
No hay restricciones para que empresas extranjeras puedan realizar
actividades econmicas en el Per, salvo que deseen actuar en forma
permanente de acuerdo a su objeto social, caso en el cual deben inscribirse
en el registro de sociedades.
Como el Joint Venture no es sujeto de derecho no puede ser parte integrante
de otro Joint Venture.
Tampoco podr formar parte del Joint Venture las asociaciones, fundaciones
y comits por cuanto les est vedado realizar actividades lucrativas.
7.- OBJETO
El Joint venture es usado para una gran variedad de proyectos econmicos
que muchas veces resultan inalcanzables para la mayora de las empresas
consideradas individualmente, relacionados con el comercio, la industria, la
prestacin de servicios, tales como la compraventa y construccin de
inmuebles, la explotacin naviera, pesquera, agrcola, minera, la explotacin
y desarrollo de recurso naturales, la edificacin de obras pblicas o
privadas, sistemas de transmisin por televisin, la prestacin de servicios
profesionales conjuntos ,etc. Tareas que, por su magnitud econmica, para
ser cumplidas exigen dos o ms personas naturales o sociedades, que no
desean o no pueden constituir un ente distinto de los miembros que lo
integran, se agrupan vinculndose contractualmente, no societariamente,
para la coordinacin de actividades diversas con divisin del trabajo y
responsabilidades.
La coordinacin de actividades, mediante vinculacin contractual y no
societaria, entre las empresas puede deberse a que as lo exige el tercero
con quien contrata el Joint Venture, como sucede por ejemplo en el contrato
de obras pblicas, en el que el comitente(el estado) por razones de

seguridad no encomienda la realizacin de una actividad econmica a un

solo empresario sino que exige la constitucin de joint venture con
responsabilidad solidaria de sus integrantes para as protegerse contra el
incumplimiento o quiebra de uno de ellos: o que, el objeto de la prestacin,
por razones tecnolgicas, financiera o de organizacin empresarial, excede
las capacidades y disponibilidades de las empresas consideradas
individualmente, o porque estas no pueden o simplemente no desean
quedar vinculadas mediante la constitucin de una sociedad que es un
sujeto de derecho distinto de los miembros de lo integran.
En el Per no hay disposicin legal que limite el objeto de joint Venture, por
lo que este es un instrumento importante que permite a sus miembros
integrantes desarrollar o ejecutar conjunta y coordinadamente cualquier
actividad industrial o comercial.
La obligacin, objeto del contrato, tiene por contenido tanto a prestaciones
de dar como de hacer a que se comprometen los contratantes para logar su
cumplimiento y por este medio alcanzar el fin propuesto consistente en la
obtencin de un lucro o beneficio.
El Joint Venture tiene por objetivo a un negocio nico, predeterminado.
Como dice ETCHEVERRY, no desarrolla ilimitadamente un objeto en el
tiempo, no prev una serie de negocios genricos, sino que su objeto est
previsto en forma tal, que individualiza un solo negocio, por ms complejo o
extenso en el tiempo que este resulte. No se debe confundir negocio nico
con acto jurdico nico.

8.- FINALIDAD
La causa fin o motivo determinante que lleva a las partes a celebrar el
contrato de Joint Venture es la participacin en las utilidades que genere la
actividad econmica que se han propuesto realizar. El fin perseguido por los
contratantes es lucrativo.
Las partes se unen en el contrato de Joint Venture indicando la proporcin
de su participacin en las ganancias u otros beneficios y en las prdidas.
Nada impide, por supuesto, que dos o ms empresarios se unan
temporalmente, conservando su independencia, para realizar una actividad
altruista. Pero en este caso no estamos frente a un contrato de Joint Venture
sino a un acto sin fines de lucro al que se le aplicara, en todo lo que no est
pactado expresamente, las reglas relativas a los actos de liberalidad.

EL CONTRATO KNOW HOW

Empricamente el Know how se describe en los contratos y en los manuales
de las franquicias. Y su forma de transmitirlo es esencial, ya que le facilita al
franquiciado la posibilidad de entrar en un negocio sin experiencia previa y
con conocimientos limitados.El contrato de know how es atpico, carece de
normativa que lo regule como consecuencia, es un contrato innominado; es
consensual, se perfecciona por el acuerdo entre las partes; es
sinalagmtico, bilateral por existir contraprestaciones entre las partes.

Caractersticas del contrato

Aunque tiene caractersticas propias, el del know-how es un contrato con
similitudes con otros, como los de compraventa, locacin de servicios,
arrendamiento, licencia de patente, y de asistencia tcnica.
Este tipo de contrato es tambin innominado (por cuanto no tiene una
denominacin jurdica nica).
Es un contrato bilateral y nico pues slo existen dos partes y no es posible
sub-contrataciones. Tambin es un contrato oneroso expresado en el pago
por la transferencia de conocimientos, pago que se hace en forma
convenida.
Las partes y el objeto
Dos son las partes de este tipo de contrato:
*El transferente o licenciante del know-how como titular de los
conocimientos, el cual se obliga a transferir los conocimientos tcnicos,
modelos o avances constitutivos del know-how. Podra tambin incluirse la
asistencia tcnica para el adiestramiento del personal del usuario.
*El usuario o licenciatario de los conocimientos transferidos, por lo cual se
obliga al pago convenido (en un solo monto o a travs de regalas).
Igualmente se obliga a no divulgar tales conocimientos, informar sobre las
ventajas obtenidas, as como a devolverlos a la finalizacin del contrato.
Los conocimientos constitutivos del know-how se expresan en diferentes
formas, como: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados,
frmulas, datos y documentacin tcnica e instrucciones. Todo ello es el
objeto del contrato.
Respecto a la causa del contrato, la transferencia y el pago, pueden hacerse
en una o varias entregas parciales, segn se convenga.
En relacin con la forma, y dadas las caractersticas del contrato de knowhow, debe hacerse por escrito.
Elementos que caracterizan al Know How
Prctico, o sea til, funcional, beneficioso, aprovechable, real. Probado: que
los procedimientos hayan sido ensayados, demostrados y comprobados, a la
vez seguros y acreditados. Original: que sea nuevo, peculiar, interesante. Es
esta caracterstica lo que lo hace confidencial durante la vida del contrato y
luego de su terminacin. Especfico: que sea un conjunto de tcnicas,
procedimientos y mtodos definidos e individualizados e identificados en
forma concreta. Generalmente no patentados y secreto (en el sentido que
no es comnmente conocido) Reproducible: o fcilmente transmisible
oralmente - en sesiones de entrenamiento - o por escrito en los contratos
y/o manuales. Sustancial: por el hecho de que el mismo incluya una
informacin importante para la venta de los productos o la prestacin de los
servicios, para la presentacin de los productos, las relaciones con la
clientela y en general la gestin operativa y administrativa.
Existen dos clases de contrato de Know How:
*Contrato de Know how puro, en el que una empresa cede a otra la
asistencia o conocimientos tcnicos necesarios para el proceso de

produccin. En este caso, los conocimientos trasferidos nos son propiedad

de quien los vende, sino que en principio dichos conocimientos pueden ser
utilizados comercialmente por cualquier persona experta en la materia.
*Contrato de Know how mixto, en el que una empresa, adems de la
transmisin de tecnologa cede a otra el derecho a la utilizacin de
patentes, marcas, rtulos, nombres comerciales, etc. En estos casos, quien
transfiere los conocimientos tiene un derecho exclusivo de propiedad sobre
ellos, es decir, que es titular de un derecho de patente sobre dichos
conocimientos. Es lo que se denomina tecnologa patentada. Existen tantos
contratos de transferencia de tecnologa como objetos se pretendan.
Las prestaciones son mltiples: cesin de conocimientos tcnicos o
industriales, el derecho a usar un mtodo de fabricacin o un procedimiento
industrial y cesin de conocimientos administrativos, comerciales y
financieros.

EL FACTORING
El contrato de factoring es calificado por la doctrina cientfica como un
contrato atpico, mixto y complejo, llamado a cubrir diversas finalidades
econmicas y jurdicas del empresario por una sociedad especializada, que
se integran por diversas funciones, aun cuando alguna de ellas no venga
especialmente pactada, y que se residencian: en la funcin de gestin, por
la cual la entidad de factoring se encarga de todas las actividades
empresariales que conlleva la funcin de gestionar el cobro de los crditos
cedidos por el empresario, liberando a ste de la carga de medios
materiales, y humanos que debera arbitrar en orden a obtener el abono de
los mismos; la funcin de garanta, que en este supuesto la entidad de
factoring asume, adems, el riesgo de insolvencia del deudor cedido,
adoptando una finalidad de carcter aseguratorio; y la funcin de
financiacin, que suele ser la ms frecuente, en ella la sociedad de factoring
anticipa al empresario el importe de los crditos transmitidos, permitiendo
la obtencin de una liquidez inmediata, que se configura como un anticipo
de parte del nominal de cada crdito cedido, aparte de la recepcin por la
sociedad de factoring de un inters en la suya.
Podremos advertir que se ha considerado que el Factoring se presenta
desde la entrega de los crditos para el solo encargo en la gestin de cobro
que el factorado hace al factor a cambio de una retribucin o comisin,
hasta la cesin definitiva de sus derechos (venta para algunos y cesin de
derechos a ttulo oneroso para otros) que sobre los crditos por vencer, que
otorg a terceros el primero, ste realiza a favor del segundo, a cambio de
la financiacin anticipada por tales crditos. Asimismo, pueden formar parte
de este contrato otras prestaciones (servicios) que el factor brinda al
factorado.
CARACTERSTICAS

El tema de las caractersticas del Contrato de Factoring no ha despertado

tanta discusin en la doctrina como el de su naturaleza. Los autores
mayoritariamente se han mostrado de acuerdo en atribuirle como
caractersticas las siguientes:
A) PRINCIPAL
Tiene esta caracterstica por contar con autonoma e independencia propias,
es decir, no depende ni est subordinado a ningn otro contrato, pudiendo
existir por s solo.
b) Obligacional
Porque su celebracin slo genera obligaciones, careciendo de efectos
reales.
c) Oneroso
Porque impone prestaciones para cada una de las partes que stas ejecutan
una a cambio de la otra (ventaja por desventaja), es decir, es opuesto al
gratuito.
d) De prestaciones recprocas (bilateral)
Desde que de ste nacen obligaciones para las dos partes contratantes. En
este contrato intervienen dos partes que se hacen prestaciones entre s.
E) CONMUTATIVO
Ya que las prestaciones son determinadas y ciertas, y entonces las partes
pueden prever sus resultados.
F) FORMAL
As lo es en el Per, toda vez que aqu no basta el solo acuerdo entre las
partes para consumar la celebracin el Contrato de Factoring, sino que, tal
como lo prev el Art. 3 del Reglamento de Factoring, Descuento y
Empresas de Factoring, aprobado por Resolucin de la Superintendencia de
Banca y Seguros N 1021-98-SBS del 01 de octubre de 1998, este contrato
se perfecciona por escrito y con las indicaciones precisadas en la referida
norma.
G) DE TRACTO SUCESIVO
Puesto que su ejecucin se prolonga en el tiempo y no se consuma en un
solo momento.

H) COMPLEJO
Porque puede contener una diversidad de prestaciones (servicios) que el
factor brinda al factorado.
I) DE ADHESIN
Esta es una caracterstica muy frecuente en el Contrato de Factoring. Es
comnmente considerado un contrato de adhesin debido a que en la gran

mayora de los casos el cliente se limita a aceptar las condiciones del factor
sin poder discutirlas, ni modificarlas ni objetar las ya establecidas, ni
proponer las suyas. Es decir, el cliente simplemente lo toma o lo deja.
J) COMERCIAL O MERCANTIL Y DE EMPRESA
Porque el factor debe necesariamente ser una entidad financiera (banco o
empresa de factoring debidamente autorizada) y el cliente ser una
empresa comercial, industrial o prestadora de servicios.

ENGINEERING
Por este contrato una empresa se obliga frente a otra a elaborar y
eventualmente realizar un proyecto o encomienda su ejecucin a otra
empresa, obligndose asimismo a realizar prestaciones accesorias de
asistencia tcnica, o participacin en las utilidades.
Se evidencia a travs de una serie de actos como la transmisin de
informacin y conocimiento, la ejecucin de obras, etc.
FRANCHISING
Por este contrato una empresa matriz o principal promueve y constituye una
serie de empresas autnomas vinculadas a fin de encomendarles la
produccin o venta de sus productos o servicios, permitiendo que sean
ofrecidos al consumidor a precios ms accesibles.
As, una empresa principal franqueadora o franchisor o concedente otorga a
la empresa vinculada y eventualmente controlada, franqueada o franchisee
o concesionaria, que acta con gestin y riesgo propio, el derecho de
ejercitar en determinadas condiciones y bajo el control de la concedente,
una actividad de produccin de bienes o prestacin de servicios, valindose
de medios comunes o de signos distintivos u otros elementos de
identificacin de la concedente, sea de patentes de invencin o de otros
conocimientos y de la asistencia tcnica de la concedente, a cambio de un
precio o compensacin compuesto de una renta fija y una variable
proporcional a los ingresos producidos por la explotacin del negocio por
parte de la concesionaria.
Este contrato de distribucin comercial igualmente compren de la
transferencia de la slida imagen de la concedente, que permite el ingreso a
diversos mercados en forma competitiva y la expansin de los negocios, el
uso y transferencia de patentes, marcas, suministros de bienes, prestacin
de servicios, cesin de bienes, mtodos de administracin, control de
calidad, mercadeo, publicidad de la concedente a la concesionaria,
facilitando la administracin comercial y los gastos de gestin.

CONCLUSIONES
Es de suma importancia para el Per y la empresas la utilizacin de estos
contratos mercantiles, ya que, conjuntamente con los tradicionales que
encierra el Comercio, han servido para poder enrumbar los nuevos retos que
impone el mundo globalizado de hoy y del cual las relaciones mercantiles
son parte inseparable.
La existencia de nuevas figuras contractuales modernas ampla las
alternativas negociables que en ejercicio de la libertad de contratacin
puedan emplear las partes.

RECOMENDACIONES
Creemos que todas las empresas y sociedades mercantiles, deben tener de
conocimientos que existen diversos tipos de contratos, para que as al
momento de realizar una venta o compra sepan cual es el mejor contrato
para lograr los objetivos de la empresa.

ANEXOS

BIBLIOGRAFIA

http://www.modelocontrato.net/contrato-de-colaboracion.html

http://www.wikiteka.com/apuntes/contratos-mercantiles-1/

http://es.scribd.com/doc/35567491/contratos-modernos-tesis#scribd

http://www.monografias.com/trabajos64/contratosmodernos/contratos-modernos2.shtml#xestudio

http://www.monografias.com/trabajos31/factoring/factoring.shtml