Sobre la personalidad jurdica privada en el nuevo Cdigo Civil y Comercial

(Ley 26.994)

Por Efran Hugo Richard

El nuevo Cdigo Civil y Comercial argentino introduce novedades en torno a la personalidad
jurdica. Formalizaremos un breve comentario y algunas perifricas apostillas.

La unificacin ha regulado la persona jurdica a partir del art. 141 del Cdigo Civil y Comercial
(CCC) vigente desde el 1 de agosto del corriente ao, receptando los criterios tradicionales de la
doctrina, y los aportes que a la teora de la personalidad agreg el estudio y desarrollo de la
legislacin y jurisprudencia sobre sociedades comerciales.

El CCC distingue entre personas jurdidas pblicas y privadas en el art. 145, y sobre estas ltimas
centraremos nuestro comentario. Es donde se ejercita la autonoma de la voluntad para elegir una
organizacin jurdica adecuada a las necesidades de los constituyentes.
La personalidad jurdica conceptualiza un centro de imputacin diferenciado de sus miembros (art.
143), con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones (art. 141); generando un
patrimonio, prenda comn de los acreedores de esa nueva persona, que no pueden agredir los
acreedores individuales de sus miembros.

1.

LA REGULACION.

Cundo se reconoce la personalidad jurdica? Primero debemos tener en claro que estamos
frente a un ente apto de adquirir personalidad. Conforme a ello el CCC regula:
Ttulo II. Persona jurdica. CAPITULO 1. Parte General. SECCIN 1. Personalidad composicin.

ARTICULO 141. Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de
su objeto y los fines de su creacin.
Se refuerza la tesis que el ordenamiento jurdico es el que impone la personalidad[1]: slo la tienen
los patrimonios separados a los que alguna norma les atribuya la calidad de persona jurdica. No
basta que el sistema impositivo les atribuya responsabilidad por deuda ajena, como acaece con los
contratos asociativos que no tienen personalidad-[2].
ARTICULO 142. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica privada comienza
desde su constitucin ().
Tema central, desde lo prctico, es determinar el momento desde el que se reconoce la imputacin
diferenciada erga omnes: la eleccin del medio de constitucin, el negocio de constitucin
suscripto por sus miembros, el tipo de persona jurdica elegida, la inscripcin y/o la mera
actuacin?[3]. Esta norma define una cuestin problemtica disponiendo que la existencia de esas
personas jurdicas lo es desde su constitucin, aspecto que no puede ser llevado al extremo de

oposicin a terceros cuando el tipo de organizacin exija recaudos especiales de publicidad. Es

decisin del legislador reconocer la existencia de la persona jurdica privada desde su constitucin,
pero desde cuando se generan los efectos de limitar la responsabilidad de los miembros, es otro
aspecto.
La situacin acaece cuando el tipo elegido de persona jurdica, por ejemplo una sociedad de
responsabilidad limitada, impone su inscripcin en el Registro, y recin entonces se producirn la
totalidad de los efectos de la figura elegida por los constituyentes. Cuando esta inscripcin acaezca
no ser necesaria otra prueba, pero antes de ello quien quiera promover una accin contra la
persona jurdica constituida pero sin cumplir trmites de publicidad, deber acreditar que contrat
con la misma o su existencia en caso de una obligacin extracontractual. Ser un problema de
prueba.
La publicidad de hecho o de derecho, y las formalidades legales dan seguridad a los integrantes de
la persona jurdica y, particularmente, a terceros. A stos por cuanto sus crditos se garantizan con
el patrimonio afectado (imputado). A los miembros por cuanto determinan grados de
responsabilidad (tipicidad de primer y segundo grado en el tipo elegido para organizarse),
marcando el grado de estanqueidad patrimonial respecto de los miembros de no resultar
satisfechas las obligaciones de terceros.
De no haberse cumplido con los requisitos de publicidad del nuevo ente que exija la norma,
estaremos frente a un centro imputativo de limitados efectos internos o con terceros vinculados,
que es apto para alcanzar la personalidad cuando se cumplan esos requisitos y recin all generar
efectos erga omnes.
Quiz la cuestin probatoria se resuelva no con la merca constitucin, sino con la actuacin
externa como persona jurdica, vinculando al tercero con un patrimonio, lo que impondr su
inscripcin en la AFIP y la obtencin de la CUIT.
Sobre la imputacin y responsabilidad norma el ARTCULO 143. Personalidad diferenciada. La
persona jurdica tiene una personalidad distinta de la de sus miembros. Los miembros no
responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en los supuestos que expresamente
se prevn en este ttulo y lo que disponga la ley especial.
Es el efecto de la divisin patrimonial, de la generacin de un nuevo patrimonio. Se plasma el
efecto fundamental del reconocimiento de la existencia de una persona jurdica privada: quien
reclame a la misma debe intentar satisfacer el dao del patrimonio de la persona jurdica. Slo
excepcionalmente podrn reclamarse a los miembros que la constituyeron, que pueden tener que
responder conforme al tipo de persona jurdica que han constituido, lo que se advierte fcilmente
en el caso de sociedades donde la eleccin va desde tipos con responsabilidad de sus miembros
hasta otros que relativizan y condicionan cualquier reclamo de responsabilidad. Se generan centros
diversos sobre el que los acreedores de la persona jurdica podrn pretender excluir a los
acreedores individuales de los miembros. El concurso preventivo o quiebra de esa persona jurdica
generar una masa invulnerable, ya que los acreedores personales de los titulares de
participaciones en la concursada o fallida no podrn pretender derechos sobre esos bienes.
Para centrar el comentario nos referimos a:SECCIN 2. Clasificacin.
ARTICULO 145. Clases. Las personas jurdicas son pblicas o privadas.
ARTICULO 148. Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas: a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles, c) las simples asociaciones, d) las fundaciones, e) las iglesias,
confesiones, comunidades o entidades religiosas; f) las mutuales; g) las cooperativas; h) el
consorcio de propiedad horizontal, i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en
otras leyes y cuyo carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.
Se advierte el efecto omnicomprensivo ante la continua aparicin de nuevas manifestaciones de

centros de imputacin personificados. Al elenco del art. 33 CC se agregan las simples

asociaciones, las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas, las mutuales, las
cooperativas y toda otra contemplada en este Cdigo o en otras leyes y cuyo carcter de tal se
establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento. Nos permitimos apuntar que la
calidad de persona jurdica deber ser expresa y no presumida de su finalidad y normas de
funcionamiento. A ello se agrega el consorcio de Propiedad Horizontal.
ARTICULO 149. Participacin del Estado. La participacin del Estado en personas jurdicas
privadas no modifica el carcter de stas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever
derechos y obligaciones diferenciados, considerando el inters pblico comprometido en dicha
participacin.
No hace sino reconocer lo que hoy resulta de las normas de la sociedad con participacin estatal o
de las sociedades resultantes de las privatizaciones del ao 90 que contenan ciertas previsiones
sobre el rol del Estado, que paradjicamente no fueron usadas para asegurar el normal
funcionamiento de esas sociedades[4], o el fenmeno de las participaciones de ANSES al
eliminarse la privatizacin de los fondos de retiro- que gener no pocos conflictos en torno a
asientos en el directorio o reparto de utilidades.
Esta previsin luego podra conectarse a situaciones de crisis de personas jurdicas privadas y
deudas con el Estado para facilitar la reorganizacin.
ARTICULO 150. Leyes aplicables. Las personas jurdica privadas que se constituyen en la
Repblica, se rigen: a) Por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este
Cdigo; b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia; c) por las normas supletorias de leyes
especiales, o en su defecto, por las de este Ttulo. - Las personas jurdicas privadas que se
constituyen en el extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de sociedades.
Dos referencias importantsimas. Lo primero es que reconoce expresamente el contenido de
normas imperativas en la ley especial, anticipando nuestro criterio que son todas aquellas incluso
en este rgimen general- que tutelan los derechos de terceros, de la propia sociedad y de los
socios, frente a acciones de administradores o mayoras permanentes u ocasionales. En tal sentido
las que aseguran la representacin orgnica y la consistencia patrimonial o imponen la liquidacin
in bonis, o sea con activo suficiente para satisfacer el pasivo que es la funcin de garanta del
capital social-[5].
Y por otra parte hacer notar la imposicin a todas las personas jurdicas que se constituyan en el
extranjero a cumplir las normas de publicidad que les exige la ley de sociedades[6], ponindolas
correctamente en igualdad de condiciones con las sociedades constituidas en nuestro pas, para
operar, ser demandadas o actoras en juicios.
II APOSTILLAS.

*Un tema que nuevamente ha quedado marginado es el tratamiento del acto o negocio colegial
colectivo, o de mayoras legitimadas. Su anlisis se ha formalizado, y as continuar, a partir de la
asamblea de sociedades. Un aspecto de ello se refiere en el art. 177 CCC, generando un derecho
de minora respecto al tratamiento de la responsabilidad de los administradores de las
asociaciones civiles, si un 10% de asociados se opone a su aprobacin, quienes se opusieron
pueden ejercer la accin social de responsabilidad prevista para las sociedades en la ley especial.
Y congruente con ello dispone que Se aplican supletoriamente las disposiciones de las
sociedades comerciales en lo pertinente (art. 186). Estas dos remisiones a un cuerpo legislativo
que es complementario del CCCo, son muestra hasta de la relativa generalizacin de normas
societarias expandidas a todas las personas jurdicas privadas.

Si se ha regulado la imposibilidad de adoptar resoluciones por mayora en el art. 161 CCC, y

tambin se exige la forma de adopcin de decisiones para las asociaciones y otras personas
jurdicas, incluso para la funcionalidad de los contratos asociativos, aquella es la nica norma
general sobre el acto colegial colectivo.
*La eliminacin de la distincin entre sociedades civiles y comerciales se concreta. La distincin
slo era necesaria para determinar el carcter de una sociedad de hecho y de las normas
aplicables. Tanto las sociedades tpicas comerciales como las sociedades civiles podan tener
indistintamente objeto comercial y civil[7].
Ello es congruente con la eliminacin de los actos de comercio, slo hay ahora actos jurdicos.
*Es fundamental delimitar las relaciones personificadas de las simplemente asociativas. La Ley
General de Sociedades concentra todas las sociedades y los llamados contratos asociativos, tres
de los cuales integraban la ley de sociedadaes comerciales, son derivadas al CCC.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial Argentino (CCC) regula nuevas formas de negocios en
participacin. En primer lugar se regulan todas las sociedades en la que se llama Ley General de
Sociedades, que regula incluso la sociedad hoy llamada civil. En segundo lugar se trasladan de la
ley de sociedades comerciales al CCC todas las figuras contractuales, agrupndolas en el Captulo
16 como Contratos asociativos, sealando el art. Inicial 1442 que no se le aplican las normas
sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos se constituyen, personas jurdivas, sociedades ni
sujetos de derecho, y conforme su primer prrafo se aplican a todo contrato de colaboracin, de
organizacin o participacin, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
En el viejo rgimen ya sostenamos que una sociedad comercial poda tener objeto actos civiles, y
una sociedad civil actos de comercio, slo exista necesidad de determinacin de la actividad al
referirse a la sociedad de hecho.
Se elimina as de la ley de sociedades tanto la mal llamada sociedad accidental como los conratos
de colaboracin empresaria, agrupacin de colaboracin y la unin transitoria de empresas, que no
son sociedades ni personas jurdicas art. 1442 CCC-. En el art.3 inc.b) de la Ley aprobatoria del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se derogan las normas de la indebidamente llamada
sociedad accidental o en participacin (Secc. IX, Cap. II Ley 19.550, arts. 361 a 366),
consolidndose en un rgimen unificado y contractual de negocios de colaboracin con comunidad
de fines estructurado en el CCC..
El reconocimiento del carcter de sociedad como persona jurdica impone referirse a dos criterios
de sociedad.
Una concepcin genrica es tanto mayor cuanto menos requisitos se exigen para configurar la
relacin societaria, los que -en esa concepcin amplia que engloba a la sociedad anmala o
sociedad en participacin- podran concretarse como:
l. fin, finalidad u objeto comn o autnomo,
2. actividad negocial u origen negocial, no legislativo[8].
El nudo funcional, o de fin comn, o carcter comn de la relacin aparece como fundamental[9].
Ese fin comn no es slo el medio o sociedad, sino la actividad funcional y el resultado: la
participacin en el beneficio a alcanzar con determinado negocio[10].
Se deja as la advertencia que el uso de la palabra sociedad abarca, normativa o
doctrinariamente, supuestos no personificados.
Contrasta la concepcin de sociedad en sentido lato con el criterio estricto de sociedad, que podra
caracterizarse por los siguientes elementos:

l. la manifestacin externa,

2. la constitucin de un patrimonio comn o autnomo,

3. la durabilidad,
4. el carcter econmico, adems de comn, del fin, para distinguirla de la asociacin.
5. actividad u origen negocial.
6. organizacin o forma organizada,
7. reconocimiento legal de personalidad,
8. que se agregan, obviamente, al fin u objeto comn.
* En el tapete, como persona jurdica, la sociedad constituida por un nico socio ante el Proyecto
de Ley General de Sociedades surgido de unificacin de los Cdigos Civil y Comercial. Mientras la
subcomisin avalada luego por la Comisin la introduca con un amplio marco de utilizacin en la
vida diaria, el CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN ARGENTINA lo limita, en forma tal
que se avizora su utilizacin nicamente para los casos de la filial nacional o local de sociedades
de envergadura, con una curiosa regulacin de la sociedad devenida de un nico socio.
Es que A favor de quin se instituye la personalidad? No siempre se tiene en cuenta que la
operatoria de una sociedad, con su personalidad jurdica, no slo beneficia al que constituye el
nuevo ente, sino fundamentalmente a los terceros que se vinculan a la misma en cuanto la
generacin de la personalidad se haya formalizado por las vas de adecuada publicidad para evitar
la sorpresa de terceros (acreedores individuales de los socios que son subordinados)-. Y este es
punto central de la teora de la personalidad jurdica.
Es advertible que frente a un empresario que desenvuelve varias actividades, es conveniente su
separacin en beneficio de los acreedores, para que cada uno pueda asumir con responsabilidad
el otorgamiento del crdito y asuma las consecuencias favorables o desfavorables- del
desenvolvimiento de la actividad.
La aceptacin normativa de la divisin patrimonial generada por una declaracin unilateral de
voluntad de escisin de su propio patrimonio, es la regulacin de la empresa.
Justificando la sociedad de un nico socio, Yadarola expres: El concepto inspirador de esta
doctrina no es ya el clsico, dira, de la sociedad-contrato, sino me parece- el de patrimonioempresa; el problema se desplaza as del terreno subjetivo al patrimonio, objetivo; el substrato de
la sociedad no lo constituye una colectividad de sujetos humanos sino una masa de bienes
organizada en empresa econmica[11]. Siguiendo un par de pginas despus Una vez puestos
en funcionamiento... hecha la organizacin de la empresa,... la pluralidad de socios- queda
reducido a la categora de un elemento puramente formal, mientras que la personalidad jurdica se
presenta como una realidad viva y actuante; esta organizacin ha superado el mero contrato y se
ha convertido en sujeto de derecho.
*Se incorpor al nuevo CCC un inciso que dice que es causal de disolucin el agotamiento de los
bienes destinados a sostenerla (Art.163) ms un art.167 in fine que no parece tan claro hasta que
se lo articula con las restantes normas.
Pargrafo 3. Disolucin. Liquidacin.
ARTICULO 163. Causales. La persona jurdica se disuelve por:
() c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la imposibilidad
sobreviniente de cumplirlo;( ) i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla.
Estas disposiciones especficas sobre disolucin se establecen como una forma de resguardar los
intereses de terceros, mediante la proteccin del patrimonio de la sociedad como elemento real
para satisfacer los pasivos.
Slo reproducidos las previsiones legales que, como las
societarias, protegen a los terceros intentando evitar que la actividad de la persona jurdica pueda
provocar dao, manteniendo su consistencia patrimonial.

Esto es congruente con las actuales disposiciones sobre disolucin de sociedades de prdida del
capital social o imposibilidad patrimonial sobreviniente de cumplir el objeto. Si bien a las
sociedades, y en general a las personas jurdicas privadas, se accede por una decisin voluntaria,
la ley y ahora CCC, reforzando el actual art. 48. 3. C.C. Por la conclusin de los bienes
destinados a sostenerla- adopta medidas para evitar el dao por el uso del instrumento tcnico
organizativo. Las personas jurdicas deben liquidarse antes de entrar en insolvencia.
Es coherente sobre ello el art. 167 CCC en su segundo prrafo La liquidacin consiste en el
cumplimiento de las obligaciones pendientes con los bienes del activo del patrimonio de la persona
jurdica o su producido en dinero, y el ltimo prrafo En caso de infraccin responden ilimitada y
solidariamente sus administradores y aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la
situacin y contando con el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las
medidas necesarias al efecto. Se observa entonces que, la responsabilidad de administradores o
miembros se genera si el patrimonio es insuficiente para satisfacer las obligaciones, en identidad
con el art. 99 LS, aunque ms acotado[12].
A su vez el art. 100 LGS, modificado con un agregado, dispone Las causales de disolucin podrn
ser removidas mediando decisin del rgano de gobierno y eliminacin de la causa que le dio
origen, si existe viabilidad econmica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La
resolucin deber adoptarse antes de cancelarse la inscripcin, sin perjuicio de terceros y de las
responsabilidades asumidas.
Superando los dogmatismos en torno a su naturaleza, relativizando las concepciones histricas en
una nueva formulacin de la ficcin jurdica, que absorbe al realismo, poniendo el acento en la
tcnica de organizacin que asume cada legislacin dejndola disponible a la autonoma privada
conforme tipos elegibles. El centro de las apostillas es la personalidad de esos tipos hasta
cumplirse la totalidad de los requisitos exigidos para generar efectos erga omnes[13].
La conceptualizacin sobre la persona jurdica es tema que requiere la adecuada comprensin de
las relaciones de organizacin asociativas como gnero propio de la cooperacin y colaboracin y,
dentro de ellas la tipicidad de la figura jurdica catalogada como persona jurdica.
La cuestin central sigue estando alrededor de las manifestaciones jurdicas que permiten predicar
la existencia de un centro de imputacin diferenciado, con simplificacin de relaciones,
determinando cundo hay personalidad y los rasgos que la definen, con el objetivo de atender al
marco normativo de cada pas[14]. Se parte del concepto de sujeto de derecho que es aquel a
quien la ley reconoce aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, sean individuales o colectivos,
como tcnica legal de simplificarlas.
El pensamiento se inclina hacia el reconocimiento normativo, y la diferenciacin gira en torno a la
necesidad o no de considerar la preexistencia de un dato extranormativo para configurar la persona
jurdica y la consiguiente atribucin de personalidad. Ello implica una decisin de tcnica jurdica y
concrecin legislativa. Nos hemos ocupado[15] sobre la personalidad como categora normativa,
mediante la cual se articula un centro de imputacin con capacidad jurdica.
La personalidad es una cualidad jurdica una ficcin legal[16]-, que requiere un sustrato real[17]
previsto por la norma-, pues ninguna cualidad puede existir por s misma, sino como atributo o
carcter de alguna cosa o sustancia. Lo real aqu es el sustrato: una escisin patrimonial derivada
de una persona fsica o jurdica por su decisin de organizacin conforme un ente personificado
por ley.
Deriva lo anticipado en que el sistema jurdico ha sido construido a travs de normas para el acto
jurdico bilateral. Dentro de ese sistema aparecieron desestructurada y aluvionalmente normas
tendientes a dar soluciones a las relaciones de organizacin[18], reconociendo efectos a la
declaracin unilateral de voluntad, a las modificaciones a las relaciones patrimoniales y de la
propiedad, a travs de peculios, dominio imperfecto, y ms contemporneamente otras
modalidades de organizacin como la sociedad, fundaciones, patrimonios especiales y de
afectacin, leasing, empresa, fideicomiso, fondos, de los que la realidad da cuenta todos los
das[19].

La existencia de patrimonios personificados requiere de una ley que autorice su constitucin en

funcin de un determinado fin[20]. Como con otros recursos tcnicos, los efectos respecto de
terceros se plasman en cuanto se han cumplido las formas o registros previstos[21].
El ente personificado por la ley est a disposicin de la autonoma de la voluntad, que elige la
estructura conveniente a su empresa y cumpliendo los recaudos legales hacerla oponible a todos
los terceros, acreedores individuales de los miembros y de los terceros que se vinculen con el
nuevo centro imputativo.
Tema central, desde lo prctico, es determinar el momento desde que se reconoce la imputacin
diferenciada erga omnes: la eleccin del medio, la inscripcin y/o la mera actuacin? El CCC
seala la constitucin. Pero el nacimiento (reconocimiento) y desaparicin de un centro de
imputacin (particularmente de una persona jurdica) se vincula a la realidad. Y la misma son las
relaciones jurdicas imputables a un conjunto de bienes o patrimonio separado (activas y pasivas).
O sea cuando ese centro es reconocido como diferenciado por y para terceros, y no se vinculan
con los miembros sino con ese centro.
La publicidad de hecho o de derecho, y las formalidades legales dan seguridad a miembros y,
particularmente, a terceros. A stos por cuanto sus crditos se garantizan con el patrimonio
afectado (imputado). A los miembros por cuanto determinan grados de responsabilidad (tipicidad de
primer y segundo grado en el tipo elegido para organizarse), marcando el grado de estanqueidad
patrimonial respecto de los socios de no resultar satisfechas las obligaciones de terceros.
*El abuso en esos casos, como tambin en la sociedad con biplurilateralidad constitutiva y
funcional, permite aplicar el sistema de la llamada inoponibilidad de la personalidad jrdica que
en forma alguna afecta a la persona jurdica-, permitiendo imputar o responsabilizar a los
abusadores (socios o controlantes). La personalidad jurdica subsiste salvo supuestos de sociedad
ficticia o confusin patrimonial absoluta que impondra liquidacin y responsabilidad. El instituto
slo altera las reglas de imputacin y/o de responsabilidad. Imputacin cuando se trata de soslayar
el cumplimiento de una obligacin, y responsabilidad cuando se trate de reparar un dao[22]. La
desestimacin en sentido estricto implica el desconocimiento del principio de divisin (separacin o
escisin) patrimonial entre la sociedad y los socios o los terceros controlantes, pero normalmente
es usado en sentido lato, eliminando las limitaciones de responsabilidad de los socios fijados por el
tipo societario o de imputabilidad por las formas societarias. En este sentido se usa en el derecho
americano la expresin disregard of the legal entity[23]. La expresin descorrer el velo, usado en
el informe es superadora.
En la doctrina de EEUU se cuestiona la teora del disregard por su imprecisin y se plantea si no es
una modalidad de responsabilizar, llegando a sostener que no existen elementos esenciales
diferenciadores entre esa teora y de la presuncin de responsabilidad por la enterprise theory.
Consideramos que el abuso de tcnicas personificadas comporta un sistema de responsabilidad o
imputacin propio de las relaciones de organizacin.
Se trata, frente al uso antifuncional de una sociedad persona jurdica, de revisar las diferentes
modalidades de evitar la frustracin de derechos de terceros, socios o acreedores (de la sociedad
o de los socios), distinguiendo entre las tcnicas de imputacin aditiva o de responsabilidad de
integrantes de rganos y de controlantes, socios o no, adems de la posible responsabilidad de
todos los socios.
La temtica se afronta ahora genricamente para todas las personas jurdicas en el ARTICULO
144 CCC. Inoponibilidad de la personalidad jurdica.
La actuacin que est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya
un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier
persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o controlantes directos o
indirectos la hicieron posible quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
causados.
Hemos analizado la diferencia entre imputar directamente la accin y responsabilizar a controlantes
por el uso abusivo de la tcnica personificante[24]

La llamada inoponibilidad de la personalidad se desprende as, como generalizacin de la

formulacin especial del art. 54 in fine de la ley de sociedades comerciales argentina (LSC)
mantenida en la ley general de sociedades (LGS) que regir desde el 1 de agosto de 2015.
Cabe apuntar, en torno de la inoponibilidad, que la nocin de desestimacin se puede corresponder
a una modalidad o factor de atribucin de responsabilidad a quien no la tiene por el negocio causal
o constitutivo de la persona jurdica, pero al mismo tiempo no slo implica la responsabilidad por
los daos causados, sino ms importante an la imputabilidad del acto en forma aditiva, o en
otras formas de imputacin. Ello no implica desimputar a la sociedad, sino adicionar la
imputacin al controlante, socio o no, o a la sociedad, si se intentara imputar a un tercero. 
La declaracin de inoponibilidad no afecta la normal y futura actuacin del ente societario[25]. Por
el contrario, slo afecta, terminantemente, el acto o relacin jurdica particular, que por
extrasocietaria o fraudulenta haya ocasionado un perjuicio impidiendo un acto o generando un
dao-, respecto de la cual, quien la hubiera hecho posible no podrn ocultarse tras el velo de la
personalidad. No estamos frente a un supuesto de nulidad -dijimos- que a su vez importe la
extincin de la sociedad, salvo que, como consecuencia de la declaracin de inoponibilidad, se
afecte de manera insalvable el capital social, incurriendo el ente en una causal de disolucin, con
efectos para el futuro. En definitiva se prescinde de la personalidad, y se imputa directamente el
hecho, acto o situacin jurdica a la persona de los socios o controlantes que hicieron posible el
desvo. Hay una nueva imputacin de la relacin jurdica de que se trata, subsistiendo, en lo
dems, la normativa societaria.
Siempre quedarn pendientes aspectos de imputabilidad por el uso desviado de los centros
personificados o patrimonializados y las relaciones de organizacin o de empresa-, que imponen
una visin diferente de la responsabilidad y la imputacin, que hace conveniente gestar una
doctrina que vaya ms all de la mera extensin de responsabilidad.
Siempre todo es perfectible, pero el CCC brinda un avance en la integracin de la teora de la
personalidad jurdica, enmarcada dentro de las relaciones de organizacin que se van
incorporando al sistema jurdico nacional[26].

[1] RICHARD, Efran Hugo MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario, Ed. Astrea, Bs.As.,
1997, p. 36. La personificacin jurdica es un medio tcnico-jurdico de simplificacin de relaciones
jurdicas, que el legislador dispone conforme la poltica legislativa que se imponga para autorizar
que los particulares conciban el nacimiento de nuevos sujetos de derecho conforme lo autorice la
legislacin. En idntico sentido SUAREZ ANZORENA, Carlos, Personalidad de las sociedades,
en ZALDVAR Enrique y otros. Cuadernos de Derecho Societario, T. I, Ed. Macchi, Bs.As., 1973,
p. 130. la persona societaria constituye un medio jurdico-cultural que el derecho posibilita a los
efectos de la mejor organizacin de los fines humanos que reputa lcitos.
[2] Nto. Contratos Asociativos en Proyecto de Cdigo Civil y Comercial Comentado, AAVV,
Direccin Julio Rivera, Ed.Abeledo Perrot, Buenos Aires 2012.
[3] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL en Libro del VII Congreso de
Academias Jurdicas y Sociales de Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia
Gallega de Jurisprudencia y Legislacin, A Corua Espaa 2012, p.75 III.4.1.- Nacimiento de la
personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Uno de los problemas clsicos y ms
importantes -por su trascendencia prctica-, suscitados en torno a la personificacin de las
sociedades mercantiles, es el de cundo y cmo surge esa personalidad; es decir: de qu manera
y a partir de qu momento, la previsin legal genrica por la que se reconoce - rectius, se concedepersonalidad jurdica a una sociedad, en abstracto, se materializa concretamente, en la adquisicin
especfica, por una sociedad (...), de la personalidad jurdica, que el Ordenamiento le permite
adquirir.
[4] En las privatizaciones de los 90, especficamente en el caso Aerolneas Argentinas S.A. fue
usada la tcnica del apalancamiento financiero, haciendo asumir a la sociedad las obligaciones del

grupo mayoritario generadas con la privatizacin. El caso fallado por nuestr Corte en Provincia de
Chubut c/ Refineras Carbonferas Patagnicas es paradigmtico y puede verse en nto.
INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA: IMPUTABILIDAD Y RESPONSABILIDAD,
en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2009, n 2008 3
pg. 191 a 246.
[5] Nto. La funcin de garanta del capital social frente a la agenda concursal estudio
comparativo- en Libro homenaje al profesor Emilio Beltrn, edicin del Instituto Iberoamericano de
Derecho Concursal, Cartagena de Indias, Colombia, octubre 2014, pg. 279.
[6] Nto. NOTAS EN TORNO A PERSONALIDAD JURDICA en Libro del VII Congreso de
Academias Jurdicas y Sociales de Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia
Gallega de Jurisprudencia y Legislacin, A Corua Espala 2012, pg. 407.
[7] En similar sentido el Cdigo Civil de Felipinas dispone: 1. The Philippine Civil Code has
abolished the distinction between civil and commercial partnerships. Consequently, all partnerships
are now governed by the Civil Code (Articles 1767 to 1867). [For this reason, Article 1670 of the
Spanish
Code
was
not
reproduced
in
ours].
2. A partnership has a distinct juridical personality and may sue and be sued as such. (Articles 44
and
45
and
1768).
Being a consensual contract a partnership is perfected by mere consent and, thus, its personality
arises from the perfection of the contract, except in cases falling under Articles 1771 and 1773.
Art. 1771. A partnership may be constituted in any form, except where immovable property or real
rights are contributed thereto, in which case a public instrument shall be necessary.
Art. 1773. A contract of partnership is void, whenever immovable property is contributed thereto, if
an inventory of said property is not made, signed by the parties, and attached to the public
instrument.
3. The partnership referred to in Article 1775 is, exceptionally, not granted separate juridical
personality and are considered as mere co-ownerships, which have no separate juridical personality
and are governed by another set of codal articles. (Articles 484 501).
[8] Nto.Sociedad y contratos asociativos Ed. Zavala, Buenos Aires 1989,. pg. 124. Se
corresponden estos criterios a aquellos que denominan como sociedad a lo que el mismo Vlez
Srsfield ya descartaba en su nota referida y transcripta al art. 1648 C.C.A. (Cdigo Civil argentino
vigente hasta el 31 de diciembre de 2015).
[9] FERNNDEZ de la GNDARA,Luis La atipicidad en derecho de sociedades, Ed. Prtico,
Zaragoza; p. 298 y ss., especficamente p. 304...El tema de la identidad causal del acto constitutivo
de sociedad pone en juego, en primer trmino, el problema de la validez dogmtica del fin comn
como medio de individualizacin de los fenmenos asociativos en sentido amplio y, dentro de
stos, del contrato de sociedad.
13. Nto. Organizacin Asociativa, Ed. Zavala, Buenos Aires.
[11] YADAROLA, Mauricio Sociedades Comerciales en tomo II de Homenaje a Yadarola, pg. 349,
especficamente pg. 354, reproduciendo el prlogo a la edicin argentina de la obra de Roberto
Goldschmidt Problemas jurdicos de la sociedad annima
[12] Nto. EL ART. 99 LEY 19.550 Y CAUSALES DE DISOLUCIN DE SOCIEDADES (De cmo
evitar responsabilidad ante la insolvencia societaria)en Revista de Derecho Comercial y de las
Obligaciones (RDCO) 2013-A- pg. 663, ao 46, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 2013.
[13] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado, en las notas de
pg. 10) una vez que se hace distincin entre el concepto Persona y el concepto Personalidad;
una vez que se advierte que se es Persona, pero que se tiene Personalidad, gran parte del
problema queda solucionado. Ver tambin en el mismo libro nto. NOTAS EN TORNO A
PERSONALIDAD JURDICA en Libro del VII Congreso de Academias Jurdicas y Sociales de
Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia Gallega de Jurisprudencia y
Legislacin, A Corua Espaa 2012, pg. 407.

[14] JUNYENT BAS, Francisco Alberto RICHARD, Efran Hugo Acerca de la persona jurdica. A
propsito de los debates sobre su conceptualizacin y otros aspectos derivados de ello, en libro
colectivo Homenaje a los Congresos Nacionales de Derecho Civil (1927 1937 1961 1969),
Edicin Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (4 tomos) tomo 1 pg.
455, Crdoba 2009, y ARISTAS SOBRE LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD
SOCIETARIA (y la responsabilidad de administradores societarios) en Temas de Derecho
societario vivo de AAVV, Ed. Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias
Jurdicas, Bs. Aires 2007, pg. 105 y ss..
[15] RICHARD, Efran Hugo PERSONA JURIDICA Y TIPICIDAD. Ponencia a las Jornadas
Nacionales sobre la Unificacin de las Obligaciones Civiles y Comerciales, Buenos Aires 1986,
Persona jurdica, empresa, sociedad y contratos asociativos en la unificacin del derecho privado
en 1a. Conferencia Internacional sobre la unificacin del derecho privado argentino, San Miguel
de Tucumn 1987, PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES,
TIPICIDAD E INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA COMO EXTENSION DE LA
RESPONSABILIDAD DE SOCIOS O CONTROLANTES, EN EL DERECHO ARGENTINO, en Rev.
de Derecho Mercantil, Nos. 193-194, Madrid 1989, PERSONALIDAD JURIDICA Y CONCEPTO
DE SOCIEDAD y la contraposicion contractual entre persona juridica Y persona fisica del
proyecto de unificacion, comunicaciones a las III Jornadas de Derecho Civil y Comercial de La
Pampa, Abril de 1991, a la Comisin I sobre PERSONALIDAD JURIDICA;LA PERSONA
JURIDICA EN LA EVOLUCION CONTEMPORANEA en Separata de Anales de Academia Nacional
de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, t.XXV Pg. 81 y ss., LA PERSONALIDAD JURIDICA
EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES ponencia a las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Bariloche 1989
[16] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado , p.27 tampoco
se puede sostener que la Persona Jurdica sea una simple ficcin. O mejor dicho, y para ser ms
precisos- que sea una simple ficcin verbal. Ciertamente, la Persona Jurdica es una ficcin, pero
se trata de una verdadera ficcin jurdica[16], y no un mero flatus vocis; no se trata de un simple
mudar las palabras, para describir un mismo fenmeno. Muy por el contrario, si una Ficcin jurdica
ficcin jurdica es la nocin que designa el procedimiento de la tcnica jurdica mediante el cual,
por ministerio de la Ley, se toma por verdadero algo que no existe o que podra existir, pero se
desconoce, para fundamentar en l un derecho, que deja de ser ficcin para conformar una
realidad jurdica, entonces no cabe la menor duda de que esto es lo que sucede con la Persona
Jurdica; con la personalidad jurdica de Derecho privado, de las sociedades y fundaciones
mercantiles,y -sobre todo- dotado de una propia aptitud para ser centro de imputacin de
relaciones jurdicas. -
[17] Como lo expresa la exposicin de motivos adhiriendo a la tesis de la realidad jurdica "Se
declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste, si bien se precisa
que ella guarda el alcance fijado en la ley. En este particular se adopta la mas evolucionada
posicin en punto a la personalidad jurdica y, de este modo, la sociedad resulta as no slo una
regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una forma de ejercer
libremente una actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es ni una
ficcin de la ley, reida con la titularidad de un patrimonio y dems atributos propios de la
personalidad como el domicilio, el nombre, la capacidad, ni una realidad fsica, en pugna con una
ciencia de valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuo pueda realizar el fin lcito que se propone... Lo expresado justifica el mantenimiento
del precepto an ante el nuevo texto del art. 39 del Cdigo Civil....
[18] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado p. 19 La
personalidad de las sociedades constituyela tcnica de que se vale el Ordenamiento para dar
respuesta al fenmeno de los operadores econmicos colectivos o patrimonial-institucionales, en
su ciclo de presencia en el mercado.
[19] RICHARD, Efran Hugo La responsabilidad en el contrato de leasing y fideicomiso, publicado
en AAVV Responsabilidad por daos en el tercer milenio Homenaje al Profesor Doctor Atilio
Anbal Alterini, 1997, Ed. Abeledo Perrot, pg. 561, directores Alberto Bueres y Ada Kemelmajer de

Carlucci. Y nuestros libros Organizacin Asociativa, Ed. Zavala; Las relaciones de Organizacin
El sistema jurdico del Derecho Privado (2 ed.), Relaciones de organizacin Sistema
societario y Relaciones de Organizacin Sistema de contratos de colaboracin, editados por la
Academia.
[20] No ingresamos en el tema de la causa que gua a los constituyentes, pero entendemos que
ella es la eleccin del tipo personificado para afrontar determinada empresa (objeto-actividad).
[21] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citadop.34De ah que,
debido a una ficcin legal, basada en la presencia de un sustrato material, se finja una persona en
forma de organizacin. - Este planteamiento podra, tal vez, enraizar en las nuevas concepciones
acerca de la eficacia del Contrato; en efecto: el Contrato, en general -y el de constitucin de una
sociedad no puede constituir una excepcin-, es susceptible de ser considerado en trminos de
una global "situacin contractual"; perspectiva que no carece de trascendencia para el Derecho, y
desde la cual es posible conjugar dos ideas, tan aparentemente contradictorias, como la del
"principio de relatividad del Contrato" y la del "principio de oponibilidad absoluta de la situacin
contractual", que ni siquiera los terceros no contratantes, pueden vlidamente desconocer ni
lesionar [21]. Y, en este sentido, la oponibilidad absoluta de un contrato que crea una organizacin
destinada a actuar en el trfico y a crear relaciones jurdicas con terceros, podra muy bien consistir
en el reconocimiento de lapersonalidada la organizacin creada.
[22] RICHARD, E.H. Inoponibilidad de la persona jurdica. Imputabilidad y Responsabilidad,en
Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2009, n 2008 3
pgs. 191 a 246.
[23] Court of Appeal for the Fifth Circuit, con fecha 29 de enero de 1990 sostuvo que el recurso de
la personalidad jurdica no puede ser superado para afirmar la responsabilidad de la sociedad
controlante en relacin a los costos relativos a la bonificacin de un rea en la que acta una
sociedad totalmente controlada.... A criterio de la corte el superamiento del recurso de la
personalidad jurdica debe ser limitado a la situacin en la que la forma de la sociedad
PERSONIFICADA es usada como una funcin preordenada a un fin fraudulento o al efecto de no
incurrir en responsabilidad personal (cfr. Corporate Veil Cannot Be pierced To impose Superfund
Liability On Parent, in Securities Regulation y Law Reports, vol. 22, 2 febbraio 1990, p. 158 y ss.).
[24] Nto. ya citado INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA: IMPUTABILIDAD Y
RESPONSABILIDAD, en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe 2009, n 2008 3 pg. 191 a 246.
[25] Es importante determinar que los efectos de la nulidad no son distintos sobre el negocio
constitutivo que los de la teora general (nulidad absoluta con efectos ex tunc), pues slo con
relacin al ente personificado obra como causal de disolucin, apuntando as a lo limitado de las
expresiones desestimacin de la personalidad jurdica.  Y tambin se comprender, con el
criterio unicista en torno de la personalidad y sus diferencias con sistemas continentales, que la
desestimacin o la inoponibilidad de la personalidad en nuestro derecho slo se refieren a vicios
del negocio constitutivo (afectacin a la legtima o a la sociedad conyugal) que, en el mejor de los
casos, pueden actuar cuando existen para afectar ese negocio, pero sin alterar la relacin ente
personificado-terceros de buena fe, que se regir por los principios generales y, en el peor de los
casos, operando como causal de disolucin o de escisin resolucin parcial o disminucin
voluntaria de capital social. En otros supuestos, esa inoponibilidad de la personalidad
jurdica e imputacin directa por el uso abusivo del medio tcnico que seala el art. 54, parte
ltima, de la LSC, determina una imputacin aditiva al controlante socio o no socio, implicando una
imputacin en casos extensin de responsabilidad-, que no altera la imputabilidad a la sociedad
que luego pueda reclamar los daos causados por aqul.
[26] Nto. LAS RELACIONES DE ORGANIZACIN Y EL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL, en El
Dial 2014.

Citar: elDial DC1EAE

Publicado el: 13/03/2015

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