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La proteccin
posesoria.
Publicidad registral
4. Proteccin de la
posesin y la tenencia.
La defensa extrajudicial
y judicial
Principios consagrados en el art. 2238, 2239 y 2240 CCCN
En la medida en que el derecho positivo ha erigido a las relaciones de poder en
un instituto con perfiles propios del cual se derivan trascendentes efectos, se
vuelve imprescindible la sancin de normas de proteccin para ese singular
estado fctico-jurdico. Es una exigencia del Estado de derecho prohibir en
forma absoluta la violencia en las personas y en las cosas y slo admitirla en los
supuestos de legtima defensa1.
En todo Estado de derecho, la justicia por mano propia est proscripta.
Consecuentemente, quien est en posesin o tenencia de una cosa no puede
ser privado de ella por vas de hecho (a salvo el caso excepcionalsimo
consagrado en el art. 2240 del CCCN), ni siquiera por su verdadero propietario,
quien deber recurrir a la justicia. En virtud de lo expuesto, existe en la
normativa un cmulo de acciones que protegen al tenedor o poseedor turbado
o desposedo.
El principio enunciado surge de los siguientes artculos del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin (CCCN), que ha simplificado la maraa legislativa que
exista entre el Cdigo Civil de Vlez (CC) y los Cdigos de Procedimiento
Provinciales que, si bien eran aplicados para la defensa posesoria, no definan
con precisin las situaciones ni explicaban la defensa de la posesin ante los
ataques de manera clara y concisa. Todo ello ha quedado resuelto con el CCCN,
que determina las defensas y los ataques en un solo artculo (art. 2238), el
principio de la accin para adquirir la posesin y tenencia o defensa judicial
(art. 2239) y la excepcin, que es el caso de la defensa extrajudicial (art. 2240):
dao (por ejemplo, cortar flores de un jardn vecino y usarlas para adornar mi
casa, o bien pintar un muro ajeno con graffitis).
1) La defensa extrajudicial (art. 2240 CCCN):
Legitimacin activa: es la ms amplia, pueden servirse de este medio de
defensa los titulares de derechos reales, todos los poseedores (aun
viciosos) y todos los tenedores y servidores de la posesin.
Legitimacin pasiva: se inicia en contra de quien turbe o desposea.
Supuesto fctico: deben cumplirse los siguientes requisitos:
o Existencia de un ataque contra el propietario o tenedor, turbando
o impidiendo el corpus y una defensa de este por mano propia,
sin que medie intervalo de tiempo entre uno y otra. En caso de
desapoderamiento clandestino, ste se juzga consumada cuando,
estando el propietario ausente, se le impide tomar posesin a su
retorno.
o Debe haber razonabilidad en la defensa, es decir, los medios
elegidos deben ser proporcionales cualitativa y cuantitativamente
a los empleados para la agresin. Ej.: ambos amenazan con armas
de fuego, ambos utilizan la agresin fsica, uno de ellos amenaza
con arma blanca y el otro con un elemento cortante.
o Los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde, por ejemplo,
si el desapoderamiento tiene lugar en una zona rural, a muchos
kilmetros de la comisara ms cercana.
2) La defensa judicial:
a) Acciones posesorias: para incoar judicialmente cualquiera de las
acciones posesorias, no se requiere acreditar la causa o ttulo de donde
surge la relacin de poder.
El poseedor posee porque posee5, expresaba el art. 2363 del viejo CC,
cuyo corolario es el 2270 CCCN, que determina que es intil presentar
ttulo de que se ostenta un derecho real.
Tampoco sera requisito tener buena fe, bastando probar la relacin de
poder y la turbacin o el desapoderamiento, segn el caso.
El objeto de las acciones posesorias puede ser defender la posesin
tanto de bienes muebles como inmuebles; en el caso de los primeros, se
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Supuesto fctico
Turbacin -----> accin de mantener la tenencia o la posesin (Art. 2242 CCCN)
Desapoderamiento -----> accin de despojo (Art. 2241 CCCN).
Veamos los artculos del CCCN que nos instruyen sobre la accin de
manutencin y la de despojo:
Legitimacin activa
Para ambas acciones: todo tenedor o poseedor, aunque sea vicioso de una
cosa, parte de esta o una universalidad de hecho, como puede ser un rebao
(lee el art. 1927 al respecto). Tambin pueden ejercerlas los coposeedores
contra terceros o los otros coposeedores que turben o excluyan su posesin
(Art. 2245 CCCN).
Legitimacin pasiva
Estn legitimados pasivamente tanto el despojante como sus herederos y
sucesores particulares de mala fe.
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Prueba y conversin
Si existen dudas sobre la relacin de poder, se considera legitimado el que haya
estado en contacto con la cosa al tiempo de la lesin o el que prueba la relacin
ms antigua y si durante el proceso se convierte la causa que dio origen a la
accin (por ejemplo, de una turbacin se produce un desapoderamiento), se
puede convertir la accin. Lee los artculos 2243 y 2244 CCCN.
real
(y
pedir
mbito de aplicacin
5. La publicidad registral
5.1. Publicidad: nociones generales. La
publicidad registral
Concepto de publicidad
La publicidad es lo que se quiere dar a conocer a los destinatarios y el medio a
emplear para que pueda llegar a los destinatarios. Lo que se quiere dar a
conocer son los hechos, en sentido amplio: los destinatarios son personas y los
medios consisten en una actividad conducente al fin propuesto (Cornejo,
1994, p. 1).
Este concepto es tan amplio que abarca todo tipo de publicidad, incluso la no
jurdica.
En una nocin restringida, decimos que la publicidad es jurdica cuando lo que
se da a conocer son hechos jurdicos, y su finalidad es la de producir efectos
jurdicos, que pueden ir desde una simple noticia hasta la concrecin misma
del derecho (). No hay publicidad jurdica si no hay efectos jurdicos derivados
de esa publicidad (Cornejo, 1994, p. 2).
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Clases de publicidad
Sistemas no registrales
Aqu la publicidad se cumple no a travs de la inscripcin en
registros sino por otros medios. As, en el sistema francs
originario del Cdigo Civil, anterior a la ley de 1855, el derecho
real se trasmita por la sola fuerza del contrato y la celebracin
de este, en consecuencia, constitua suficiente publicidad.
Los inconvenientes derivados de este sistema absolutamente
imperfecto, puestos de manifiesto por nuestro Codificador en la
nota al art. 577 del CC, se hicieron sentir a poco de andar, en la
propia Francia, donde en 1855 hubo de sancionarse una ley que
determin que el propietario no es propietario respecto de
terceros sino hace transcribir sus ttulos en un registro especial y
pblico, establecido para ese efecto.
Debido a ello es justamente que Vlez Srsfield adopta a la
tradicin como medio de publicidad, que saca, a su entender, de
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Sistemas registrales
Existen diversos medios de llevar esos registros, de los que daremos una idea
esquemtica:
Personales y reales.
De transcripcin y de inscripcin.
Declarativos y constitutivos.
Validan o no ttulos.
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Declarativos y constitutivos.
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Eficacia de la publicidad
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Al respecto, Vlez Sarsfield en la nota al art. 577 del antiguo Cdigo Civil,
expresaba que hay distintas formas de dar a conocer un hecho jurdico
relevante; en la poca colonial, esta tarea era cumplida por oficiales que
pregonaban las comunicaciones reales en lugares pblicos, o bien se pegaban
edictos en el muro de las iglesias a la salida de la misa dominical.
Tradicionalmente, la doctrina distingui dos modalidades de publicidad relativa
a los derechos reales: la posesoria y la registral.
La publicidad posesoria es la elegida por el codificador para dar a conocer
las mutaciones de todos los derechos reales que se ejercen por posesin,
y parte de la doctrina entiende que es insuficiente en grandes poblaciones. En
contraposicin, la publicidad registral fue utilizada por Vlez slo para las
hipotecas, puesto que en ese caso el inmueble queda en poder del deudor y no
es posible publicitar la mutacin de otro modo. En la nota al art. 3203, Vlez
explica las causas por las cuales no adopta el sistema de publicidad registral
para el resto de los derechos reales.
Leamos algunos extractos:
Nota al art. 577. Ley N 340. Cdigo Civil de la Nacin. Poder Legislativo de la Nacin.
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Nota al art. 3203. Ley N 340. Cdigo Civil de la Nacin. Poder Legislativo de la Nacin.
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y prdida de la
Por ejemplo en autos Jorba, Juan y otra C/ Bambicha, F. y otro (25.11.1935); Papa, Jos,
administrador definitivo de la testamentaria Susso C/ Sociedad Compagno Hnos.(25.11.1935).
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Art. 20. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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b) La inscripcin:
La accin de asentar las situaciones jurdicas registrables, se denomina
registracin, reservndose el trmino inscripcin para las
mutaciones en los derechos reales, en tanto que anotacin alude a las
medidas cautelares.
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Art. 19. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
Art. 40. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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Art. 2. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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Art. 23. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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c) Especialidad y determinacin:
Este principio nos indica que, en los instrumentos que lleguen al
Registro, deben estar perfectamente individualizados los elementos de
la relacin jurdica (sujeto-objeto-causa o el hecho jurdico) plasmados
en l. La relacin jurdica puede ser, por ejemplo, una compraventa
inmobiliaria o la constitucin de una hipoteca, y un hecho jurdico es,
por ejemplo, la muerte del usufructuario, cuyo efecto es la extincin del
usufructo.
En la matrcula del registro de Crdoba hay un casillero para la
determinacin de los sujetos titulares del derecho que se registra, el
tem a), y all se consignan los datos exigidos para individualizar los
sujetos en las Escrituras pblicas, los datos de la causa formal donde
est contenido el acto o hecho jurdico (Escritura, nmero, fecha y
nmero de registro del Escribano, generalmente) y la causa material
contenida en el acto (compraventa, donacin, etc.); en cuanto a la
determinacin del objeto (inmueble), se hallan en el encabezado de la
matrcula, luego del nmero de folio real abierto para el inmueble.
El art. 12 de la ley registral enumera los datos que debe contener el
asiento de matriculacin, pero por analoga se extiende a todos los
dems asientos; all encontramos requisitos de especialidad en cuanto a
los elementos de la relacin jurdica. El mismo dispone:
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d) Tracto sucesivo:
Art. 12. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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e) Efectos:
f) Tracto abreviado:
Art. 15. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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Art. 16. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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Es decir, este principio nos dice que los ttulos que ingresen al Registro
sern sometidos a un examen o calificacin a los fines de controlar si
son vlidos y perfectos, cumpliendo los requisitos de ley. A este deberfacultad que tiene el registrador se lo ha dado en llamar funcin
calificadora.
Segn el art. 8: El Registro examinar la legalidad de las formas
extrnsecas de los documentos cuya inscripcin se solicite, atenindose
a lo que resultare de ellos y de los sistemas respectivos24.
h) Rogacin:
Este principio establece que la actividad del registrador debe ser
impulsada por los interesados. El registro no procede de oficio, sino a
solicitud de parte legitimada.
El art. 6 de la Ley 17.801 expresa en tal sentido: La situacin registral
slo variar a peticin de: a) El autorizante del documento que se
pretende inscribir o anotar, o su reemplazante legal25.
Se refiere a los instrumentos pblicos respecto de los cuales, si son
notariales, la persona legitimada es el escribano autorizante de la
escritura que se pretende inscribir, quien est legitimado por s y no
como mandatario de las partes. Si se trata de un documento judicial, las
personas legitimadas sern, o bien el juez o el secretario, segn lo
establezcan en cada caso los respectivos cdigos de procedimiento.
b) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar.
Cuando por ley local estas tareas estuvieren asignadas a funcionarios
con atribuciones exclusivas, la peticin deber ser formulada con su
intervencin.26
Este inciso abarca tanto la hiptesis de documentos pblicos, cuando el
autorizante de estos no pide la inscripcin, y siempre que por una
disposicin expresa de la ley no exista una prohibicin en contrario, as
como tambin los casos de inscripcin o anotacin de instrumentos
privados.
Entre las personas que tienen o pueden tener inters en asegurar el
derecho que se ha de registrar, deben comprenderse no slo a las
partes intervinientes en el acto jurdico, sino a ciertos terceros que se
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Medios
La publicidad se produce por diversos medios:
a) Exhibicin de los asientos del registro, en la forma que
establecen las reglamentaciones locales, tratando de evitar la
posibilidad de prdida, adulteracin o deterioro.
b) Expedicin de copias autenticadas de la documentacin ().
Estas copias deben ser de la totalidad del folio, no pudiendo
limitarse a slo una parte de ste. Son instrumentos pblicos y,
por ende, hacen plena fe de su contenido en cuanto a que sa es
la situacin registral del inmueble en el momento de emitirse la
copia; sin embargo, no aseguran que esa situacin no pueda
variar en el futuro, las que sern oponibles al solicitante de la
copia. Esta copia produce publicidad-noticia nicamente.
c) Informes a los que se refiere el art. 27 en su parte ltima. El
informe puede ser la copia autenticada del folio
correspondiente, en cuyo caso se identifica con la copia
autenticada. Pero tambin un informe puede ser un extracto de
uno o de varios asientos. Moisset de Espans lo define como: el
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El certificado del art. 23 de la Ley Registral es una diligencia previa a todo acto
jurdico de disposicin sobre inmuebles, tiene una doble naturaleza. Est
dotado de publicidad formal, informa el estado de las personas disponentes
(inhibicin, titularidad, etc.) y de los bienes a disponer (cautelares, cargas
reales, etctera). Su aspecto de publicidad material hace al bloqueo registral,
pues genera un efecto de inoponibilidad.
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Art. 21. Ley N 17.801. Registro de la Propiedad Inmueble. Poder Ejecutivo Nacional.
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Referencias
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extrarregistral. Con una armonizacin entre la tradicin y la inscripcin
registral. II Congreso Internacional del Derecho Registral. Buenos Aires: Editado
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d=rja&uact=8&ved=0CBwQFjAAahUKEwik1tilg67IAhUClJAKHYd0Ab4&url=http
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Comentado. Recuperado de: http://universojus.com/codigo-civil-comercialcomentado/articulo-1893
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