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Universidad Catlica Los

ngeles De Chimbote
PODER CONSTITUYENTE

DOCENTE: Napan Pealoza Yasmin


ALUMNO: Caballero Mamani Pedro
CURSO: Derecho Constitucional
CICLO: III
FACULTAD: Derecho
FECHA: 16/05/16

Este trabajo lo dedico a mi esposa e hijos, ellos son


El motivo de estar en estas aulas compartiendo grandes
Momentos de sabidura y felicidad, por ellos me estoy
Batallando con ustedes por ser grandes abogados y esencialmente
Buenas personas, agradezco tambin a mis docentes por
Compartir con nosotros sus conocimientos.
Gracias

INDICE
Introduccin
1.Origen De La Teora Del Poder Constituyente.Pag.5-6
2.Concepto Del Poder ConstituyentePag.7-17
3.Caracteres Del Pode r Constituyente Pag.18-19
4.Naturale za Del Pode r ConstituyentePag.20
5. Acto, Proceso Y Producto ConstituyentePag.21-22
6.Los Lmites Al Poder Constituyente.Pag.23-25
7.Clasificacin Del Poder ConstituyentePag.26-27
8.Poder Constituyente Y Pode r Constituido Pag.28-29
9. Poder De Reforma Constitucional .Pag.30-31
10.Los Lmites Al Poder De Reforma ConstitucionalPag.32-35
11. Poder De Reforma En El PerPag.36-40
12. Conclusiones...Pag.41-42
13. Bibliografa.Pag.43

INTRODUCCIN
Determinar lo qu es el poder constituyente no es una tarea fcil, es an un problema no
resuelto en el Derecho Constitucional. No hay explicaciones homogneas sobre lo qu es y
existe una gran diversidad de teoras que lo explican debido a modelos histricos dispares
de poder constituyente. El poder constituyente es en principio, aunque no slo, un poder
poltico existencial y fctico, que brota de la comunidad, la que decide darse una
Constitucin, constituir un Estado o que asume transformar o sustituir el status quo
imperante. Tal como lo seala Vanossi, todo poder constituyente cumple cualquiera de las
dos siguientes funciones: ya sea expresando un poder fundacional (creando el Estado) o a
travs del poder de revolucin (el cambio de formas del Estado) 1 .
Los autores clsicos sobre el poder constituyente dicen que su validez jurdica no deriva del
ordenamiento previo, constituye una ruptura ideolgico e institucional con las normas
previas si es que stas existen. No es en sus inicios un acontecimiento jurdico sino poltico
ahora se seala, por algunos, que en l hay una conciencia tica orientadora y
legitimadora- que termina expresndose jurdicamente.

VANOSSI, Jorge Reinaldo, Estudios de teora constitucional, Mxico, UNAM, 2002, p. 241.

1. ORIGEN DE LA TEORA DEL PODER CONSTITUYENTE


Teora del Poder Constituyente naci en Francia, fue construida en la poca de la
revolucin francesa por el abate Emmanuel Sieyes; como dice Linares Quintana: "el
espritu de Sieyes fue el espritu mismo de la Revolucin Francesa" 2 .
La elaboracin de Sieyes tiene o se desarrolla en un contexto histrico determinado y fue
cuando la tambaleante y quebrada monarqua en Francia se vio obligada a convocar al
parlamento, este se denominaba estados generales y su estructura, en la que hab a tres
rdenes era la siguiente: la nobleza, el clero y el tercer estado.
En este ltimo orden, correspondiente a los estratos sociales comunes, no privilegiados,
ejerca un papel preponderante la "burguesa"; En el parlamento, en ese entonces, se votaba
por rdenes y el tercer estado o tambin estado llano estaba en permanente desventaja
numrica frente a la unin que haba a la hora de votar entre la nobleza y el clero.
Era indispensable una reforma para lograr el control de la asamblea parlamentaria, es
entonces cuando entre fines de 1788 y comienzos de 1789, Sieyes escribe su famoso folleto
titulado "Que es el tercer estado?" con miras a explicar un cambio que se tornaba
indispensable.
Sieyes tena que demostrar que para darse una constitucin, la naci n tena que tomar la
decisin mediante la reunin de representantes extraordinarios especialmente delegados
para expresar la voluntad nacional; ello lo conduce a elaborar la teora del Poder

Linares Qu intana, Segundo V.; Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, To mo 3, Ed itorial Plus
Ultra, Buenos Aires, 1978, pg. 173.

Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cules son las condiciones de su


ejercicio.
Sieyes seala tres etapas en la formacin de un estado, en la primera etapa los individuos
que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido, resuelven reunirse
y por este solo hecho pasan a formar una nacin; es en la nacin donde el Poder
Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable.
En una segunda etapa, la nacin lleva adelante la decisin de actuar en comn y los
asociados convienen en cules son las necesidades pblicas y los medios para proveerlas, el
poder ya pertenece al conjunto y es en este momento en el que nace la constitucin.
En la tercera etapa, los asociados son demasiados y estn dispersos en una superficie tan
extensa que no les permite ejercitar por si mismos su voluntad co mn, nace entonces el
gobierno, ejercido por representantes de la nacin.
Cabe sealar la diferencia, siempre segn Sieyes, entre el Poder Constituyente, no sujeto a
constitucin alguna, pues la nacin existe ante todo y es el origen de todo sin otro limite
que el que le impone el derecho natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido,
sujeto a las condiciones y limites que le impone la constitucin.

2. CONCEPTO DEL PODER CONSTITUYENTE


Es opinin casi unnime que el concepto de Poder Constituyente est relacionado al
concepto de Constitucin en semejanza a un creador y su creacin. Tanto desde el punto de
vista lgico como histrico, el Poder Constituyente es una necesidad para la Constitucin
escrita. Asimismo, la Constitucin no puede ser pensada racionalmente si no es a partir del
Poder Constituyente y no hubiera podido imponerse histricamente sin la afirmacin
prctica a finales del siglo XVIII del Poder Constituyente.
Ahora bien, en lneas generales, el Poder Constituyente debe ser entendido co mo la facultad
por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden
constitucional. Reforzando dicha nocin, Javier Prez Royo 3 argumenta que el Poder
Constituyente es un instrumento a travs del cual la nacin decide organizarse
polticamente y ordenarse jurdicamente, reclamando para s misma la posicin de centro de
poder originario, autnomo e incondicionado.
Por su parte, Ernest Bckenfrde, nos indica que el Poder Constituyente "es aquella fuerza
y autoridad (poltica) capaz de crear, de sustentar y de cancelar la Constitucin en su
pretensin normativa de validez. No es idntico al poder establecido del Estado, sino que lo
precede"4 .

PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Ed icin, Marcial Pons Ediciones Jurdicas
y Sociales S.A. Madrid, 2005, Pg. 113.
4
E. Bockenforde.Il potere costituente del popolo. Un concetto limite del d iritto costituzionale, en G.
Zagrebelsky, P. Port inaro y J. Luther (a cura d i), Il futuro della Costituzione, Einaudi, Torino 1996, Pg. 234235).

En tal sentido, como ya lo hemos sealado anteriormente, la Constitucin, por consiguiente,


es la creacin del Poder Constituyente, por ser la depositaria objetiva de sus intenciones,
sea para dotar de organizacin al Estado, o para reconocer derechos de la persona.
Adicionalmente a lo expuesto, nuestro Tribunal Constitucional5 ha precisado que la teora
del Poder Constituyente no excluye la existencia previa de un Estado. Para ello, adopta lo
sealado por Sigifredo Orbegoso, en el sentido que "el Poder Constituyente es aqul que se
instituye y funciona con el objeto de dar una Constitucin a un Estado que nace por primera
vez (sic) o que ha decidido cambiar de Constitucin" 6 . En consecuencia, nos dice el
Tribunal, que el Poder Constituyente, ms que una fuente de creacin, es una fuerza de
transformacin, ya que, como tal, puede llevar a cabo la refundacin del ordenamiento
constitucional sobre nuevos supuestos, sean estos polticos, sociales, econmicos, culturales
o propiamente jurdicos.
De otro lado, de acuerdo a Sieys 7 , dos aspectos caracterizan al Poder Constituyente:
Es un poder originario y nico, que no puede encontrar su fundamento fuera de s
mismo, porque ms all de l no hay nada.
Es un poder incondicionado frente al cual no existen lmites ni de tipo formal ni de
carcter material.
Por su parte, nuestro Tribunal Constitucional8 ha sealado que el Poder Constituyente
responde, entre otras, a tres caractersticas: es nico, extraordinario e ilimitado.

En su sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 58 y 59.


ORBEGOZO, Sigifredo. Poder constituyente y otros ensayos. Editorial No rmas Legales, Trujillo 2002, Pg.
73.
7
SIEYS, Emmanuel Qu es el tercer Estado? Alianza Ed itorial, Madrid 1950. Pg. 121 y ss.
8
En su sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 60.
6

Es nico, como consecuencia de que ningn otro poder o forma de organizacin,


puede, en estricto, ejercer la funcin que desempea. Se trata, por consiguiente, de
un poder omnmodo, que no admite ningn poder paralelo en el ejercicio de sus
atribuciones.
Es extraordinario, en tanto que la responsabilidad por l ejercida, no es permanente
sino excepcional; como tal, slo puede presentarse en momentos o circunstancias
histricas muy especficas (como las de creacin o transformacin de la
Constitucin).
Es ilimitado, en tanto que asume plenipotenciariamente todas las facultades, sin que
puedan reconocerse restricciones en su ejercicio, salvo las directamente vinculadas
con las que se derivan de las valoraciones sociales dominantes.
La idea y concepto de poder constituyente tiene un origen francs; y es que el concepto de
pouvoir constituant aparece en la teora poltica por introducci n del Abate EmmanuelJoseph Sieyes, en 1788, con su obra Ouestce que le tiers Etat? (Qu es el Tercer
Estado?); ideario que viene a explicar las actuaciones del pueblo francs a partir de la
expresin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y de la primera
Constitucin francesa de 1790, en pleno apogeo de la Revolucin francesa.
En tal sentido, Sieyes emplea la expresin pouvoir constituant, en su libro El Tercer
Estado, para calificar el poder perteneciente al pueblo, de constituir la sociedad civil o
Estado y de darse una organizacin poltica y jurdica 9 ; tanta importancia tiene el vocablo
introducido en la teora poltica por Sieyes que, ms tarde, en la Asamblea Nacional

SANCHEZ VIAMONTE, Carlos. Constituyente. En la Enciclopedia Jurd ica Omeba; Buenos Aires
(Argentina): Ed itorial Driskill, To mo IV, 1984, p.11

Francesa el mismo autor insista en la explicacin del poder constituyente y de los poderes
constituidos, al fundamentar su proyecto de la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano, el cual presentar el 21 de junio de 1789 10 .
Escribi Sieyes:
Es imposible crear un cuerpo para un fin, sin darle una organizacin, unas formas y unas
leyes propias para el cumplimiento de las funciones a las que ha sido destinado. Es lo que
se denomina la Constitucin de dicho cuerpo. Es evidente que no puede vivir sin ella. Es
tambin evidente que todo gobierno comisionado debe tener su constitucin; y lo que es
vlido para el gobierno en general, lo es tambin para las partes que lo componen. As el
cuerpo de los representantes, al que es confiado el poder legislativo o el ejercicio de la
voluntad comn, slo existe bajo la forma que la nacin ha querido darles; ste no es nada
sin sus formas constitutivas, slo acta, dirige, gobierna a travs de ellas.
A esta necesidad de organizar el cuerpo gubernativo, si se quiere que exista o acte, hay
que aadir el inters que tiene la nacin por que el poder pblico delegado no puede llegar
a ser nunca perjudicial para sus comitentes. De ello se deduce una multitud de precauciones
polticas insertas en la Constitucin y que suponen otras tantas reglas esenciales para el
gobierno, sin las cuales el ejercicio del poder sera ilegal. Se percibe, pues, la doble
necesidad de someter al gobierno a unas formas estables, sean interiores o exteriores, que al
mismo tiempo garanticen su aptitud para el fin para el que ha sido constituido y su
imposibilidad de separarse de l.

10

DEM .

10

Pero que se nos diga segn qu criterios, segn qu inters habra podido otorgarse una
Constitucin a la nacin misma. La nacin existe ante todo, es el origen de todo. Su
voluntad es siempre legal, ella es la propia ley. Antes y por encima de ella slo existe el
derecho natural. Si queremos hacernos una idea justa de la serie de leyes positivas que
pueden emanar de su voluntad, vemos en primera lnea las leyes constitucionales que se
dividen en dos tipos: unas regulan la organizacin y las funciones del cuerpo legislativo;
otras determinan la organizacin y las funciones de los diferentes cuerpos activos. Estas
leyes son llamadas fundamentales, no porque puedan llegar a ser independientes de la
voluntad nacional, sino porque los cuerpos que existen y actan a travs de ellas no pueden
modificarse. En ambos casos, la Constitucin no es obra del poder constituido, sino del
poder constituyente.
Ningn tipo de poder delegado puede cambiar lo ms mnimo de las condiciones de su
delegacin. Las leyes constitucionales son, en este sentido, fundamentales. Las primeras,
las que establecen la legislatura, son fundamentales por la voluntad nacional antes de
toda constitucin; suponen su primer grado. Las segundas deben ser establecidas por una
voluntad representativa especial. As todas las partes del gobierno se remiten y dependen,
en ltimo trmino, de la nacin11 .
La sustentacin ideolgica que hiciera el Abad Sieyes sobre la distincin entre poder
constituyente y poder constituido es el aporte ms sustancial e imperecedero que
contiene la obra Qu es el Tercer Estado?; aparte de su Ensayo sobre los privilegios, que
es el fundamento ideolgico de la prohibicin constitucional de los fueros y privilegios que

11

SIEYES, Emmanuel. Qu es el Tercer Estado? Trad. De Marta Lorente Sariena y Lidia Vsquez
Jimnez; Madrid (Espaa): Alianza Editorial, 2008, p. 142-144.

11

aparece en todas las constituciones de occidente desde la revoluc in francesa, y que estuvo
originado en su crtica a la nobleza y al clero que eran el primer y segundo Estado en la
concepcin ideolgica de Sieyes.
Ahora bien, en la asimilacin de la idea de poder constituyente, en la doctrina poltica,
vamos a encontrar el conflicto de los sistemas francs y anglosajn; y es que el concepto
Sieyista de pouvoir constituant es traducido al italiano y al portugus como
constituente; no obstante, la lengua inglesa no reconoce ni traduce el vocablo francs de
pouvoir constituant o el castellano de poder constituyente que derivan del ideario
revolucionarios francs; por lo que en lengua inglesa no se define poder constituyente. El
fenmeno lingstico es harto conocido en la teora poltica y el derecho pblico, y entre
otros exponentes es explicado en la Enciclopedia Jurdica Omeba por Snchez Viamonte, y
dice:
para los ingleses carece de importancia la ausencia de un vocablo que exprese con
exactitud en su lengua lo que en castellano significa constituyente, o en francs
constituant, porque la funcin de poder constituyente propiamente dicho, como cosa
distinta de los poderes constituidos, no existe en Inglaterra, desde que el parlamento
britnico ejerce conjuntamente, y en idntica forma, el poder constituyente extraordinario y
el poder constituyente ordinario12 .
A la teora de Sieyes, le sigue en sucesin evolutiva la Teora Existencial,
Decisionista, de Carl Schmitt.

12

DEM .

12

El idelogo de la Constitucin de Waimar, Carl Schmitt expresa en su libro Teora


de la Constitucin la idea de que la Constitucin, como acto del poder
constituyente, es una decisin poltica fundamental de su titular: el pueblo 13 .
En este sentido, entonces, para el existencialismo decisionista de Schmitt y para que
se produzca la constituyente es indispensable la existencia de la voluntad poltica
fundamental del pueblo; y los efectos no es solo del establecimiento de la
Constitucin, sino tambin de su posterior validez.
Para Schmitt el ejercicio del poder constituyente implica la voluntad de una decisin
poltica fundamental, porque es mediante esa voluntad que se constituye el Estado,
se define su forma, se elige el modelo de gobierno, se crean los rganos para el
ejercicio del poder constituido.
Uno de los aportes principales de la teora de Schmitt es la sustentacin de lo que l
denomina la decisin poltica fundamental; concepcin que ha superado los
tiempos y sirve hoy para argumentar la legitimidad y el fundamento de la norma
constitucional.
Le sigue, en el proceso de evolucin histrica del Poder Constituyente, la teora
normativista o el positivismo jurdico de Hans Kelsen.
Para el representante del Circulo de Viena y autor de la Teora Pura del Derecho y la
Teora General del Derecho y del Estado, la Constitucin es una norma fundamental, y
en tal sentido la legitimidad y el valor normativo del derecho deviene de la existencia de
una norma fundamental que le da validez.

13

SCHM ITT, Carl. Teora de la Constitucin. Madrid (Espaa): Alian za Editorial, 1982, p. 46

13

Para Kelsen:
Una pluralidad de normas constituye una unidad, un sistema o un orden cuando su validez
reposa, en ltimo anlisis, sobre una norma nica. Esta norma fundamental es la fuente
comn de validez y de todas las normas pertenecientes a un mismo orden y constituye su
unidad. Una norma pertenece, pues, a un orden determinado nicamente cuando existe de
posibilidad de hacer depender su validez de la norma fundamental que se encuentra en la
base de su orden14 .
Kelsen niega el valor intrnseco del poder constituyente como origen de la Constitucin y
parte de una pureza jurdica que crea la norma fundamental como origen de legitimidad
para todo el ordenamiento jurdico.
Esta exposicin de Kelsen es el fundamento del debate ideolgico con la doctrina
Hermenutica moderna, para quienes el fundamento constitucional no radica en una pureza
metodolgica sino en una argumentacin multidisciplinaria que le da sustento.
Le sigue el materialismo histrico de Karl Marx, Vladimir Lennin y Ferdinand Lasalle.
Si bien no existe una teora comunista del poder constituyente, el marxismo Leninismo si
se ocupa del poder constituyente originario.
Para el Marxismo Leninismo el problema del poder constituyente no es un problema de
derecho sino de poder, por lo que esta corriente de pensamiento se soslayo del debate
porque no interesa al materialismo histrico que se propuso como objeto de estudio la
sustentacin de los derechos del proletariado y la fundamentacin ideolgica de un

14

KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho. Buenos Aires (Argentina): Editorial Un iversitaria, 1985, p. 135.

14

gobierno proletario y no de los fundamentos del constitucionalismo; en este sentido, en los


escritos del Marxismo-Leninismo, o materialismo histrico, o socialismo cientfico, como
indistintamente se le suele denominar a esta corriente de pensamiento, lo importante es la
identificacin de los factores econmicos y su control en la estructura social.
Tiene sentido, entonces, afirmar con Duverger que para los marxistas, la teora del Estado y
del poder poltico es un proceso evolutivo; por lo que el Estado y el poder poltico son, por
su misma naturaleza, un conjunto de medios de dominacin (polica, ejercito, tribunales,
crceles, etc.) que oprimen al hombre; por ello debe ser observadas desde tres fases
evolutivas 15 ,
1. El Estado como instrumento de dominacin de clase.
2. El Estado como medio de construccin del socialismo,
3. La extincin del Estado.
Es entendible, entonces, que no encontremos en el Marxismo Leninismo una teora sobre
la evolucin del poder constituyente, sino por el contrario, una anttesis o anti teora puesto
que la tercera fase del proceso de evolucin del socialismo es, precisamente, la extincin
del Estado.
Aparece en la teora poltica la teora francesa, Fundacional, Revolucionaria, de Maurice
Hauriou.
Segn Hauriou la reforma a la constitucin viene a ser, frecuentemente, un hecho
revolucionario en la forma, y siempre es as en el fondo; y segn expone es que las
15

DUVERGER, Maurice. Instituciones Polticas y Derecho Constitucional. Barcelona (Espaa): Ed itorial


Ariel, 1984, p. 410.

15

primeras constituciones de los Estados modernos se establecieron a razn de crisis


revolucionarias o mediante la influencia de ideas revolucionarias 16 .
Para Haurio el poder constituyente es un poder revolucionario por la simple razn que
opera con la participacin de la soberana nacional o poder mayoritario; y es que la
constituyente implica un ejercicio del derecho revolucionario, esto es un rompimiento de la
continuidad del Derecho del Estado por medio de la intervencin del poder mayoritario de
los miembros de la sociedad y, para Haurio, eso es el ejercicio de un poder
revolucionario 17 .
Haurio nos habla de una sper legalidad constitucional, en donde estn inmersos los
principios fundamentales del sistema de gobierno; pero lo que es ms, estos principios estn
por encima de la constitucin escrita; por lo que esa super legalidad constitucional debe
presentar requisitos 18 :
a) Organizacin de una operacin constituyente, con un poder que se encuentre por
encima de los poderes gubernamentales ordinarios o constituidos y con un
procedimiento especial de revisin que le otorgue a la Carta fundamental el carcter
de rgido.
b) La organizacin de un control jurisdiccional de las leyes ordinarias. La operacin
constituyente es la suma del poder y del procedimiento, siendo el primero el que
recibe el nombre de poder constituyente, porque es el poder fundador.

16

HAURIOU. Maurice. Princip ios de Derecho Pblico y Constitucional. Madrid (Espaa): Instituto Editorial
REUS, 1984, p. 310.
17
HAURIOU, Maurice. Ob. Cit., p. 99-100.
18
NARA NJO M ESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Bogot (Colo mb ia):
Ed itorial Temis, 1991, p. 296.

16

El establecimiento de las reglas de sper legalidad constitucional no es diferente, en su


naturaleza, segn Hauriou, de la forma en que se establece las dems normas de derecho.
Se trata de una operacin de fundacin que supone un poder fundador y un procedimiento
de fundacin; y es por eso que el poder fundador toma el nombre de poder constituyente;
mientras que el procedimiento de fundacin toma el nombre de procedimiento de revisin
constitucional; y todo esto es as, segn Hauriou porque se supone que siempre subs istir la
misma Constitucin y que solo ser necesario revisarla de vez en cuando 19 .
Hauriou est de acuerdo en que el poder constituyente le pertenece a la nacin, no obstante,
esta no lo puede ejercer directamente, sino por los representantes que ha instituido para
actuar a su nombre; as es que el poder constituyente no emana totalmente de la nacin,
situacin esta que atribuye al hecho de que en su origen el Estado fue constituido por un
poder real 20 ; he all la distincin entre poder constituyente y poder constituido ( o
legislativo); distincin que se produce por las materias que cada uno regula as como por la
naturaleza de los poderes.
En el escenario latinoamericano se reconoce al autor colombiano Luis Carlos Schica la
exposicin de una teora Bolivariana en base a la cual se producen las independencias
latinoamericanas y, por ende, un modelo de poder constituyente latinoamericano de
caracteres distintos el poder constituyente europeo.

19
20

HAURIOU, Maurice. Ob. Cit., p. 314.


IBID., p. 317

17

3. CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE


El Poder Constituyente tiene los siguientes caracteres:
I.

Es originario, porque se fundamenta directamente en la voluntad popular. No


deriva de ninguna norma constitucional, legal ni reglamentaria, y es, en cambio, el
formador de todo el sistema normativo del ordenamiento jurdico del Estado.

II.

Es permanente, porque no se agota con la puesta en vigencia de la Constitucin


Poltica. A partir de ese momento cesan las actividades de los encargados de ejercer
el Poder Constituyente, pero este poder no desaparece, sino retorna al pueblo, donde
permanece en estado latente, a la espera de que nuevas circunstancias sociopolticas
le obliguen a reactivarse.

III.

Es uno e indivisible, porque una es la voluntad del pueblo, una la decisin de


designar representantes y una la Constitucin que stos debern producir. Cierto es
que un organismo colegiado ejerce el Poder Constituyente, pero esa pluralidad de
individuos, est reunida con un solo fin, y por muy diversas que sean las tendencias
sociopolticas de cada uno de sus integrantes, finalmente tendrn que llegar a
consensos o a tomar acuerdos por mayoras. No olvidemos que ellos integran una
unidad orgnica; si se dividieran, desnaturalizaran su funcin y perderan las
Facultades para las que fueron elegidos.

IV.

Es eficaz, porque las normas que produce, tienen la virtud de ser obligatorias,
incluso compulsivamente con el apoyo de la fuerza pblica, tanto para los
gobernantes como para los gobernados. Cada uno de ellos ve en la Constitucin,
una efectiva garanta de orden, estabilidad y seguridad jurdica.

18

V.

Es intransferible, puesto que pertenece nicamente al pueblo, y nadie, sin su


expresa autorizacin, puede ejercerlo vlidamente.

Dejamos en claro que los

legisladores constituyentes elegidos por el pueblo, solo son encargados temporales


del ejercicio del Poder Constituyente.
La circunstancia de haber sido ungidos con la representacin no los convierte en
titulares vitalicios de este poder creador. Terminada su funcin, vuelven a ser
ciudadanos individuales, es decir personas naturales sin ninguna prerrogativa
especial.

VI.

Es inalienable, toda vez que es imposible enajenarlo. En efecto, el Poder


Constituyente, por su propia naturaleza extra patrimonial, no puede ser objeto de
transferencia temporal o perpetua. En el mismo momento que se intentase darle otro
dueo, se anulara la independencia nacional, la autodeterminacin de los pueblos,
y con ello desaparecera el mismo Estado y, por supuesto, tambin se esfumara el
Derecho.

VII.

Es imprescriptible, ya que no se extingue a causa de su inactividad en

el

transcurso del tiempo. El Poder Constituyente, puede permanecer sin ser ejercido
por dcadas y hasta por siglos, pero all est a la espera de que las necesidades del
pueblo, determinen su puesta en movimiento.

19

4. NATURALEZA DEL PODER CONSTITUYENTE


Cuando tratamos de averiguar cul es la naturaleza del Poder Constituyente, tenemos que
preguntarnos, si ste se halla ubicado dentro de la esfera normativa, o si, por el contrario,
debemos buscarlo en el campo extra normativo.
Si decimos que el poder creador de la Constitucin se localiza en el rea normativa,
estaremos afirmando que ste tiene una indiscutible naturaleza jurdica y, por lo tanto,
debe ser estudiado por la Ciencia del Derecho. Si, en cambio, sostenemos que el Poder
Constituyente est situado en un espacio extra normativo, tendremos que admitir que ste
es un fenmeno socio poltico y, claro est, deber ser objeto de estudio de las ciencias
sociales y polticas.
Hoy en da la gran mayora de estudiosos han llegado a la conclusin de que el Poder
Constituyente tiene una existencia anterior y superior al ordenamiento jurdico estatal.
Es por lo tanto un fenmeno extra jurdico, de naturaleza fundamentalmente poltica. El
Poder Constituyente entra en los predios del Derecho Constitucional, por el carcter dual de
nuestra disciplina. No nos olvidemos que sta tiene dos facetas, una jurdico-normativa y
otra poltico-factual. Es as que al Derecho Constitucional llega a interesarse por el Poder
Constituyente, no obstante que, como ya se dijo, ste es un fen meno extrajurdico, aunque
es innegable su calidad generadora de todo lo jurdico.

20

5. ACTO, PROCESO Y PRODUCTO CONSTITUYENTE


a. Acto Constituyente
Todo acto jurdico es una manifestacin de voluntad que crea, modifica o extingue
derechos y obligaciones. El acto constituyente es la ms trascendente expresin de la
voluntad de los miembros de una sociedad pre estatal, quienes deciden, a partir de ese
momento, articularse en una unidad poltica y jurdica.
Antes del acto constituyente, haba solamente hombres aislados, multitudes espontneas,
hordas salvajes unidas por despiadadas jefaturas, reinos sojuzgados por la omnipotente
voluntad de reyes todopoderosos, imperios sometidos por la fuerza de las armas, en fin,
sociedades gobernadas por la arbitrariedad, la injusticia, la desigualdad y el despotismo.
Despus del acto constituyente, empez el cambio. Los hombres interconectaron sus
intereses particulares, los agrupamientos humanos organizaron los servicios comunes, la
igualdad, la libertad, el bienestar general y la justicia se convirtieron en valores anhelados
por la colectividad.
Dentro de un ambiente de autodeterminacin e independencia, el orden dej de depender la
voluntad del ms fuerte. Se dividi el poder poltico.

Los

gobernantes en general,

empezaron a ser elegidos y controlados por los ciudadanos, teniendo como referentes
fiscalizadores la Constitucin y las leyes.
b. Proceso constituyente
Con este epgrafe aludimos al conjunto de etapas o pasos secuenciados, a travs de los que
se ejerce el poder constituyente. Comienza por la convocatoria a elecciones para designar a
los representantes del pueblo, quienes tendrn el encargo de redactar el proyecto de
Constitucin Poltica.

21

Estos representantes se renen y forman el cuerpo legislativo extraordinario,

llamado

Asamblea Constituyente.
Este cuerpo constituyente, empieza dndose su propio reglamento, a continuacin se
organiza en comisiones de trabajo. Luego de una intensa actividad, que dura por lo menos
un ao, la Asamblea Constituyente aprueba el proyecto de la Constitucin Poltica que el
pueblo le ha encargado.
Este proyecto de texto constitucional es sometido a consulta popular. Si la mayora de los
ciudadanos lo aprueba en referndum, entonces puede decirse que ya naci la Constitucin
Poltica. Lo dems es simple trmite administrativo. La mxima autoridad existente en la
sociedad preconstitucional, la promulga y manda que se publique. Luego de todo este
proceso, la nueva Constitucin entra en vigencia.
c. Producto Constituyente
Con este nombre estamos refirindonos a la Constitucin Poltica del Estado, es decir al
conjunto de normas supremas que, en adelante, regirn el comportamiento de la unidad
poltica que surgi en el mismo momento en que se produjo el acto constituyente.
Como todo, la Constitucin es el producto de una larga y compleja sucesin de etapas, a
travs de las cuales se funden en una sola unidad normativa, los ms diversos intereses
econmicos, polticos y sociales; las ms distintas concepciones filosficas, histricas,
culturales y religiosas.

22

6. LOS LMITES AL PODER CONSTITUYENTE


Si bien el Poder Constituyente no puede ser limitado ni explicado jurdicamente, s debe ser
legtimo, es decir, ser un poder susceptible de ser explicado en trminos racionales y de ser
aceptado por la sociedad.
En tal sentido, cabe precisar que la idea de legitimidad es una constante en la Teora del
Poder Constituyente. No todo poder que produce un ordenamiento jurdico estable para un
Estado es un Poder Constituyente. nicamente lo es aqul que est en el origen de una
Constitucin digna de tal nombre y para ello el poder tiene que ser legtimo. En otras
palabras, el Poder Constituyente est presente y acta en un vaco de legalidad, pero no de
legitimidad.
Ahora bien, el concepto de legitimidad es un concepto muy difcil de definir, toda vez que
la lnea que separa un Poder Constituyente legtimo de otro ilegtimo, es necesariamente
imprecisa. Por ello, la Teora del Poder Constituyente se ha centrado en identificar lo que
podramos definir como seales caractersticas de la legitimidad, que nos permitan decidir
con una cierta seguridad cundo un Poder Constituyente puede ser calificado como legtimo
y cundo no.
Dichas seales son la titularidad del Poder Constituyente y el proceso a travs del cual
dicho poder debe expresarse 21 .
La titularidad del Poder Constituyente, de acuerdo a la teora y la prctica del Poder
Constituyente, aparece conectada con la afirmacin de la soberana nacional; en otras

21

PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Ed icin, Marcial Pons Ediciones
Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005, Pg. 116 y ss.

23

palabras, el Poder Constituyente es el instrumento a travs del cual se hace realidad una
determinada concepcin de soberana. La decisin popular es condicin necesaria del
proceso constituyente y como consecuencia, es el pueblo el titular del Poder
Constituyente 22 .
Por su parte, el proceso constituyente debe ser un proceso democrtico, es decir, el
resultado final del ejercicio real y efectivo del Poder Constituyente ha de ser la
construccin de un orden poltico de la igualdad y la libertad. No obstante, para este
proces deben extremarse las garantas en lo que a la manifestacin de voluntad de los
ciudadanos en este proceso se refiere.
Los defensores de los regmenes monrquico absolutos, sostuvieron que el Poder
Constituyente, se halla en la voluntad del rey, como persona, y/o en la Corona, como
institucin.
El filsofo ingls Thomas Hobbes (1588 -1679) deca que para salir del Estado de
Naturaleza, los hombres se desprenden de sus libertades y capacidades de decisin
individual, y los confan al prncipe, de una vez y para siempre. A partir de este momento,
el citado prncipe acta en representacin de todos los integrantes de la comunidad que le
cedi la suma de sus poderes personales.
Los mentores de gobiernos aristocrticos, atribuyen a la nobleza la calidad de depositaria
del Poder Constituyente. Recordemos al sabio griego Platn (428 347 a. C.), quien estaba
plenamente convencido de que los filsofos eran los llamados a gobernar. Esta tesis fue
acogida con agrado en Roma, para justificar el rgimen gubernamental de los patricios.

22

DE VEGA, Pedro. Poder Constituyente. En : La reforma constitucional y la problemt ica del poder
constituyente. Madrid, Editorial Tecnos. S.A. 1985, Pg.26.

24

Los revolucionarios franceses, de finales del siglo XVIII, Enmanuel Joseph Sieys (1748 1836) entre ellos, enfatiz que el Poder Constituyente se encuentra en la

nacin.

Consecuentemente habra que ir a ella y consultarla, antes de tomar decisiones


fundamentales que comprometan el futuro de sus habitantes.
Sieys perfeccion las ideas de su compatriota Jean-Jacques Rousseau (1724 1778) sobre
la representacin democrtica, afirmando categricamente que el Parlamento representa a
la nacin.
Quienes aspiramos a un gobierno democrtico, creemos que el Poder Constituyente radica
en el pueblo, o sea en el conjunto de ciudadanos del Estado. La Carta peruana de 1993, en
su art. 46, recoge esta postura, cuando seala que el poder poltico procede del pueblo y se
ejerce conforme a la Constitucin y las leyes.
De lo hasta aqu dicho se deduce, en forma transparente, que el titular originario del Poder
Constituyente es el pueblo, o sea el conjunto de ciudadanos electores.
El titular de ejercicio de este mismo poder es el rgano al que se le encomienda redactar el
proyecto de la Constitucin Poltica. Esta entidad puede tener diferentes nombres. En
algunos pases se le conoce como Asamblea Constituyente; en otros, como Congreso
Constituyente. No faltan quienes lo denominan Convencin Constituyente o Cortes
Constituyentes. Sea cual fuere la denominacin que se adopte, se trata de un rgano que, a
ttulo de representacin, es el encargado de ejercer el pleno de las facultades creadoras de la
Constitucin Poltica.
En el Per hemos conocido toda la precitada nomenclatura a largo de nuestra historia
constitucional.

25

7. CLASIFICACION DEL PODER CONSTITUYENTE


El Poder Constituyente es uno solo. A fin de estudiarlo y comprenderlo con mayor
profundidad, se ha convenido en distinguir dos formas, a travs de las cuales se manifiesta.
Ellas son: El Poder Constituyente originario y el Poder Constituyente derivado.
7.1 El Poder Constituyente Originario
El Poder Constituyente Originario tiene como funcin, crear la Constitucin Poltica. Se
activa cuando es necesario darse una primera Constitucin, o cuando la que est vigente ha
devenido en obsoleta y se requiere sustituirla. En el primer caso, se estar frente al Poder
Constituyente fundacional; en el segundo, frente al Poder Constituyente transformador.
El primer Congreso Constituyente del Per se instal el 20 de setiembre de 1822 y elabor
la Constitucin peruana de 1823. Este Congreso tuvo potestades constituyentes originarias
fundacionales. Los dems congresos, asambleas y convenciones constituyentes q ue se han
sucedido, tambin

han ejercido facultades constituyentes originarias, pero solamente

transformadoras. A ellos les debemos nuestras once constituciones polticas restantes.


Son tambin organismos constituyentes originarios fundacionales: La Conve ncin
Constituyente de los Estados Unidos de Norteamrica de l787, la Asamblea Constituyente
francesa de l789, las Cortes Constituyentes espaoles de 1810 entre otras.
7.2 Poder Constituyente derivado
Llamado tambin poder de reforma, el Poder Constituyente derivado tiene la misin de
modificar parcialmente la Constitucin Poltica, en tanto lo exijan las circunstancias
sociales, econmicas, polticas y culturales suscitadas con posterioridad a la puesta en
vigencia del texto constitucional vigente.

26

En la doctrina se discute sobre la existencia o inexistencia de este tipo de Poder


Constituyente. Un sector de la doctrina lo niega, puesto que al estar encargado su ejercicio
a un congreso ordinario, no sera poder constituyente sino constituido, ms an, si ese
ejercicio est limitado a un procedimiento fijado por la propia Constitucin, que le seala
rigurosamente sus alcances.
De otro lado estn los que sostienen que el Poder Constituyente derivado si existe y es real,
puesto que ningn poder constituido puede modificar la Constitucin Poltica del Estado.
Esa labor solo la pude desempear el Poder Constituyente. El hecho que se encargue su
ejercicio a un congreso ordinario, no quiere decir que deje de ser constituyente la fuerza
modificatoria de la Constitucin. Lo es por dos razones fundamentales:
a) La primera, porque el propio legislador constituyente deleg este poder supremo
en el congreso comn.
b) La segunda, porque este congreso comn, al modificar la Constitucin Poltica, est
trabajando con materia constitucional, y quien trabaja con materia constitucional,
ejerce funciones constituyentes, en forma real y efectiva. De lo contrario su labor
carecera de validez.
Dicho en resumen, la reforma constitucional que efecta el congreso ordinario sera nula, si
ste no tuviera expresas y efectivas potestades constituyentes.

27

8. PODER CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO


Segn Sieys 23 a diferencia del gobierno que no puede pertenecer ms que al derecho
positivo, el Poder Constituyente es una realidad de derecho natural que no puede estar
sometida a ninguna Constitucin, y por el contrario, es ella la que establece y cambia las
constituciones sin estar sometida a ninguna regla anterior. De ah el carcter previo del
Poder Constituyente respecto de todos los poderes constituidos y su primaca sobre ellos.
A partir de ello, es conveniente diferenciar entre Poder Constituyente y poder constituido.
El primero es autnomo y carece de lmites, es decir, basta que su voluntad aparezca para
que todo el derecho positivo cese. Los poderes constituidos, por el contrario, s estn
sometidos a su manifestacin de voluntad y tienen que adecuar su conducta a lo que la
Constitucin establezca.
En efecto, queda claro que, en cuanto poder creador, el Poder Constituyente es nico en su
gnero, y que de l derivan, a travs de la Constitucin, los llamados poderes constituidos o
creados, es decir, los rganos Ejecutivo, Legislativo, Judicial y los dems de naturaleza
constitucional. Los poderes constituidos, por consiguiente, deben su origen, su fundamento
y el ejercicio de sus competencias a la obra del Poder Constituyente, esto es, a la
Constitucin.
En caso que los poderes constituidos pretendieran distorsionar el marco de las atribuciones
que les ha conferido la Constitucin, estaran desco nociendo la voluntad del poder creador
e invadiendo competencias que, por principio, se encuentran totalmente vedadas.
Consecuentemente, que el Poder Constituyente no pueda ser desconocido por los poderes

23

SIEYS, Emmanuel Qu es el tercer Estado? Alianza Ed itorial, Madrid 1950. Pg. 140.

28

constituidos, depende, en buena medida, de que la Constitucin haya establecido sobre


ellos un sistema de limitaciones explcitas en su ejercicio y un adecuado sistema de control
que asegure el cumplimiento de tales lmites.
El Poder Constituyente es una fuerza creadora del Estado y del Derecho. Los poderes
constituidos, son tambin fuerzas, pero creadas por el Poder Constituyente; su misin es
materializar la estructura del Estado, teniendo como base el diseo contenido en la
Constitucin Poltica.
En conclusin, podemos recordar lo que en su momento seal Emmanuel Sieys: El
Poder Constituyente es un plenipotenciario del pueblo, mientras que los poderes
constituidos slo son portavoces o hacedores de una tarea regulada en sus lineamientos por
la propia Constitucin24 .

24

3Ib dem, Pg. 141 y ss.

29

9. PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL


Aparentemente el cambio y la reforma constitucional25 aluden a un mismo tema. Realmente
no es as. La reforma es la modificacin parcial de la Constitucin; el cambio, la sustitucin
de un viejo texto constitucional por otro nuevo.
La reforma est prevista por la propia Constitucin; el cambio, no. Toda Constitucin tiene
vocacin de perpetuidad y aspira a perdurar indefinidamente, por eso mismo, generalmente
no dice nada sobre la forma en que debe ser sustituida.
El cambio de la Constitucin lo lleva adelante el Poder Constituyente originario, a travs de
una asamblea, congreso, convencin o corte constituyente; la reforma constitucional, lo
realiza el congreso constituido, siguiendo el procedimiento establecido taxativamente por la
propia Constitucin que es materia de reforma.
El cambio se realiza mediante procedimientos extra constitucionales, pues como lo
repetimos, todo texto constitucional pretende regir perpetuamente la vida del Estado, de all
que se abstenga de prever su remplazo por otro texto fundamental.
Puede el Poder Constituyente originario reformar la Constitucin? Naturalmente que s. Y
puede reformarla mediante acuerdos aprobados por mayora simple, pues este poder no
tiene lmites legales o formales para la realizacin de sus actividad es legislativas
extraordinarias.
Los lmites establecidos por la Constitucin no le alcanzan. Puede, incluso, reformar esos
mismos lmites constitucionales sin ninguna dificultad.

25

El cambio del texto constitucional es facultad del Poder Constituyente Originario; en tanto que el poder de
reformar la Constitucin Poltica corresponde al Poder Constituyente Derivado.

30

Si un congreso constituyente, luego de elaborar la Carta Poltica siguiera legislando, no


podramos tener estabilidad constitucional. Habra constante peligro del abuso del poder de
reforma.
La absoluta mayora de constitucionalistas del mundo, recomiendan disolver el rgano
constituyente, una vez que los sujetos que lo integran, hayan terminado de redactar el
proyecto del texto constitucional. La necesidad de tener una constitucionalidad estable as
lo requiere.

31

10. LOS LMITES AL PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL


El poder de reforma constitucional est sujeto a determinados lmites en su ejercicio, es
decir, que para que una reforma pueda considerarse vlidamente realizada, debe respetar los
criterios que la Constitucin, por voluntad del Poder Constituyente, expresamente
establecido; criterios que, por lo general, aunque no exclusivamente, se encuentran
relacionados a la presencia de mayoras calificadas en el procedimiento de su aprobacin o
a una eventual ratificacin directa por parte del pueblo.
En efecto, en la medida que se admite que el poder de reforma constituciona l est revestido
de ciertos criterios en su forma de ejercicio, stos se instituyen como autnticos lmites o
reglas de obligatoria observancia. El poder de reforma constitucional en tal sentido, y a
diferencia de lo que ocurre con el Poder Constituyente, es limitado. Mientras que el poder
creador carece de referentes objetivos y en el ltimo de los casos slo puede condicionarse
por las valoraciones sociales dominantes (no sera admisible un constituyente que destruya
la voluntad del pueblo), el poder creado para reformar tiene en s mismo diversas
restricciones, todas ellas nacidas de la Constitucin.
Los lmites que caracterizan al rgano reformador pueden ser formales y materiales 26 .
-Los lmites formales referidos a todos y cada uno de los requisitos objetivamente
reconocidos por la Constitucin para que la reforma prospere. En esta perspectiva pueden
vislumbrarse diversas variables:
a) En primer lugar, la Constitucin individualiza al rgano investido con la capacidad
para ejercer la potestad modificatoria. En el caso del Per, como de la mayora de
26

Recogido en la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 71


- 77.

32

pases, este rgano es, en principio, el Congreso de la Repblica, en calidad de


poder constituido.
b) En segundo lugar, la Constitucin describe cul es el procedimiento que ha de
seguir el rgano legitimado, lo que a su vez ha de comprender el nmero de
legislaturas empleadas, el sistema de votacin a utilizar, la habilitacin o
prohibicin de observaciones en el proyecto, etc.
c) En tercer lugar, es la misma norma fundamental la que se encarga de establecer si el
proyecto de reforma constitucional es sometido o no a una ratificacin por parte del
pueblo, que de esta forma participa en el proceso de reforma de la norma
fundamental.
La existencia de lmites formales, en los trminos descritos, permite considerar que el rol
cumplido por el poder de reforma constitucional, no es, ni puede ser, el mismo que el del
Poder Constituyente, que es por definicin plenipotenciario. Se trata, por consiguiente, de
un rgano constituido y, como tal, potencialmente condicionado.
Dicha condicin no slo es una garanta de que la organizacin constitucional democrtica
mantenga su coherencia, que pueda hablarse de supremaca constitucional, sino tambin
que la propia norma constitucional sea capaz de controlar sus procesos de transformac in.
Los lmites materiales se refieren a los contenidos de la Constitucin. Con ellos no
se indica la presencia de condicionamientos de tipo procedimental, sino algo mucho
ms trascendente; esto es, la presencia de parmetros de identidad o esencia
constitucional, inmunes a toda posibilidad de reforma.

33

Aunque toda Constitucin se caracteriza por ser un cuerpo normativo integral,


donde cada disposicin cumple un determinado rol; ciertas clusulas asumen una
funcin que resulta mucho ms vital u omnicomprensiva que las del resto. Se trata
de aquellos valores materiales y principios fundamentales que dan identidad o que
constituyen la esencia del texto constitucional (la primaca de la persona, la
dignidad, la vida, la igualdad, el estado de derecho, la separacin de poderes, etc.).
Sin ellos, la Constitucin sera un texto formalmente supremo pero, en cambio,
materialmente vaco de sentido.
Los lmites materiales, entonces, estn constituidos por aquellos principios
supremos del ordenamiento constitucional que no pueden ser tocados por la obra del
poder reformador de la Constitucin. stos, a su vez, pueden ser de dos clases:
a) Lmites materiales expresos, llamados tambin clusulas ptreas; son aqullos en
los que la propia Constitucin, expresamente, determina que ciertos contenidos o
principios nucleares del ordenamiento constitucional estn exceptuados de cualquier
intento de reforma. Caso, por ejemplo, del artculo N 89 de la Constitucin de
Francia de 1958, el artculo N 139 de la Constitucin Italiana de 1947, el artculo
N 119 de la Constitucin Panamea y, en el caso peruano, del artculo N 183 de la
Constitucin de 1839, el artculo N 142 de la Constitucin de 1933.
b) Lmites materiales implcitos son aquellos principios supremos de la Constitucin
contenidos en la frmula poltica del Estado y que no pueden ser modificados, aun
cuando la Constitucin no diga nada sobre la posibilidad o no de su reforma, ya que
una modificacin implicara la "destruccin" de la Constitucin. Tales son los casos
de los principios referidos a la dignidad del hombre, soberana del pueblo, Estado

34

democrtico de derecho, forma republicana de gobierno y, en general, rgimen


poltico y forma de Estado.
Como puede verse de lo anotado, la existencia de clusulas ptreas excep tuadas de la
reforma constitucional no niega la posibilidad de que, por fuera de ellas, se consideren otros
principios supremos como impedidos de ser modificados.
Es el caso de Italia, por ejemplo, en el que si bien su Constitucin republicana de 1947 ha
individualizado que su artculo N 139 no es objeto de reforma constitucional, sin embargo,
su Corte Constituzionale ha extendido 33 esos lmites materiales a otros principios
supremos de su ordenamiento, como los derechos inviolables del ser humano.
Ahora bien, aquella reforma constitucional que no observara dichos lmites, o simplemente
los ignorara, resultara ilegtima en trminos constitucionales.

35

11. PODER DE REFORMA EN EL PERU


El artculo N 206 de la Constitucin Poltica regula el poder de reforma constitucional en
el Per, condicionando su ejercicio a la observancia de su procedimiento, el cual contempla
que toda reforma, en un primer supuesto, debe ser aprobada por el Congreso con la mayora
absoluta del nmero legal de sus miembros y, posteriormente, se someta a referndum. Un
segundo supuesto determina que se puede omitir el referndum, siempre que el acuerdo del
Congreso se obtenga en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en
cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas. En cualquiera de los
supuestos, la ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la
Repblica.
De esta forma, el artculo N 206 de la Constitucin ha encargado la competencia (jurdica)
de reformar la Constitucin a dos poderes constituidos. Por un lado, en calidad de sujeto
titular de la competencia, al Congreso de la Repblica, quien la podr llevar adelante por s,
slo en la medida que la reforma se apruebe en dos legislaturas ordinarias suc esivas con
una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de
miembros del Congreso; y, de otro, el pueblo, quien se expresa mediante referndum.
Asimismo, el artculo N 206 de la Constitucin no seala los alcances de la reforma
constitucional, por lo que tratndose de una competencia jurdica, debera entenderse que la
reforma slo puede tener alcances parciales y no de la sustitucin por otro texto
constitucional. Sin embargo, el texto del artculo N 32 de la Constituc in permite que la
reforma pueda ser total.

36

A partir de ello surgen las siguientes interrogantes cmo entender la posibilidad de


reformar totalmente la Constitucin?, se trata de una competencia jurdica que pueden
realizarla los mismos rganos autorizados a reformar parcialmente la Constitucin?,
deber seguirse el procedimiento sealado en el artculo N 206 de la Constitucin?
Al respecto, el Tribunal Constitucional 27 ha indicado que cuando el artculo N 32, inciso
N 1, alude a la posibilidad de que se pueda practicar una reforma total de la Constitucin,
en realidad, ha constitucionalizado la funcin constituyente, siguiendo en ello lo que, en su
momento, estableciera el artculo N 28 de la Constitucin francesa de 1793 ("un pueblo
tiene siempre el derecho de revisar, reformar y cambiar su Constitucin. Una generacin no
puede sujetar a sus propias leyes a las generaciones futuras").
Sin embargo, citando a Pedro de Vega 28 y Nstor Pedro Sagus 29 , se ha precisado que no es
lo mismo hablar de la constitucionalizacin de la funcin constituyente, prevista en el
artculo N 32 de la Constitucin de 1993, a que se haya constitucionalizado el Poder
Constituyente. La primera alude a una capacidad, la de reformar totalmente la Constitucin
o, lo que es lo mismo, la autorizacin de instaurar un nuevo orden constitucional. La
segunda, en cambio, al sujeto u al rgano titular de esa funcin, esto es, al Poder que est
autorizado a llevarla a cabo.

27

En su sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 84 y ss.


9 "No se niega de este modo las facultades soberanas del poder constituyente, que, como poder previo,
ilimitado y sin control, en cualquier mo mento tiene derecho a reformar y cambiar la Constitucin. Lo que en
realidad se consagra en este artculo es una separacin fundamental (...) en el ejercicio de la facultad
constituyente. Puede, en efecto, concebirs e la actividad constituyente como una actividad lib re y soberana y,
como tal, no sometida a n ingn tipo de procedimientos jurdicos. Pero puede tambin entenderse como
actividad reglada por la propia Constitucin. El poder constituyente que es libre y sobe rano, decide, en este
caso, como dira Frochot, estatuir su propia limitacin" (Pedro de Vega, La reforma de la constitucin y la
problemt ica del poder constituyente, citado, Pg. 64).
29
SA GUS, Nstor. Teora de la Constitucin, Ed itorial Astrea, Buenos Aires 2001, Pg. 284 y ss.
28

37

De otro lado, con respecto a quin debe efectuar la reforma constitucional total, el Tribunal
ha expresado que si bien el artculo N 32, inciso N 1, de la Constitucin, ha
constitucionalizado la funcin constituyente, al sealar que puede practicarse una reforma
total de la Constitucin, este artculo no ha previsto quin la pueda ejercer. No podra ser de
otro modo, nos dice, porque si se hubiese previsto que uno de los rganos constituidos
llevase adelante tal funcin constituyente, ello no podra entenderse de otra manera que la
constitucionalizacin del ejercicio de una competencia jurdica y, por lo mismo, reglada,
vinculada y, por lo tanto, limitada.
En tal sentido, el Tribunal Constitucional concluye que el Congreso de la Repblica, en
cuanto poder constituido, no puede aprobar una Constitucin distinta, pues slo e l Poder
Constituyente est autorizado para llevar a cabo el ejercicio de una funcin semejante. En
otras palabras, el Congreso de la Repblica slo puede efectuar la reforma parcial de la
Constitucin, y tal competencia no puede entenderse como la constitucionalizacin de un
Poder Constituyente originario, sino como la condicin de un Poder Constituyente derivado
y, en esa medida, como un poder constituido, sujeto a un rgimen especial de limitaciones
(procedimentales, formales y materiales).
No obstante, el Tribunal ha precisado que una cosa es que el Congreso de la Repblica, en
cuanto poder constituido, no pueda ejercer la funcin constituyente y, por lo tanto, se
encuentre impedido de aprobar una Constitucin, sustituyendo a la que le atribuye sus
propias competencias; y otra cosa muy distinta es que, en cuanto rgano de representacin
de la voluntad general, pueda proponer un "proyecto" de Constitucin, para que sea el
Poder Constituyente quien decida, en cuanto fuente originaria del poder, si la acepta o
rechaza.

38

En este ltimo supuesto, nos dice, que no es que el Congreso de la Repblica asuma la
condicin de un Poder Constituyente ni tampoco que el proceso de elaboracin de una
Constitucin distinta pueda considerarse ejercicio de una funcin constituyente, ya que la
decisin de aprobarla o no, depende de l, quien nicamente se limita a proponer un
proyecto de Constitucin, sino del mismo poder soberano: el pueblo. De all que se
diferencia entre pueblo como poder constituido y el pueblo en cuanto titular del Poder
Constituyente.
El pueblo como legitimador de los poderes constituidos se expresa, por ejemplo, cada vez
que elige peridicamente a sus representantes ante los diversos rganos pblicos o cuando
se le somete a su consulta la aprobacin de determinadas leyes o reformas parciales de la
Constitucin. As, el artculo N 1 de la Ley de Participacin y Control Ciudadanos, Ley N
26300, seala que el ejercicio de los derechos de participacin y control ciudadanos, que
incluye los de iniciativa de reforma parcial, se realiza de "conformidad con la
Constitucin".
En efecto, el pueblo acta en calidad de poder constituido, pues si actuara como Poder
Constituyente, no podra ser objeto de limitaciones jurdicas ms all de las que l mismo
pudiera autoimponerse.
Finalmente, el Tribunal concluye interpretando al Constituyente, en el sentido de la
introduccin de los mecanismos de democracia directa y, entre ellos el del referndum, se
concord (tcitamente) en la absoluta necesidad de que en el supuesto de reforma total de la
Constitucin, tuviera que participar el pueblo directamente. Ello, en atencin a la
trascendencia que tiene el acto de instaurar un nuevo orden constitucional.

39

Coincidentemente, Manuel Aragn, al explicar el caso peruano, manifiesta que "se ha


positivizado, en realidad, al Poder Constituyente. Justamente por ello, la declaracin de que
la soberana nacional reside en el pueblo ("el poder del Estado emana del pueblo", artculo
N 45 de la Constitucin), es una prescripcin jurdica y no un enunciado meramente
poltico o la descripcin de lo que fue (el Poder Constituyente) en el momento de
emanacin de la Constitucin, pero que nunca ya ser, a partir de la entrada en vigor del
texto constitucional. En resumen, nos dice este autor, que podra decirse que el artculo N
32, inciso N 1, en la parte que autoriza la reforma total de la Constitucin "positivisa el
derecho a la revolucin", es decir, facilita las vas jurdicas (pacficas) para el cambio
poltico (por muy radical que ste fuere)"30 .

30

ARA GN, Manuel. " Reforma constitucional", en Enciclopedia Jurdica Bsica. Pg. 5656.

40

12. CONCLUSIONES
En el presente trabajo elaborado con mucho nfasis y comprensin para de esta manera
concluir en cada unos de los puntos con bastante equilibrio, es por ello que en primer lugar
entendemos por poder constituyente como aquella "voluntad originaria, soberana, suprema
y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al
mismo y darse la organizacin jurdica y poltica que ms le convenga " de acuerdo a sus
libertades y sus concepciones, pero este poder constituyente va acompaado de una serie de
caractersticas que lo hacen nico de manera tal que el poder constituyente es originario ya
pertenece slo al pueblo quien lo ejerce directamente o por medio de representantes
elegidos de manera democrtica, es ilimitado en cuanto que no est supeditado a ninguna
autoridad o procedimiento pre-existente que lo regule, y por otro lado este poder no se
agota ya que una vez ejercido el estado queda en latente a que pueda ocurrir
otro proceso que le origen o reforme la constitucin.
En otro orden de ideas tenemos como diferencias ms relevantes del poder constituyente y
poder constituido, es que el primero es la base, la raz de los poderes constituidos, que no
pueden ni limitarlo ni dotarle de una determinada configuracin. En el poder constituyente
descansan todas las facultades y competencias constituidas en la Constitucin de la
repblica
Ahora bien nos quedo bastante claro que el poder de reforma no es ms que la facultad
constitucionalmente conferida por el Poder Constituyente al poder constituido y
especficamente al rgano Legislativo para que mediante un procedimiento distinto y ms
complejo del que se emplea para dictar y reformar las leyes, con la finalidad de reformar
leyes ordinarias, y reforme la Constitucin para adecuada a los cambios ocurridos en el pas

41

por razones econmicas, polticas o sociales. De igual manera entendimos que la forma ms
expresa en que se manifiesta el poder constituyente es atreves de la democracia directa y
participativa, ejemplo de ello fue La asamblea constituyente de nuestro pas realizada o
motivada con el espritu de las ideas de la revolucin o golpe de Estado triunfante, que se
plasma en el nuevo texto constitucional. Lo importante de todo el trabajo realizada fue la
absorcin de conceptos bsicos tan elementales para nuestra carrera que permitirn de una
forma u otra enriquecer nuestros conocimientos enfocados a la gran carrera que decidimos
emprender la cual es EL DERECHO.

42

13. BIBLIOGRAFA
Texto Universitarios Uladech, 2016-1 Pag.92-103
VANOSSI, Jorge Reinaldo, Estudios de teora constitucional, Mxico, UNAM,
2002, p. 241.
SIEYES, Emmanuel. Qu es el Tercer Estado? Trad. De Marta Lorente Sariena y
Lidia Vsquez Jimnez; Madrid (Espaa): Alianza Editorial, 2008, p. 142-144.

43

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