ENSAYO EL DERECHO MERCANTIL EN LA

ACTUALIDAD

EL DERECHO MERCANTIL EN LA ACTUALIDAD

En la actualidad el Derecho mercantil se encuentra en una fase acentuada de transicin

en diversos aspectos; a) el texto legal bsico el CCom ha pasado a regular solamente una
pequea parte de la materia mercantil, puesto que partes fundamentales de su articulado
han sido derogadas y sustituidas por leyes especiales; y, b) en otros casos se ha
modificado el propio articulado del CCom introduciendo normas totalmente ajenas a los
planteamientos histricamente originarios del Cdigo.
Parece que en un futuro no muy lejano apenas habr materias reguladas directamente por
el CCom. Pues, existe una tendencia hacia la unificacin del Derecho privado, unificacin
en la que las normas generales son las aplicables a las empresas. Ese proceso hacia la
unificacin no impide reconocer que deben mantenerse especialidades para la
contratacin entre empresarios y tambin para la contratacin entre los empresarios y los
consumidores.
As pues, nos encontramos ante un proceso de generalizacin del Derecho mercantil; pero
no es indiferente que esa generalizacin se haga manteniendo su carcter de Derecho
mercantil frente al Derecho civil. Lo que ocurre es que ahora el Derecho general del
mercado es el Derecho mercantil en materia societaria, contractual y concursal. Pero ello
no puede significar que ese Derecho mercantil generalizado se transforme en Derecho
civil pues ello tendra graves consecuencias constitucionales y prcticas. En efecto,
mientras que para la legislacin mercantil la competencia exclusiva corresponde al Estado
(CE art. 149), en materia de obligaciones y contratos civiles al Estado le corresponde
solamente la legislacin sobre las "bases de las obligaciones contractuales". Esa
diferencia de rgimen competencial tiene su razn de ser en que la legislacin mercantil
es la que tiene que ser aplicada en todo el mercado del Estado, para garantizar la unidad
de ese mercado.
Histricamente en nuestro pas la codificacin mercantil precedi a la codificacin civil, al
igual que ocurri en otros pases, precisamente para asegurar la unidad del rgimen
jurdico aplicable a las operaciones en el mercado nacional. Por ello la CE atribuye la
competencia exclusiva al Estado, precisamente para asegurar la unidad del mercado en

su aspecto jurdico. Y este planteamiento adquiere gran trascendencia cuando se observa

cmo cada vez con ms frecuencia las CCAA legislan sobre materias contractuales civiles.
Ello implica, por tanto, que la generalizacin del Derecho mercantil espaol debe
mantenerse como Derecho mercantil diferenciado del Derecho civil, precisamente para
asegurar la unidad del mercado. Y ello incluso aunque la norma mercantil y la civil
coincidan en su contenido, como ocurre con la nueva regulacin del perfeccionamiento de
los contratos a distancia, que es la misma en los arts.1262 CC y 54 CCom.
El nuevo equilibrio entre las materias reguladas por el Derecho mercantil
Dentro de esta evolucin un factor fundamental consiste en el mayor protagonismo del
Derecho de la competencia y de la proteccin y regulacin de los bienes inmateriales y
otras prestaciones y derechos econmicamente valiosos y de los servicios. Pasamos de
un Derecho mercantil que en el CCom estaba centrado en el trfico de mercaderas, a un
Derecho mercantil que tiene que tener en cuenta la evolucin del mercado, de tal manera
que hoy la parte ms importante del trfico econmico no se refiere a las mercaderas,
sino que se refiere a los servicios y tambin a los bienes inmateriales y otros derechos que
han cobrado una relevancia econmica excepcional, como pueden ser los derechos de
imagen o los derechos sobre el nombre o los derechos, por ejemplo, para la retransmisin
de los acontecimientos deportivos.
Los Tribunales de lo mercantil
La LO 8/2003 para la Reforma Concursal creando en cada provincia, con jurisdiccin en
toda ella y sede en su capital, uno o varios Juzgados de lo mercantil, aunque tambin
pueden establecerse en poblaciones distintas de la capital de provincia, cuando haya
circunstancias que as lo aconsejen, pudiendo tambin establecerse Juzgados de lo
mercantil que extiendan su jurisdiccin a dos o ms provincias de la misma Comunidad
Autnoma.
Estos Juzgados tienen competencia para todas las acciones relacionadas con: la Ley
Concursal; las acciones relativas a competencia desleal, propiedad industrial, propiedad
intelectual y publicidad, sociedades mercantiles y cooperativas, transportes (nacional o
internacional), condiciones generales de la contratacin, Derecho martimo, recursos

contra las RRDGRN, procedimientos de aplicacin de los arts. 81 y 82 del TCE (normas
para la proteccin de la libre competencia de la Unin Europea), y arbitraje relacionado
con las materias anteriormente sealadas (art. 86 ter LOPJ).
Adems se dispone que para conocer de los recursos contra las resoluciones dictadas en
primera instancia por los Juzgados de los mercantil, las Audiencias Provinciales
correspondientes debern especializar a tal fin una o varias de sus secciones (art. 82.4
LOPJ).
Sin embargo, calificar estos nuevos tribunales, como tribunales de lo mercantil, es
equvoca, puesto que las materias cuyo conocimiento especializado se les encomienda no
coinciden con la delimitacin sustantiva de la materia jurdico-mercantil, pues faltan en ese
mbito de competencia materias de carcter mercantil: como la letra de cambio, el cheque
y el pagar, la compraventa mercantil, los contratos de distribucin (comisin, mediacin,
agencia y concesin), contratos bancarios, contratos del mercado de valores o contratos
de seguros.
La jurisdiccin mercantil especial tiene origen medieval en el propio Derecho mercantil.
Pero en esos precedentes histricos la jurisdiccin mercantil tena por objeto delimitar
todas las materias que por ser mercantiles estaban sujetas a la jurisdiccin de los
tribunales especiales.