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Nocin
La accin representa una actividad jurdica al generar relaciones del mismo
carcter, derechos y obligaciones. Es tambin un derecho subjetivo y no la
simple facultad genrica que tiene toda persona de acudir al estado para que
brinde un servicio pblico (judicial)
La accin es la facultad de otorgada al titular de un derecho material de acudir
los rganos jurisdiccionales para obtener la tutela jurdica de su derecho a
travs de una resolucin judicial. Ms que el inters particular se protege el
inters pblico y el ordenamiento jurdico buscando el mantenimiento de la paz
social
Estado tiene poder derecho de someter a quienes necesiten obtener
composicin de un litigio o declaracin de un derecho El estado tiene la
obligacin de actuar mediante su rgano jurisdiccional para la realizacin o
verificacin de los derechos (cuando un particular o un funcionario pblico se lo
solicita
con
las
formalidades
legales).
El Estado tiene el poder y el derecho de someter a su jurisdiccin a quienes
aparezcan como posibles autores, cmplices o encubridores de ilcitos penales,
o que representen una situacin de peligrosidad social como posible fuente de
ilcitos penales, tambin como prevencin
CONCEPTO DE ACCIN
En temas anteriores hemos abordado lo referente a la jurisdiccin y al proceso,
es decir, se ha sealado que el Estado mantiene el monopolio de
la administracin de justicia (jurisdiccin) ya que los ciudadanos no pueden
tomarla y ejercerla a su voluntad; as, es el Estado el encargado de
esta funcin pblica, la cual realiza a travs o por medio del proceso, pero para
que el Estado pueda ejercer su funcin mediante la tramitacin de un proceso,
se requiere que el individuo solicite la tutela jurdica, ya que el proceso
funcionar en la medida que la parte lo inicie, todo en funcin de
los principios romanos nemo iudex sine actore y ne procedat iure ex
officio, y ese ejercicio o iniciativa de reclamar el poder o la tutela jurisdiccional
es denominado accin.
El vocablo accin proviene del latn actio, que significa ejercer, realizar, el
efecto de hacer, posibilidad de ejecutar alguna cosa.
En el mbito jurdico, la palabra ha tenido diversas acepciones; as,
encontramos accin utilizado para referirse a la realizacin de un hecho
punible; para diferenciar las diversas ramas de derecho, bien procesal, laboral,
penal, de nios y adolescentes, contencioso administrativo; para determinar
la clase de derecho material que se hace valer en el proceso, tales como
accin reivindicatoria, accin posesoria, de nulidad entre otras, suele utilizarse
para calificar la clase de bien sobre la cual recae la relacin jurdica material
ventilada, tal como accin mobiliaria o inmobiliaria; y finalmente, suele utilizarse
segn la persona o los bienes, accin real o personal.
Para VSCOVI, la accin consiste en el poder (abstracto) de reclamar
determinado derecho (concreto) ante la jurisdiccin (el Poder Judicial o
tribunales), y ese poder determina la obligacin del rgano jurisdiccional de
atenderlo, de darle movimiento, de poner en marcha el proceso, por lo que en
definitiva quien ejerce el poder tendr respuesta: la sentencia.
Sigue diciendo el autor, que la accin consiste en reclamar un derecho ante el
rgano jurisdiccional y obtener, como resultado, el proceso, que debe terminar
con una sentencia, por lo que la finalidad, es tener acceso a la jurisdiccin,
siendo el famoso derecho de acceso al tribunal, a ser escuchado, a que se
tramite un proceso para dilucidar la cuestin planteada.
Concluye el autor conceptuando a la accin, como un derecho subjetivo
procesal, y por consiguiente, autnomo e instrumental, o el poder abstracto de
reclamar ante el juez (el rgano jurisdiccional del Estado) un determinado
derecho concreto, ste s, que se llama pretensin.
LA ACCIN COMO
JURISDICCIN
CONDICIN
PARA
EL
EJERCICIO
DE
LA
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Como se sealara, el trmino "accin" proviene del vocablo latino actio, y como
expresa Vscovi, todos los autores citan al famoso texto de Celso que sirvi
por siglos para definir la accin: nihil aliud est actio quam ius persequendi in
iudicio quod sibi debeatuf:; que significa: La accin no es sino el derecho a
perseguir en juicio lo que se nos debe, en otros trminos, como expresa el
citado autor, quien tiene el derecho tiene la accin.
Para Celso, la accin en el perodo formulario, era el derecho concebido por el
magistrado para acudir ante el juez haciendo valer su frmula, ya que era el
pretor o magistrado quien redactaba la frmula ante el reclamo del interesado,
por lo que siempre las acciones estaban por encima del derecho y eran las que
importaban, pues stos eran definidos por aquellas.
De esta manera, la accin era la frmula a travs de la cual poda el pretor o
magistrado absolver o condenar a un sujeto, siendo un derecho autnomo que
se originaba en la frmula, que era considerado lo principal (accin), en tanto
que el derecho defendido era lo accesorio.
En el derecho romano, la accin se confundi con el derecho mismo, por lo que
el interrogante no consista en saber si se tena o no el derecho a una cosa,
sino si se tena la accin de reclamar, todo lo cual origin, que por
mucho tiempo se confundiera con el derecho subjetivo, llegndose incluso a
decir, que se trataba del mismo derecho subjetivo transformado para la lucha
(arme et casque en guerre), cuando era desconocido.
En la ltima etapa del derecho romano, expresa Azula Camacho, denominado
extraordinario, se caracteriz por la eliminacin de la frmula y
el conocimiento de toda la actuacin por el mismo sujeto o funcionario ya
investido de jurisdiccin, considerndose la accin como el derecho que se
haca valer en juicio.
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II
ESCUELA ALEMANA
100 Hernando Devis Echandia, Compendio de Derecho Procesal/TEORIA
GENERAL DEL PROCESO- Edicin 5; autor, pagina 177. 101 Benigno Cabrera
Acosta, Adolfo Wach y la teora de la accin como derecho a la tutela jurdica;
LIBRO TEORIA GENERAL DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA; pagina 89.
102 Azula Camacho, MANUAL DE DERECHO PROCESAL, PGINA 114, 115,
116,117.
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ESCUELA ITALIANA
Principal representante GIUSEPPE CHIOVENDA, QUIEN EXPUSO LA
TEORIA DE LA ACCION COMO DERECHO POTESTATIVO; el autor distingue
entre derecho subjetivo y objetivo, considerando al primero la manifestacin de
la voluntad colectiva encaminada a regular la actividad de los ciudadanos o de
los rganos pblicos103. Por lo que este es un derecho en donde un sujeto
tiene un poder jurdico para tomar decisiones frente a otro sujeto de manera
subjetiva, pero objetiva al ser otorgado por el estado mediante el derecho
correspondiente.
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III
ELEMENTOS DE LA ACCIN
.Se conforma por, los sujetos, objeto y causa, los cuales son identificados
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B EL OBJETO
IV
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Aspectos
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EL DERECHO DE CONTRADICCION
De acuerdo a los procesos de tipo contencioso la relacin de accin y
contradiccin es complementaria, cuya titularidad reside en el denunciante y en
el procesado; el demandante haciendo uso de su derecho de accin inicia un
proceso judicial contra X persona, llamado jurdicamente demandado, quien a
su vez ejerce su derecho de contradiccin mediante el mecanismo de defensa,
cmo? Oponindose o no frente a las pretensiones del demandante, ya sea
porque fue escuchado, porque presento pruebas o porque interpuso algunos de
los recursos que la ley procesal consagra. El derecho de contradiccin no es
opuesto al de la accin, sino es un complemento de ella, el objetivo y finalidad
de las dos son iguales; para las dos el objetivo es el debido proceso y el fin es
la solucin justa a la situacin planteada en el mismo proceso, es decir la
sentencia que defina el proceso, pero que cuyo resultado no dependen de los
dos derechos sino del derecho material pretendido por el demandante y de las
excepciones que se le opongan al mismo, y en ambos casos de las pruebas
que se alleguen al
proceso.108
VI
pagina 73.
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6109
Citado por Hernando Devis Echandia Este concepto fue acogido por la
Corte Suprema en sentencia de casacin civil de 20 marzo de 1973 publicada
en Jurisprudencia al Da, tomo enero junio 1973, pgs. 45-50; 110 Devis
Echandia Compendio de Derecho Procesal TOMO I. XV ed. Pgs. 217 a 219;
Nociones Generales de Derecho Procesal. Pgs. 214 y 215.
111Azula Camacho. Manual de Derecho Procesal. TOMO I. Teora General del
Proceso. IX ed.
Pgs. 13 a 13
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El fin: Este derecho tiene dos fines, uno principal y otro accesorio; el primero es
la satisfaccin del inters general en la justicia por conducto del estado,
impidiendo as la justicia por propia mano y el segundo atae al inters
particular del demandado, sindicado o imputado, contrayndose a su derecho
de defensa y libertad individual.
NATURALEZA JURDICA
La problemtica ms severa de esta cuestin es determinar la relacin entre la
accin y el derecho sustancial. La naturaleza jurdica de la accin ha tenido
profunda evolucin en la historia del pensamiento procesal, partiendo desde la
concepcin romana que la comprenda dentro del derecho material, hasta las
modernas corrientes doctrinarias que la tienen como un derecho autnomo e
independiente, desligado del derecho privado de la persona en particular.
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TEORA CLSICA
Vincula la idea de la accin con la lesin de un derecho material. Sobre su
base se reputa a la accin como el poder inherente al derecho de reaccionar
la violacin, o el derecho mismo en su tendencia a la actuacin
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TEORAS DE LA ACCIN
Teora de la accin autnoma o autonoma de la accin
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Esta teora fue expuesta por el profesor Alemn Adolf Wach, en sus obras
"Manual de Derecho Procesal Civil" (1885) y "La Accin de Declaracin"
(1888), y seguida por Kisch.
Wach, quien tom los fundamentos de Mther, consider la accin como un
derecho autnomo contra el Estado, puesto que se reclamaba la actuacin
jurisdiccional para obtener la tutela del derecho invocado; y frente al
demandado, dado que se persegua una decisin favorable a las pretensiones
deducidas.
En este sentido, como expresa Bello Lozano, para Wach la accin se presenta
como un derecho subjetivo por s mismo, que tiene como sujeto activo al
demandante, y al demandado como sujeto pasivo, constituyendo una relacin
jurdica distinta de la privada, encuadrndose en el campo del derecho pblico.
En esta teora, como se expres, la accin es un derecho autnomo y diverso
del derecho sustancial; subjetivo, dado que uno de sus sujetos pasivos es el
Estado; concreto, pues se encuentre referido con un vnculo definitivo
conceptual al derecho sustancial, dirigido contra el demandado, y adems
porque no corresponde a cualquier persona, sino al titular del derecho
sustancial controvertido, siendo el Estado el destinatario de la accin, ya que
del deriva la tutela pretendida.
Concluye sealando, como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, que el
proceso es un medio de conceder la tutela jurdica justa, o, visto
subjetivamente, para satisfacer el inters legtimo de la tutela, por lo que, el
derecho que no ha sido amenazado o ha sido satisfecho, no requiere tutela.
Las teoras de Windscheid, Mther y Wach, como expresa Azula Camacho, se
fundan en una misma premisa, constituyendo eslabones de la accin que la
sitan cada vez en un plano ms alto, ubicndola en el campo del derecho
pblico como un derecho subjetivo, pero siendo criticadas por colocar el inters
individual por encima del inters colectivo o pblico, ya que consideran que el
Estado est en la obligacin de ejecutar una pretensin a favor del ciudadano,
concretamente el demandado.
Otro de militantes de esta teora, es el maestro italiano Giuseppe Chiovenda,
para quien la naturaleza de la accin, como lo expuso en su discurso
pronunciado en la Universidad de Bologna en el ao de 1903, es
de carcter privado, ya que no vincula al Estado, de donde se deriva, que la
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CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
Las caractersticas de la accin, las podemos enunciar as:
La accin es un derecho subjetivo que genera obligacin
El derecho potestad se concreta a solicitar del Estado la prestacin de la
actividad jurisdiccional, y sta se encuentra obligada a brindar la misma
mediante el proceso.
La accin es de carcter pblico
Es pblico en el sentido que su finalidad es la satisfaccin del inters general
sobre el particular, mediante la composicin de los pleitos y
el mantenimiento del orden y paz social, evitando la justicia por la propia mano
del hombre.
La accin es autnoma
La accin va dirigida a que nazca o se inicie el proceso, no habr este ltimo
sin el ejercicio del primero, y se diferencia con el concepto de pretensin que
se ver ms adelante.
La accin tiene por objeto que se realice el proceso
La accin busca que el Estado brinde su jurisdiccin mediante un proceso, y
como se dijo, no habr tal proceso sin una previa accin ejercida por el
ciudadano que busque la tutela que brinda el Estado.
La accin a diferencia de la pretensin como se ver, busca que se emita algn
pronunciamiento, que se dicte sentencia, bien sea favorable o desfavorable.
La accin es un derecho de toda persona, bien sea natural o jurdica.
SUJETOS DE LA ACCIN
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Clases de acciones
Las acciones pueden ser clasificadas
De acuerdo a la clase de jurisdiccin: en civiles, penales, laborales, militares
y arbitrales
De acuerdo al tipo de proceso: en contenciosas y no contenciosas (o de
jurisdiccin voluntaria)
De acuerdo a la finalidad para la cual se reclama la intervencin del Poder
judicial. En acciones declarativas, constitutivas y condenatorias
Las acciones pueden clasificarse teniendo en cuenta los siguientes
criterios: I. por los derechos que confieren a los accionistas; II. Por
su forma de transmisin.
Clases de acciones atendiendo a los derechos que confieren al
accionista
Desde este punto de vista, las acciones son: ordinarias, preferidas
y de goce.
Acciones ordinarias
Las acciones ordinarias son las que confieren derechos ordinarios
a los accionistas como por ejemplo el derecho a participar y votar
en las asambleas, a recibir utilidades en el mismo momento que
todos los dems y a obtener el dividendo mnimo obligatorio.
Acciones preferidas
Las acciones preferidas son las que confieren derechos especiales
a los accionistas que las poseen, como por ejemplo el derecho a
cobrar el dividendo mnimo antes que los dems accionistas con
acciones ordinarias.
Las acciones preferidas podrn ser privadas del derecho de voto ,
excepto en las asambleas ordinarias cuando la sociedad se
encuentre en mora en el cumplimiento de los derechos acordados y
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Acciones de goce
Las acciones de goce no son acciones propiamente dichas.
Confieren a su tenedor el derecho a recibir anticipadamente el
valor de sus acciones sin esperar a la liquidacin de la sociedad.
Estos accionistas ven anticipado el eventual suceso de la
liquidacin, recibiendo lo que les correspondera en el remanente
de la liquidacin de la sociedad. Son el resultado del proceso
denominado amorti zacin de acciones previsto en la Le y de
Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC) en los arts. 311
y 312 . Se puede adelantar el pago del remanente en la liquidacin
de la sociedad y, por lo tanto, emitir acciones de goce, siempre y
cuando existan ganancias realizadas lquidas. Esto es as porque
la emisin de estas acciones no puede provocar una disminucin
en el capital social.
Acciones seriadas
La LSC habilita la emisin de series de acciones (art. 296). Cuando
se emiten series de acciones es para atribuir a cada serie
especiales derechos. La LSC prev asambleas especiales de cada
serie, cuando se trate de la adopcin de resoluciones que puedan
afectar los derechos de sus tenedores (art. 349).
Cabe advertir que el funcionamiento de la asamblea especial y las
resoluciones all adoptadas, son sin perjuicio de las competencias
atribuidas por la LSC a las asambleas generales. As, por ejemplo,
si entre los derechos atribuidos a una serie est el de elegir a uno
o ms directores, esto no puede ser interpretado como sustitutivo
de la atribucin que a este respecto establece el n 2 del art. 342.
En este caso, la designacin la debe realizar la asamblea general,
en funcin de la eleccin realizada por la asamblea especial de
accionistas con acciones preferidas.
Clases de acciones atendiendo a su forma de transmisin
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Acciones al portador
Las acciones al portador, se transmiten por la simple entrega del
ttulo en forma manual. En este caso la calidad de accionista se
acredita con la posesin del ttulo. Quien posea el ttulo est
legitimado para ejercer los derechos inherentes a la calidad de
socio.
Acciones nominativas
Las acciones nominativas son las acciones que tienen incorporado
en el documento el nombre de su poseedor legtimo. Pueden ser
endosables o no, es decir, pueden ser transmitidas por endoso o
tener prohibido este mecanismo de transmisin.
Acciones nominativas endosables
Si son endosables, pueden transmitirse a otras personas utilizando
el mecanismo del endoso . El endoso es un acto unilateral de
voluntad por el cual el poseedor de un ttulo lo transmite a otra
persona mediante su firma puesta en el documento.
Debe, adems, de cumplirse con el endoso , realizarse una
notificacin por escrito a la sociedad informndole la transmisin e
inscribir dicha transmisin en un libro especial que se lleva al
efecto denominado Libro registro de acciones nominativas
endosables. Esta inscripcin no es un requisito para la
transmisin de las acciones nominativas sino un requisito de
eficacia frente a la sociedad y terceros ( art. 305, inc. 2 ). Slo
quien figure inscripto en el libro registro de acciones nominativas
estar legitimado para ejercer los derechos que le corresponden al
accionista, tanto frente a la sociedad como frente a terceros. Eso
significa, por ejemplo, que slo ste podr reclamar el pago de
utilidades, participar en las asambleas o incoar aquellas acciones
que la Ley les atribuye a los accionistas.
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TIPOS DE ACCIONES
Acciones ordinarias
Las acciones ordinarias garantizan al accionista el derecho a participar y votar
en juntas generales de accionistas ordinarias y extraordinarias. Los accionistas
ordinarios tienen derecho a ver el libro de socios y el acta de las juntas, tienen
acceso al estado financiero antes de que se celebre la junta que lo aprueba,
reciben pago de dividendos cuando la empresa presenta beneficios y, en caso
de disolucin de la compaa, los accionistas ordinarios son los ltimos que
cobran.
Acciones preferentes
Los accionistas preferentes no tienen derecho a participar y votar en juntas
ordinarias. Sin embargo pueden hacerlo en las extraordinarias. En cambio
tienen garantizado el pago de un dividendo que normalmente es superior que el
de las ordinarias y en caso de disolucin de la sociedad, cobraran antes que
los ordinarios.
El capital en acciones de la compaa puede estar compuesto por acciones
preferentes y "saving shares" hasta un 50% para no dar demasiado poder a los
accionistas ordinarios. (Si el capital en acciones de la compaa est
compuesto de un 5% en acciones ordinarias y un 95% en preferentes, los
accionistas ordinarios controlarn la compaa totalmente con slo este 5%, ya
que seran los nicos con voto en las juntas).
Acciones "Saving"
Los accionistas "saving" no tienen ningn derecho a participar ni a votar en las
juntas, tanto en las ordinarias como en las extraordinarias. A cambio reciben el
pago de un mnimo dividendo. En caso de liquidacin de la compaa estos
accionistas tienen derecho al total del valor nominal de sus acciones. Cobran
antes que los accionistas ordinarios y los preferentes.
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Estas acciones slo pueden ser compradas por accionistas catalogados y son
siempre acciones nominativas.
Tienes derecho, por ley, a recibir un dividendo de un 5% del valor nominal de la
accin o de un 2% ms del dividendo ordinario.
Qu sucede si la compaa no puede pagar el dividendo?
Teniendo estas acciones, dispones de una pequea proteccin: si la compaa
en los dos aos siguientes vuelve a tener beneficios, recibirs la parte del
dividendo pendiente.
Pueden ser convertibles o no convertibles, en las convertibles puedes elegir si
quieres ser accionista ordinario o no. Obviamente este tipo de opcin tiene su
propio valor, el precio de las acciones convertibles es superior al de las no
convertibles.
En el actual sistema econmico tanto estas acciones como las preferentes
estn pasando de moda. Las emiten slo las empresas que quieren capital
pero sin perder nada de control. Los inversores estn cada vez menos
interesados en este tipo de productos y ninguna compaa del Nuevo Mercado
los tiene.
Algo asombroso..
Te has fijado alguna vez en los precios de las acciones? Si lo has hecho, te
habrs dado cuenta que los precios de las acciones ordinarias son mucho ms
altos que los de las preferentes. Hemos comentado que las acciones
preferentes, pagan dividendos ms altos con lo que parece extrao que coticen
con un descuento tan fuerte con respecto a las ordinarias, en ocasiones hasta
del 40% y 50%. Sin embargo, esto no es tan irracional, cuando compramos
acciones ordinarias, estamos comprando el derecho de votar en las juntas.
Este derecho tiene un precio.
Si un accionista o un grupo de accionistas poseen ms del 50% o incluso del
68%(en ocasiones necesitas 2/3 para la mayora) de las acciones de la
empresa, el voto del resto de los accionistas no cuenta nada. Por lo tanto el
descuento se reduce. Por otro lado, si el capital de la compaa est muy
repartido y puede ser objeto de una compra (OPA por parte de otra compaa)
el descuento se aumenta.
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Sin embargo hay ocasiones en las que las preferentes pueden valer ms que
las ordinarias. Esto puede ser debido a que la compaa lleve dos aos malos y
no haya pagado dividendos. Las expectativas de la compaa, son de
recuperarse y se espera que vuelva a dar buenos beneficios. Los accionistas
preferentes tienen la posibilidad de recibir los dividendos de tres aos, mientras
que los ordinarios han perdido estos dos aos en cuanto a los dividendos.