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Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote

Ao de la Consolidacin del Mar de Grau

UNIVERS
IDAD
CATLIC
A LOS
NGELES
DE
CHIMBOT
E
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA

: Delito de autoaborto y delito de aborto no


consentido

CICLO

: IV A

DOCENTE

: Constantino Pariona Villaverde

CURSO

: Derecho Penal (Especial)

INTEGRANTES

: Rodrguez Rojas Rubn Alexander


Quispe De la Cruz Kelvi

Agosto 2016
1

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DEDICATORIA:
Dedico con mucho amor a mis padres y hermanos
depositaron su apoyo en m. Quienes con nobleza y
entusiasmo me apoyaron para ser til a la sociedad
y a la patria. Ellos hicieron posible mi culminacin
de una etapa importante en mi vida estudiantil. Que
con su honor y compresin han sabido guiar en el
camino de la verdad y justicia a fin de engrandecer
a nuestra patria y honrar a nuestra familia.

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INDICE:

CAPITULO I
Aborto
Pg.
1.1. Definicin...6
1.2 Historia....7
1.3 Elementos integrantes del aborto.8

CAPITULO II
El delito de auto aborto

2.1 Definiciones de Auto aborto.. .......10


2.2. Auto aborto como delito...........10
2.3 Elementos de la tipicidad del auto aborto........12
2.4 Legislacin comparada. ....17

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CAPITULO III
El delito de aborto no consentido
3.1 Definicin..19
3.2 El consentimiento..19
3.3 Elementos de la tipicidad20
Conclusiones....26
Fuentes de informacin.......26

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INTRODUCCIN
El derecho a la vida es el que tiene cualquier ser humano por el simple hecho de existir
y estar vivo; se considera un derecho fundamental de la persona segn el artculo 2 de la
constitucin polica del Per de 1993.

El aborto es la expulsin del producto de la concepcin antes de llegar a la viabilidad, o


sea, de la capacidad del feto de poder sobrevivir fuera del vientre materno.

Actualmente el aborto en Per es ilegal salvo en caso de amenaza a la vida o salud de la


mujer. La pena para una mujer que consiente un aborto puede ser de hasta dos aos de
prisin pero esto no sucede en la prctica, ya que no existe ni ha existido ningn caso de
mujer alguna que haya sido encarcelada por abortar. La pena para una persona que
realiza un aborto inducido ilegal puede ser de uno a cinco aos de prisin

Y para desarrollar este tema tenemos que saber la siguiente pregunta Desde cundo se
protege el bien jurdico vida?

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CAPITULO I

EL ABORTO
1.1.

Definicin:

Gramaticalmente la palabra aborto viene de Abortus, ab y ortus, nacimiento. Equivale a


parto anticipado, lo nacido antes de tiempo. Aborto es la sustantivacin del participio de
aborior, que en latn significaba Morir.
Tcnicamente el aborto es la interrupcin del embarazo por la muerte o dispersin del
producto de la concepcin.
En un sentido vulgar aborto es parir antes de tiempo, en que el feto pueda vivir. Este
es su significado natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras de que
habla el artculo 114 del Cdigo Civil, y que le confiere el de la lengua.
1.2.

Historia:

Parece que el Cdigo de Hammurabi ya haca referencia al aborto.


Scrates, en la antigua Grecia, ya abogaba por que el aborto fuera un derecho materno.
Hipcrates por su parte, negaba el derecho al aborto y exiga a los mdicos jurar no dar
a las mujeres bebidas fatales para el nio en el vientre.
Pero por otra parte los antiguos griegos apoyaban el aborto para regular el tamao de
la poblacin y mantener estables las condiciones sociales y econmicas.
Platn recomendaba el aborto a las mujeres embarazadas mayores de 40 aos (o si su
compaero era mayor de 50 aos) y adems vea la terminacin del embarazo no
deseado como un medio para perfeccionar el propio cuerpo.
Curiosamente Aristteles sostena que el feto se convierte en 'humano' a los 40 das de
su concepcin, si es masculino, y a los 90, si es femenino. Aristteles recomendaba el
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aborto para limitar el tamao de la familia y en su Poltica lo dejaba librado a la madre,
salvo cuestiones de Estado.
Segn el derecho romano, al nasciturus no se lo consideraba persona, por lo que en la
Antigua Roma el

aborto

estaba

permitido;

aunque,

sin

embargo,

se

le

reconocan derechos. Por ejemplo, si la mujer embarazada estaba condenada a muerte,


la ejecucin se pospona hasta el nacimiento. Tambin si el padre del nonato era senador
al momento de la concepcin, este naca con los privilegios de hijo de senador.
En la poca de Ovidio el aborto debi ser muy extendido pues escribi refirindose a las
clases superiores: Nunc uterum vitiat quae vult formosa videri, Raraque, in hoc aevo, est
quae velit esse parens. (N.T.: Ahora corrompe su vientre la que quiere verse hermosa, y
es rara, en esta poca, la que quiere ser madre.)
En el siglo II encontramos con el primer registro de leyes promulgadas por el
Estado contra el aborto decretando el exilio contra madres y se condenaba a los que
administraban la pcima abortiva a ser enviados a ciertas islas si eran nobles o a
trabajos en las minas de metal si eran plebeyos.
En la Edad Media el derecho cannico distingua corpus formatum y corpus
informatum. El primero es aquel en condiciones de recibir el alma convirtindose en
feto animado, el segundo el que no haba llegado a ese estado. Hubo divisin, pero en
general se sostuvo que el o tena lugar a los 40 das despus de la concepcin en los
varones y a 80 en las mujeres.
Los aztecas castigaban a la abortista con pena de muerte.
Antes de la invencin del condn en el siglo XVIII no existan mtodos
anticonceptivos seguros. Se recurra al infanticidio y al aborto como medios "pacficos"
para limitar la poblacin. Durante el siglo XVIII muchos pases del mundo crearon
leyes que convertan el aborto en ilegal.
Ya, a principios del siglo XX, muchos pases empezaron a despenalizar el aborto cuando
este era efectuado para proteger la vida de la madre, y en algunos casos para proteger
la salud de la madre. Islandia fue el primer pas occidental en legalizar el aborto
teraputico bajo circunstancias lmite, en 1935. Le sigui Rusia y Catalua.

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Desde finales de la Segunda Guerra Mundial, en casi todos los pases industrializados la
normativa acerca del aborto comenz a ser liberalizada y desde la dcada de los 50, la
mayora de los pases ex socialistas de Europa central y del Este consideraron al aborto
como un acto legal cuando se practicaba en el primer semestre del embarazo y a
solicitud de la mujer embarazada.
A finales de los aos 60, las mujeres en Canad, Estados Unidos, y despus en casi toda
Europa, empezaron a rechazar el dominio masculino en el debate sobre el aborto
afirmando que la decisin de abortar es completamente personal.
Hacia finales de la dcada de los 60 y durante los 70, la mayora de los pases
desarrollados despenalizaron el aborto y ampliaron las circunstancias en que ste es
permitido.
En 1973 existan 44 pases en los cuales el aborto era legal, de los cuales 19 slo lo
permitan por razones mdicas, 6 incluan adems razones morales y 19 ms incluan
otros tipos de razones. Los pases de la Europa mediterrnea (Italia, Portugal, Espaa) e
Irlanda de ms honda influencia catlica no tenan liberalizado ningn supuesto.

1.3.

Desde cundo se protege el bien jurdico vida?

Ciencias como la Medicina y Biologa, nos explican hoy claramente, la comprobacin


cientfica, que la vida humana surge a partir de la unin del vulo con el
espermatozoide, que da lugar a la fecundacin, para el derecho penal constituye criterio
dominante, que la proteccin penal a la vida humana dependiente comienza desde el
momento de la anidacin o de la implantacin del ovulo fecundado en el tero materno.
Este criterio se fundamenta en que:
1 Slo a partir de la anidacin se produce una vinculacin orgnica entre el embrin y
la madre: el embrin se adhiere a la pared del tero y recibe de l los impulsos
necesarios para su desarrollo. Hasta ese momento el embrin no tiene contacto fijo con
el organismo materno y existe un 50% de probabilidades de que, por causas naturales.
No llegue a anidar en el tero. Si todo acto de destruccin del ovulo fecundado fuera
aborto, surgira el problema de demostrar cuando el ovulo fecundado muri a
consecuencia de maniobras abortivas o por causas naturales.
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2 De admitir que la fecundacin determina el comienzo de la vida, abra que considerar
aborto la destruccin del vulo fecundado en laboratorio (fecundacin in vitro) antes de
su implantacin en el tero de una mujer, lo que supondra tanto como prohibir las
tcnicas de reproduccin asistida. Igualmente habra que considerar aborto la
interrupcin de un embarazo extrauterino, ya que en este tipo de embarazo, de
problemtica continuidad, existe desde luego fecundacin. Ningn problema hay, en
cambio, en estos casos, si se acepta la teora de la anidacin.
3 La teora de la anidacin ampla el campo de accin de los medios anticonceptivos,
cuya irrelevancia penal se deduce de que no inciden en la vida ya surgida. Precisamente,
uno de los medios anticonceptivos ms utilizados acta evitando la anidacin del vulo
fecundado.

1.4.

Elementos integrantes del aborto:


a) Existencia de un embarazo, la preez es un fenmeno fisiolgico que admite su
diagnstico con certeza, sin embargo, el error es posible especialmente en los
llamados embarazos nerviosos. No existe delito cuando se trata de la extraccin
de fetos imperfectos incapaces de vida.
En caso de realizarse un aborto pensando que se encuentra en estado de
gravidez, no estndolo, constituira por lo comn un concurso ideal de delitos,
no es raro que las maniobras abortivas ocasionen lesiones corporales.
b) Interrupcin provocada del embarazo en cualquier poca de la vida intrauterina;
igualmente punible es el aborto del embrin de pocas semanas como el feto
maduro prximo al parto.
Lo que la ley castiga es la muerte del feto y no la aceleracin del parto; as como
el bien jurdico protegido es la vida de este y no el desarrollo intrauterino del ser
humano.
c) Voluntad de producir el aborto; la intencin criminal supone el conocimiento del
estado de gravidez de la mujer y de la eficiencia abortiva del medio empleado.

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No existe el cuasidelito de aborto, porque el embrin o feto no es persona, y
porque los atentados contra su salud e integridad corporal, no estn protegidos
por nuestro ordenamiento jurdico.

CAPITULO II

EL DELITO DE AUTOABORTO
ART. 114.- AUTOABORTO
La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, ser reprimida con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de
cincuentids a ciento cuatro jornadas.

2.1. Definicin de Auto aborto :


La propia embarazada mediante cualquier medio (qumicos, fsico u otros mecanismos)
causa la muerte del feto, ya sea por expulsin violenta del feto o por su destruccin en el
vientre de la madre.
El aborto se puede definir como la interrupcin provocada dolosamente del proceso de
la gestacin por la gestante, con o sin expulsin del feto o producto de la concepcin,
pero con muerte del mismo. En este caso el bien jurdico protegido es la vida humana
dependiente, que se inicia con la anidacin del vulo fecundado en el tero y que abarca
hasta el momento del parto (cuando se dan los primeros dolores del parto se inicia la
proteccin de la vida humana independiente).
2.2. Auto aborto como delito:
Nuestro Cdigo Penal, como ocurre con la mayor parte de los delitos, no define lo que
es el aborto, en su artculo 114 se limita a decir La mujer que causa su aborto, o
consiente que otro le practique. En esto se encuentra en concordancia con la
generalidad de los Cdigos Penales del mundo que suelen no definir y emplean
expresiones similares a la nuestra.
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El aborto es un delito contra vida del embrin o feto, es decir, contra la vida humana
dependiente (una vida humana que an no tiene la calidad persona) esto tiene su
fundamento en el art.2 de la constitucin poltica del Per donde establece que el
concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorezca.
En el derecho penal existe el delito de aborto cuando de manera intencional se provoca
la interrupcin del embarazo, causando la muerte del embrin o feto en el seno de la
madre o logrando su expulsin prematura.
Consecuentemente, la amenaza de pena va dirigida a una conducta desvalorada
socialmente por constituir una lesin o puesta en peligro de un bien jurdico digno de
proteccin. En el delito de aborto, el bien jurdico protegido es la vida humana. 1 Qu
duda cabe de que estamos ante un bien jurdico de gran importancia. El derecho a la
vida encuentra reconocimiento fjese que no decimos fundamento en nuestra
Constitucin y en diversas normas internas e internacionales, las mismas que reconocen
el derecho a la vida desde el momento de la concepcin.
Constitucin Poltica del Per:
Art. 2 inc. 1: Toda persona tiene derecho a la vida El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH):
Art. 4: inc. 1: Toda persona tiene derecho a que se le respete su vida. Este
derecho est protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Cdigo de los Nios y Adolescentes:
Art. 1: El nio y el adolescente tienen derecho a la vida desde el momento de su
concepcin. El presente Cdigo garantiza la vida del concebido, protegindolo de
experimentos o manipulaciones genticas contrarias a su integridad y a su desarrollo
fsico y mental.
Cdigo Civil:
Art. 1: La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento.

1 Por todos, vid. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Derecho Penal. Parte Especial I.
Lima, Grijley, 2008, p. 936.
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La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho
para todo cuanto le favorece.
La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
2.3. Elementos de la tipicidad:
Bien jurdico protegido: Conforme ya hemos explicado, el bien jurdico objeto de la
tutela penal es la vida humana dependiente, la misma que comienza desde que el
embrin o feto se anida en las paredes del tero, hasta antes del nacimiento.
1) TIPICIDAD OBJETIVA:
a. De los sujetos:
i. Sujeto Activo: - De acuerdo con lo sealado por nuestro
legislador, el delito de Autoaborto es un delio especial propio de
la mujer gestante, por lo tanto sujeto activo de este delito slo
puede serlo la mujer gestante, ya sea que cause su propio aborto o
consienta que otro le practique.

ii. Sujeto Pasivo.- El sujeto pasivo de este delito, como titular del
bien jurdico objeto de la tutela penal es el concebido, por cuanto
que es sujeto de derecho, representado por la sociedad.
b. Actos Materiales:
i. De la accin: Este delito, est constituido por dos acciones tpicas
que estn precedidas por los verbos rectores causa y consiente,
acciones en las que la mujer gestante debe tener el dominio ya sea
dirigiendo su voluntad o la del otro orientndola de acuerdo a
su propsito, siendo la escala penal, para la mujer es la misma, ya
sea que procure su propio aborto o consienta que otro le
practique.
1. Primera accin: La mujer que causa su aborto: La mujer
gestante, causa su aborto cuando da muerte al concebido,
ya sea mediante la expulsin o su destruccin en el seno
materno, pudiendo darse la expulsin como reaccin del
organismo, ante la muerte del concebido. En el supuesto
de la expulsin, por las maniobras abortivas, para que

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haya aborto, el concebido debe morir como consecuencia
de la expulsin y no por su inviabilidad.

2.

Segunda accin: La mujer que consiente que otro le


practique el aborto, la mujer gestante cumple esta accin
cuando presta su consentimiento, para que otra persona le
practique el aborto, a quien se le sancionar de acuerdo
con lo dispuesto en el art. 115, que comprende el
comportamiento que realiza sta otra persona. El
consentimiento como elemento del comportamiento que
exige el tipo penal es la manifestacin de la gestante por
cualquier medio idneo para exteriorizar su voluntad,
siempre que esa voluntad sea jurdicamente relevante, es
decir que se trate de persona mayor, con capacidad legal
para prestar su consentimiento, mentalmente sana, que no
se halla llevado a estados de inconsciencia, o se haya
inducido a error para la practica abortiva que consiente.
Ya que de darse el error de parte del agente del
consentimiento, el hecho debe tenerse como consentido.
La capacidad que se exige no es la civil; la ley penal exige
capacidad penal, por lo que quedan excluidos los menores
de edad, los inimputables y los que actan bajo error o
amenaza. El consentimiento por parte de la mujer, no solo
puede ser verbal y manifestado, ya que tambin estn
comprendidas las formas tacitas, propias de su actitud. La
gestante, que hubiere dado su consentimiento, puede
retractarse hasta momentos antes de la consumacin,
quedando exenta de pena, por desistimiento voluntario,
obrando el tercero a partir de la retractacin sin
consentimiento

ii. De los medios: Los medios de los que se vale el agente para
cumplir la accin abortiva de acuerdo a la descripcin legal solo
pueden serlo, aquellos que sirven para dar muerte al concebido en
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el claustro materno o para expulsarlo, podemos sealar los
medios qumicos, como los frmacos, que pueden ser purgantes o
estimulantes que administrados por va oral o intravenosa pueden
provocar la muerte o expulsin del embrin o feto. Los medios
mecnicos, comprenden las manipulaciones solas o con
instrumentos, como las intervenciones quirrgicas, perforaciones
de las membranas fetales, dilatacin del cuello del tero, el
legrado uterino, inyecciones etc. Los medios trmicos, elctricos,
psquicos y hormonales. Tambin se tiene las sustancias
abortivas, de origen vegetal como el apio, la ruda, la artemisa etc.
De origen mineral puede ser el plomo, el fosforo blanco, el
nitrobenzol etc.
2) TIPICIDAD SUBJETIVA: El delito de Autoaborto es un delito que solo puede
ser punible su comisin a titulo doloso, y se cumple con el elemento sicolgico
de acuerdo a lo establecido por el Art. 12, cuando el agente cumple con los
elementos del dolo: El elemento cognitivo, El agente debe tener conocimiento en
primer lugar de la ilicitud de su comportamiento, es decir, se requiere la
conciencia de la antijuridicidad del hecho de abortar y debe hacerlo la mujer que
practica o consiente su aborto, sabiendo que esta embarazada, la naturaleza de
los medios que hace uso y que el fin de su comportamiento es la muerte del
embrin o feto, se cumple con el elemento volitivo, la voluntad de causar la
muerte del embrin o feto. Nuestro sistema penal no ha considerado la figura del
auto aborto por culpa, por lo que todo comportamiento culposo que lleve a un
aborto, al no haberse previsto ser atpico e impune.
3) EL ERROR EN EL AUTOABORTO: El error puede ser posible cuando la mujer
gestante induce a un error acerca de la naturaleza del comportamiento que
consiente, como tambin de parte de quien realiza el comportamiento abortivo
de la existencia de ese consentimiento, el hecho debe tenerse como realizado con
consentimiento.

4) ANTIJURIDICIDAD

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Una vez que se ha verificado la concurrencia de los elementos objetivos y subjetivos de
la tipicidad del auto aborto, al operador del derecho le corresponder deliberar si la
conducta tpica es antijurdica o conforme a derecho. Es decir, en esta etapa se
determinar si en la conducta concurre o no, alguna causa de justificacin como puede
ser el estado de necesidad justificante o un miedo insuperable. Si llega a determinarse
que en la conducta tpica de aborto no concurre alguna causa de justificacin estaremos
ante una conducta tpica y antijurdica.
5) CULPABILIDAD
Ante la conducta abortiva tpica y antijurdica. el operador jurdico deber analizar si es
pasible de ser atribuida personalmente a su autor, es decir, analizar si es posible que el
aborto tpico y antijurdico sea atribuible penalmente a la autora de las maniobras
abortivas. En primer trmino, se verificar si la gestante que se caus su propio aborto o
consinti que un tercero se lo practique, es imputable, es decir mayor de 18 aos de
edad y no sufre alguna anomala psquica. Una vez verificado que la autora del delito es
imputable, corresponder determinar si al momento de desarrollar la conducta abortiva
conoca que su acto era contrario al derecho (conoca la antijuridicidad de su conducta).
Aqu fcilmente puede presentarse la figura del error de prohibicin. Estaremos ante un
error de prohibicin cuando, por ejemplo, la gestante se causa su propio aborto en la
creencia que en el pas tal conducta no es punible.
Luego, de verificarse que la autora de las maniobras abortivas o la que consinti para
que le practiquen el aborto, es imputable y conoca perfectamente la antijuridicidad de
su conducta, corresponder analizar si en lugar de cometer el aborto le era exigible otra
conducta, es decir, le era exigible no cometer el aborto y respetar al producto de su
embarazo. Si se determina que a la autora del aborto no le era exigible otra conducta en
el caso concreto por concurrir un estado de necesidad exculpante, la conducta no ser
culpable. En efecto, estaremos ante un aborto donde concurre el estado de necesidad
exculpante previsto en el inciso 5 del artculo 20 del Cdigo Penal cuando la gestante
que ha tomado conocimiento que de seguir con su embarazo puede morir, por estrechez
econmica en lugar de recurrir a los especialistas para someterse al procedimiento del
aborto teraputico, se causa su propio aborto.
6) CONSUMACIN
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Si aceptamos la premisa que la mujer en estado gestacional al someterse a prcticas
abortivas tiene como objetivo primordial poner fin a su embarazo aniquilando su
producto, debemos concluir que el delito se perfecciona en el momento que se verifica
tal objetivo. Es irrelevante penalmente que la muerte del embrin se haya producido en
el vientre de la madre o con su violenta expulsin al mundo exterior. Basta que se
verifique la muerte del feto como consecuencia de las maniobras abortivas para estar
frente al delito consumado, ya sea que la muerte del feto se produzca en el seno materno
o como consecuencia de su expulsin.
La participacin es posible. No obstante, el tercero que practica las maniobras abortivas
con el consentimiento de la autora del delito, de modo alguno es solo partcipe, sino
aparece como autor del delito de aborto, pero sancionado con la figura delictiva que
regula el aborto consentido. Partcipe, por ejemplo, sera el causante del embarazo de la
mujer que decidi someterse a prcticas abortivas, cuando se verifique que aquel
determin a aquella a que proceda de tal manera con la finalidad de deshacerse del
nuevo ser en formacin. O tambin cuando se verifique que contribuy
econmicamente para que el tercero practique el aborto a la gestante, quien accedi
voluntariamente.
7) TENTATIVA
Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa. Ocurre cuando la gestante
que previamente se ha agenciado de los elementos abortivos, se dispone a practicarse el
aborto, sin embargo, circunstancialmente es sorprendida por el responsable de su
gestacin quien despus de una acalorada discusin y forcejeo, logr evitar la
consumacin del hecho delictivo.
Tiene razn Bramont Alias cuando afirma que se produce la frustracin (tentativa)
cuando los medios empleados han sido adecuados para matar al feto, pero esta no ha
tenido lugar por circunstancias independientes a la voluntad del agente. La frustracin
existir, por consiguiente, tanto en el caso de no haber alcanzado la expulsin del
embrin, no obstante que los medios empleados normalmente la provocan, como en el
caso de haber sido conseguida la expulsin, pero no la muerte, por ser el feto ya viable.
Respecto de esto ltimo, igual criterio maneja Roy Freyre, quien, comentado el Cdigo
Penal de 1924, afirma que "si con el nimo de exterminar el germen de vida humana se
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provoca su expulsin prematura, deviniendo el feto en viable y sobreviviente, el hecho
ser castigado como tentativa o frustracin". Aqu cabe hacer mencin que, de acuerdo
con nuestro sistema penal vigente, tienen la misma connotacin, para efectos de sancin
punitiva, tentativa y frustracin; as aparece previsto en el artculo 16 y siguientes del
Cdigo Penal.
Por otro lado, aparece el denominado aborto imposible cuando se pretende provocar el
aborto utilizando medios inidneos, o cuando con medios idneos se pretende hacer
abortar a una mujer que no se encuentra en estado de embarazo o cuando el feto ya est
muerto. Si la mujer no est embarazada o el feto est muerto, por ms que se quiera
causar un aborto a travs de maniobras abortivas, estos hechos sern atpicos debido que
no puede matarse algo que no existe y, por tanto, no puede producirse el resultado
tpico.
8) PENALIDAD
Despus del debido proceso, de hallarse responsable a la acusada del delito de
autoaborto o por haber prestado su consentimiento que un tercero le practique 'el aborto,
se har merecedora a pena privativa de la libertad que oscila entre dos das y dos aos o
con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.

2.4. Legislacin comparada:


a) Cdigo penal Argentino: Art. 88.- ser reprimida con prisin de uno a cuatro
aos, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo
causare. La tentativa de la mujer no es punible.
b) Cdigo penal Chileno: Art. 344.- La mujer que causare su aborto o consintiere
que otra persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado
mximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio no
menor en su grado medio.
c) Cdigo penal Colombiano: Art. 122.- La mujer que causare su aborto o
permitiere que otro se lo cause, incurrir en prisin de uno a tres aos. A la
misma sancin estar sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, realice la
conducta prevista en el inciso anterior.
d) Cdigo penal Uruguayo: Art. 325.- La mujer que causare su aborto o lo
consintiera ser castigada con prisin, de tres a nueve meses.
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e) Cdigo penal de Costa Rica: Art. 119.- Ser reprimida con prisin de uno a tres
aos, la mujer que consintiere causare su propio aborto. Esa pena ser de seis
meses a dos aos, si el feto no haba alcanzado seis meses de vida intrauterina.
f) Cdigo penal Boliviano: Art. 263.- El que causare la muerte de un feto en el
seno materno o provocare su expulsin prematura, ser sancionado:
1. Con privacin de libertad de dos a seis aos, si el aborto fuere practicado
sin el consentimiento de la mujer o si sta fuere menos de diecisis aos.
2. Con privacin de libertad de uno a tres aos, si fuere practicado con el
consentimiento de la mujer.
3. Con reclusin de uno a tres aos, a la mujer que hubiese prestado su
consentimiento. La tentativa de la mujer, no es punible.
Como podemos observar en diferentes pases se regula este delito que tenemos en
nuestro pas, mayormente se regula en los otros pases el delito de auto aborto y el delito
de aborto con consentimiento; que tenemos en nuestra legislacin; en un solo artculo.

CAPITULO III

DELITO DE ABORTO NO CONSENTIDO

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ART. 116.- ABORTO NO CONSENTIDO
El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser
no menor de cinco ni mayor de diez aos.
3.1.

Definicin:

El aborto es no consentido cuando concurriendo la intencin ha sido producido por


medio de alimentos, bebidas, medicamentos, o mediante violencias, a una mujer que no
lo ha consentido

3.2.

El consentimiento:

Algunos mdicos, sobre todo los que estn a favor de la despenalizacin del aborto,
consideran que el consentimiento de la paciente, esto es, el de la mujer gestante, debe
ser respetado y debe prevalecer por encima de cualquier otra consideracin. Desde el
punto de vista penal, evidentemente, las cosas son distintas. Cierto es que el
consentimiento tiene por virtud eliminar el injusto tpico, 2 mas para que ello ocurra se
exige una cuestin fundamental: que el autor obre con el consentimiento vlido del
titular de un bien jurdico de libre disposicin (artculo 20 inc. 10 CP). Y es el caso que
la madre gestante no es titular del derecho a la vida del concebido, ella no puede
disponer libremente de esa vida que lleva en sus entraas. Como dice Gonzlez Rus, el
consentimiento de la mujer embarazada no exime de responsabilidad en el delito de
aborto, puesto que no es ella la titular del bien jurdico protegido. 3 Como se sabe, el
titular del bien jurdico o sujeto pasivo del delito de aborto es el concebido. Es por esta
2 Existen casos en los que el consentimiento hace desaparecer la tipicidad o cualquier indicio de ilicitud de la
conducta, con lo cual, no hay lesin al bien jurdico protegido. Ejm: el invitado que ingresa a nuestro domicilio no
realiza el supuesto de hecho previsto por el tipo penal de violacin de domicilio (art. 159 CP); quien mantiene
relaciones sexuales consentidas con persona mayor de edad tampoco realiza el supuesto de hecho del tipo penal de
violacin (art. 170 CP).En otros supuestos el consentimiento no elimina la lesin al bien jurdico, pero s tiene por
virtud justificar la conducta. Ejm. el que destruye un bien con consentimiento de su dueo realiza el tipo penal
previsto en el art. 205 (delito de daos), pero no acta antijurdicamente. Lo mismo podra decirse de las lesiones
infligidas durante la prctica de algunos deportes (box, artes marciales, rugby, etc.).

3 GONZLEZ RUS, Juan Jos. El aborto. Lesiones al feto. En: AA. VV.
Derecho Penal Espaol. Parte Especial, Manuel Cobo del Rosal (coord.).
Madrid, Dykinson, 2005, 2 ed., p. 126.
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sencilla razn que tanto el aborto consentido como el aborto no consentido son
comportamientos punibles. Por eso mismo, cuando la mujer se provoca el aborto o
consiente que otro se lo practique ser sancionada penalmente (artculo 114 CP).
En nuestro sistema punitivo se hace una distincin entre el aborto consentido y el aborto
sin consentimiento. As, tenemos el artculo 115 CP que sanciona el aborto consentido.
En este caso el sujeto activo o autor del delito es el tercero que practica el aborto con el
consentimiento de la mujer, al cual el legislador le asigna una pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
El aborto no consentido (artculo 116 CP), lgicamente, tendr una sancin mayor (pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos), pues mayor es el
desvalor del injusto: se atenta contra el derecho a la vida del concebido y contra la
voluntad de la gestante.
3.3.

Elementos de la tipicidad:

Bien jurdico protegido: Indudablemente, en principio y de manera principal, se


pretende defender, amparar o tutelar la vida dependiente del producto de la
gestacin y de realizarse el segundo supuesto, la vida independiente de la frustrada
madre. Ello se desprende de la ubicacin que tiene en el Cdigo Penal la figura
delictuosa conocida con el nomen iuris de "aborto no consentido". De ningn modo
se protege otro inters.
No obstante, aparece obvio que, de manera secundaria y accesoria, tambin se
atenta contra intereses jurdicos fundamentales como son la salud y la libertad de la
mujer sometida al aborto. Igual ocurre, por ejemplo, con el delito de robo, en el cual
el patrimonio es el bien jurdico principal que se pretende tutelar, deviniendo en
intereses secundarios la salud (en caso de lesiones a consecuencia de la violencia
utilizada por el agente) y la libertad de la vctima.

1) TIPICIDAD OBJETIVA:
a. De los sujetos:
i. Sujeto Activo: - Puede ser autor de este tipo de aborto toda
persona natural desde un profesional de la medicina hasta un
profano, un pariente o un extrao, no se requiere tener alguna
condicin especial. De la propia redaccin del tipo penal, se
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desprende de modo claro que la propia mujer en estado de
gestacin queda excluida. Cualquiera puede ser sujeto activo
menos la mujer embarazada.
ii. Sujeto Pasivo.- En la hiptesis recogida en el primer prrafo del
tipo penal en comentario aparecen hasta dos vctimas. Por un
lado, el indefenso producto de la concepcin, y por otro, la
gestante que no prest su consentimiento vlidamente e incluso
se opuso a ser sometida al proceso abortivo. Sin embargo, de
presentarse el supuesto agravado recogido en el segundo prrafo
del tipo penal del artculo 116, aparece como sujeto pasivo la
mujer que momentos o das antes, haba sido sometida a prcticas
abortivas sin su consentimiento.
2) TIPICIDAD SUBJETIVA: La forma de redaccin del tipo penal exige la
presencia del dolo en la conducta del agente, esto es, el sujeto activo tiene
conocimiento que la gestante no ha prestado su consentimiento e incluso que se
opone o no puede darlo vlidamente, sin embargo, voluntariamente le somete a
maniobras abortivas con la finalidad de acabar con la vida del embrin que se
proyecta decididamente a convertirse en persona.
En el segundo supuesto que encierra el tipo penal, resulta necesario la aparicin
del elemento culpa en el actuar del sujeto activo despus que dolosamente ha
realizado el proceso abortivo, es decir, en el supuesto agravado debe concurrir el
dolo en las maniobras abortivas sobre la gestante renuente al aborto y, luego,
debe aparecer la culpa o negligencia en la muerte de la mujer embarazada, caso
contrario, al haber quedado prescrito la responsabilidad objetiva de nuestro
sistema jurdico, el hecho ser impune.

3) Aborto no consentido seguido de muerte


El supuesto agravado se presenta cuando el agente ocasiona por culpa la muerte de
la gestante que en principio le someti a la prctica abortiva sin su consentimiento.
Bastar constatar el nexo de causalidad entre las maniobras abortivas y la muerte
previsible para atribuir el supuesto agravado al sujeto activo. En otras palabras, el
agente ser responsable penalmente por la muerte de la gestante, cuando el
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resultado letal haya sido previsible y, en consecuencia, evitado si hubiese actuado
con el debido cuidado y prudencia para no lesionar o poner en peligro la vida de la
mujer sometida a la interrupcin de su embarazo sin su consentimiento.
Roy Freyre ensea que la sancin ms severa a imponerse por un resultado muy
grave e inesperado (muerte de la gestante) se sustenta en su previsibilidad. El
reproche de la ley es mayor para quien no previ una consecuencia letal que pudo y
debi prever.
Si el resultado muerte se produce sin que el agente haya tenido la posibilidad de
preverlo o por la concurrencia de circunstancias extraas a la voluntad negligente
del sujeto activo, el hecho ser atpico.

4) CULPABILIDAD
Ante la conducta abortiva tpica y antijurdica, el operador jurdico deber analizar si es
pasible de ser atribuida personalmente a su autor, es decir, analizar si es posible que el
aborto no consentido tpico y antijurdico sea atribuible penalmente al autor de las
maniobras abortivas. En efecto, primero se verificar si el agente del aborto no
consentido es imputable, es decir, mayor de 18 aos de edad y no sufre alguna anomala
psquica.
Una vez verificado que el autor del delito es imputable, corresponder determinar en
seguida si al momento de desarrollar la conducta abortiva conoca que su acto era
contrario al derecho (conoca la antijuridicidad de su conducta).
Luego, de verificarse que el autor de las maniobras abortivas, es imputable y conoca
perfectamente la antijuridicidad de su conducta, corresponder analizar si en lugar de
cometer el aborto le era exigible otra conducta, es decir, le era exigible no cometer el
aborto y de ese modo respetar al producto del embarazo, as como a la gestante misma.
Si se determina que al agente no le era exigible otra conducta en el caso concreto por
concurrir un estado de necesidad exculpante, la conducta no ser culpable. En efecto,
estaremos ante un aborto donde concurre el estado de necesidad exculpante previsto en
el inciso 5 del artculo 20 del Cdigo Penal, cuando el autor del embarazo ha tomado
conocimiento que, de seguir gestando su cnyuge, morir irremediablemente, por
estrechez econmica, en lugar de recurrir a los especialista para someterlo al
procedimiento del aborto teraputico, en contra de la voluntad de la gestante que
prefiere nazca su hijo, le somete a maniobras abortivas.
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5) CONSUMACIN
Como ocurre con las dems figuras de aborto, el hecho punible se perfecciona cuando
se verifica realmente la muerte del producto de la concepcin. Es irrelevante si se logr
o no la expulsin del feto del seno materno. En el segundo supuesto, el delito se
perfecciona con la muerte previsible o presumida de la gestante a consecuencia de la
prctica abortiva.

6) TENTATIVA
No obstante, que en la praxis judicial es rarsimo encontrar procesos por tentativa, en
teora y teniendo en cuenta que la figura delictiva es de lesin y resultado, es
perfectamente posible la tentativa o lo que modernamente se conoce como tipo de
realizacin imperfecta. Ocurrir, por ejemplo, cuando en circunstancias que el agente se
encuentra haciendo uso de la violencia para vencer la resistencia de la gestante a fin de
ser sometida al proceso abortivo, es sorprendido por el responsable del embarazo antes
de lograr su objetivo. Tambin se configura cuando despus de haber sido vencida y el
agente se dispone a iniciar las maniobras abortivas, en un descuido de este, la mujer
embarazada logra escapar del lugar donde se encontraba.

7) PARTICIPACIN
La participacin es posible en la consumacin del hecho punible de aborto no
consentido, la misma que puede aparecer por instigacin o por complicidad. Ser
partcipe de aborto no consentido en su modalidad de instigacin, el responsable del
embarazo que paga una jugosa suma de dinero al gineclogo de su novia, a fin que
haciendo uso del engao le interrumpa su embarazo; hecho que finalmente se verifica.
Aparece la participacin en forma de complicidad cuando el responsable del embarazo
ayuda en forma directa a vencer la resistencia de la gestante para que la comadrona le
someta al proceso abortivo. Las circunstancias y forma como ocurrieron los hechos
servirn para calificar si se trata de una complicidad primaria o secundaria.

8) PENALIDAD

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El autor del aborto sufrido ser merecedor de las penas ms severas que ha previsto el
legislador para el aborto, las mismas que por la propia naturaleza del ilcito penal deben
mantenerse en caso de declararse impune la figura del aborto, como son no menor de
tres ni mayor de cinco aos, en el primer supuesto, y en el agravado, no menor de cinco
ni mayor de diez aos. Ello se explica por la misma conducta del agente, quien no tiene
miramientos para poner fin al estado de embarazo, utilizando incluso la fuerza para
vencer la resistencia y voluntad de la gestante que se opone a tal hecho, siendo la mayor
de las veces por lucro.

Conclusiones
A lo largo de lo investigado encontramos que la realidad sobre el aborto se ha
convertido en un fenmeno criminal que va en aumento, y que la tendencia de
la iglesia y los aspectos legales preventivos no han podido detenerlo. Por lo tanto,
considero pertinente que a efectos de erradicar las prcticas abortivas y desde una
perspectiva social, se deben difundir con eficacia los mtodos anticonceptivos, los
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cuales traen como consecuencia la planificacin familiar, que si bien es cierto ha sido
muy teorizante y destinado a pequeos grupos de familia, ahora se pretende ampliar el
universo al que se orienta de esta manera para vencer la resistencia de las mujeres que
dada su incipiente educacin sexual, desconfan de los mtodos anticonceptivos,
consecuentemente el 80% de las mujeres frtiles no hacen uso de anticonceptivo alguno
pero estn dispuestas a sufrir el aborto cuando quedan embarazadas.
El tema sobre el aborto es de trascendental importancia ya que la vida humana debe ser
respetada y protegida de manera absoluta desde su concepcin, .es decir, desde el
momento de su existencia, no olvidemos que sin duda alguna, al ser humano se le deben
reconocer sus derechos de persona, entre los cuales est el derecho de todo ser humano,
a la vida.
El derecho a la vida, como derecho personalsimo que pertenece a la persona por su sola
condicin humana, es un derecho esencial e innato que le corresponde desde su origen,
lo cual biolgicamente ocurre a partir del momento de la concepcin, debiendo
replantearse los marcos normativos a efectos que la represin del delito de aborto, a la
vez que cumpla su objetivo de prevencin general y especial, no afecte en modo alguno,
el derecho de dignidad tanto de la madre gestante, como la de su hijo en formacin.
Por lo delicado del tema, encontrarnos distintos criterios, tal es as que el aborto
provocado interesa en la medida en que constituye, segn los criterios tradicionales, un
gravsimo atentado contra el derecho a la vida de las personas. Para ello se sostiene que
el embrin o feto tiene vida desde el momento de la concepcin y por lo tanto, el aborto
es un atentado contra el bien personalsimo: vida, el ms importante de los atributos
reconocidos al ser humano.

BIBLIOGRAFIAS

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BAJO FERNNDEZ, Miguel, Manual de Derecho Penal, Centro de


Estudios Ramn Areces, Madrid, 1989.

BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto, Manual de Derecho Penal, 4a ed.,


Editorial San Marcos, Lima, 1998.

ETCHEBERRY, ALFREDO: Derecho Penal Tomo III, Editorial Jurdica de


Chile del ao 1998.

GRISOLIA, BUSTOS Y POLITOFF: Derecho Penal Chileno. Parte Especial.


Delitos contra los individuos en sus condiciones fsicas, Segunda Edicin,
Editorial Jurdica de Chile del ao 1993.

CABANELLAS, GUILLERMO: El Aborto, Editorial Atalaya del ao 1945.

BIBLIOGRAFIAS ELECTRNICAS

El aborto no consentido. Recuperado de:


http://cursoderechoperuano.blogspot.pe/2016/05/articulo116-aborto-no-consentido.html

El autoabroto. Recuperado de:


http://cursoderechoperuano.blogspot.pe/2016/05/articulo114-autoaborto_26.html

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