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1. QUE ES UN PROCESO DE PERTENENCIA?

El proceso de perteneca est estipulado por el cdigo civil colombiano como un


proceso ordinario dentro de lo cuales podemos encontrar Resolucin del contrato
de compraventa (Art. 406 CPC), cuando la causal de resolucin es el pacto
comisorio calificado (1937 C.C.) o pacto de mejor comprador (1944 C.C.) y el
proceso de Declaracin de Pertenencia (Art. 407 CPC). Del cual resaltaremos con
mas importancia el articulo 407 CPC que es la declaracin de pertenencia.
Pero
que
es
el
proceso
de
pertenencia?
No es ms que aquel proceso ordinario de la legislacin colombiana que busca
invocar dentro de la pretensin procesal, la denominada PRESCRIPCIN
ADQUISTIVA DE DOMINIO, no importando que esta sea ORDINARIA O
EXTRAORDINARIA, pues la ley procesal, la utiliza para las dos eventualidades.

4. QUE ES UN POSEEDOR?
La posesin es una figura jurdica a travs de la cual se ejerce nimo se seor y
dueo sobre una cosa con la finalidad de adquirir la propiedad por prescripcin
con el transcurrir del tiempo, el cdigo civil define la posesin en su artculo 762 de
la siguiente manera:

la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo,


sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo

Entonces la persona que posea la cosa debe ejercer nimo de seor dueo, es
decir, realizar todos los actos propios de una persona que es propietaria tales
como el mantenimiento y conservacin de la cosa; no es requisito que el poseedor
tenga la cosa por s mismo, puede otra persona tener la cosa, por ejemplo una
casa dada en arrendamiento por el poseedor a otra persona.
Es la posesin una presuncin en la cual el poseedor es considerado el dueo
mientras no se compruebe lo contrario; esta figura jurdica creada por el legislador

es muy importante ya que si una persona propietaria abandona una cosa y la deja
a su suerte, pero otra persona la posee la cuida, la conserva, la mejora, es justo
que con el transcurrir del tiempo exista una figura que le permita adquirir la
propiedad de ese bien al cual le ha dado una utilidad y a gastado tiempo en
conservarlo. Es la posesin el camino para que con el transcurrir del tiempo se
adquieran los bienes por prescripcin adquisitiva de dominio.
Existe dos clases de posesin, la posesin regular y la irregular la primera es la
que se tiene por un ttulo justo y se posee de buena o mala fe, pero siempre
acompaada de un ttulo justo, Qu se considera titulo justo? El cdigo civil
define como justo ttulo el constitutivo o traslaticio de dominio se considera
constitutivo de dominio la ocupacin, las accesin y la prescripcin y traslaticios
de dominio la venta, al donacin entre vivos, la permuta etc.
Por otro lado la posesin irregular es aquella que carece de uno o ms requisitos
de los de la posesin regular, por ejemplo cuando no se posea titulo justo, el
cdigo menciona algunos ttulos no justos tales como, el falsificado, el que
adolece de un vicio de nulidad y los dems contemplados en el artculo 766.
Por ltimo existe la posesin violenta y la clandestina, la primera es la que se
adquiere por medio de la fuerza y la segunda la que se hace de manera oculta a
todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

5. POSEEDOR REGULAR E IRREGULAR


POSESIN REGULAR Y POSESIN IRREGULAR
El artculo 764 dice que es posesin regular la que procede de justo ttulo y ha
sido adquirida de buena fe aunque sta no subsista despus de la posesin. Se
llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena
fe, aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede
ser, por consiguiente, poseedor regular de mala fe o simplemente poseedor
irregular. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
El artculo 766, a su vez, nos dice cul no es justo ttulo, y el 768 nos describe
la buena fe. En el primero se indica:
Io) El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se
pretende;
2o) El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante
legal de otra, sin serlo;

3o) El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo


ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido;
4o) El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en
realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. En el segundo la norma precepta que la buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraudes y de todo otro vicio.
As, en los ttulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber
habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de
hecho, no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que
no admite prueba en contrario.
Artculo 770.- Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos
sealados en el artculo 764.
La posesin regular
De conformidad con el artculo 702 del Cdigo Civil chileno, que es
exactamente igual al 7b4 del colombiano, en la posesin regular deben concurrir
tres requisitos:
El justo ttulo
La buena fe, y
La tradicin.
Este ltimo requisito es necesario cuando el titular de la posesin ha llegado a
ella en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, si se considera que la posesin
tambin puede emerger por ttulo constitutivo, como son la ocupacin, la accesin
y la prescripcin adquisitiva.
Esto significa que cuando el poseedor alega haber adquirido el bien de otra
persona, o la causa de su posesin es un ttulo traslaticio, tiene que demostrar
tambin el haberse producido el acto jurdico denominado por la ley con el nombre
de tradicin, el cual a su vez es modo derivativo de adquisicin del dominio, y ste
es, para m, uno de los argumentos por los cuales se puede sostener como se
ver ms adelante cuando hable sobre el dominio, que la sucesin por causa de
muerte, aunque est tratada jurdicamente como un modo autnomo de
adquisicin del dominio, es simplemente una forma especial de tradicin, porque
cuando el justo ttulo es la hijuela en un proceso sucesorio, tambin se debe
demostrar que se verific la tradicin del bien, exenta de todo fraude y de todo
vicio; es decir, si es inmueble, se debe acreditar el registro de la hijuela, y si es
mueble, la entrega real o simblica de la cosa.

La posesin irregular
De conformidad con los artculos 764 y 770 de nuestra legislacin civil, la
posesin irregular es aquella que carece de uno o ms de los requisitos sealados
en el artculo 764, es decir, aquella posesin que carece de los requisitos indispensables para su regularidad.
Por tanto, la irregularidad de la posesin tiene diversos grados: es posesin
irregular la del ladrn o usurpador que se apodera de cosa ajena mediante un
delito contra la propiedad, es decir, sin justo ttulo y con mala fe y sin existir la
tradicin respectiva.
Es tambin irregular la posesin del que emplea la fuerza para tomar la pose sin, aunque tenga a su favor el derecho de dominio de la cosa o un derecho que
lo autorice a gozarla. Es irregular tambin la posesin del que se ha apoderado de
la cosa en virtud de un ttulo injusto, como el ttulo falsificado, etc., y es tambin
irregular la posesin del que ha entrado a poseer a escondidas o
clandestinamente; y por ltimo, es irregular la posesin del que tiene la cosa a
ttulo precario, como es el caso del artculo 2531 del Cdigo Civil, en el cual, al
iniciar la aprehensin sobre la cosa, ste era un simple tenedor que se rebel
abiertamente contra el poseedor de ella y adquiri as el nimus domini, esto es, la
famosa interversin de la posesin.
Se concluye que la posesin irregular puede ser posesin justa e injusta. Es
justa aquella posesin que no alcanza a ser regular por faltarle el requisito de la
buena fe o el justo ttulo o la tradicin, y posesin irregular injusta aquella que no
tiene ninguno de los tres requisitos por haberse iniciado en forma violenta o
clandestina, es decir, por haber sido viciosa.
6. ELEMENTOS ESENCIALES DE LOS PROCESS DE PERTENENCIA

CORPUS
Respecto de ste, considero fundamental que se debe
distinguir si la posesin recae sobre cosa corporal o
cosa incorporal; el corpus es, en mi sentir, el sometimiento lcito de la cosa a la voluntad del sujeto, pero
tal sometimiento de cosa a esta voluntad vara segn
la naturaleza de ella; si la cosa es material, corporal,
perceptible por los sentidos, indudablemente
elcorpus se traduce o constituye en la detentacin
material de la cosa, acto que puede ser ejercido
directamente por el sujeto o por otra persona a
nombre de l, como ocurre en la famosa posesin por
otro o a nombre ajeno. Ese corpus se detenta por los
sentidos, es perceptible, el sujeto aprehende la cosa,

ANIMUS
El segundo elemento es el nimus,que coincide
totalmente con el concepto ya antes expresado,
consistente en la intencin de ser dueo, sentirse
dueo, o llegar a ser dueo, de acuerdo con lo ya
explicado, y aunque quien quiere ser dueo sabe
internamente que no lo es. Es la conviccin
ntima de ser dueo, de sentirse el amo y seor
de la cosa y tambin de llegar a serlo. Pero
tal nimus, por ser totalmente subjetivo, s es
demostrable por medio de los actos materiales
que configuran elcorpus, que seran la
elaboracin de la cerca, la recoleccin de los
frutos, el pago del impuesto, etc.; luego dichos

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la domina, se halla bajo su voluntad, se encuentra


sometida a l y se traduce indudablemente en actos
que tienen fcil demostracin, como son, por
ejemplo: el cercar la finca o predio, el pagar sus
impuestos, el sembrar o construir en ella, el
recolectar sus frutos, etc.; pero si la posesin se
ejerce sobre cosa incorporal, por ejemplo, sobre un
derecho real, un derecho personal, una cosa materia
de propiedad intelectual, artstica o literaria,
dicho corpus es o se concreta y realiza en el disfrute
del derecho, es decir, su uso y su posibilidad de
percibir los frutos, de hacerse dueo de ellos. Sin
embargo, tal goce o disfrute casi siempre se traduce
en hechos tambin perceptibles por los sentidos o
demostrables judicialmente, como puede ser la
explotacin de la marca, su registro, la existencia del
ttulo donde conste el derecho y su detentacin por
parte del sujeto, el recibir la renta que produce el
derecho, etc., o en la posesin del estado civil de la
persona; o mejor, esa serie de actos de los cuales se
deduce que X le dio tratamiento de hijo a Z.
Tal corpus significa el sometimiento de la cosa
incorporal a la voluntad del sujeto y no
necesariamente tiene que presentarse en actos
materiales, pues, en mi criterio, puede ocurrir y de
hecho ocurre, que alguien idee una frmula o una
marca, o una obra artstica o literaria, y la mantenga
indita en su cabeza, en su intelecto. Mientras
permanece all tal cosa incorporal, se halla sometida
totalmente al sujeto; lo que ocurre es que no puede
demostrar tal sometimiento sino con actos
materiales, como sera su edicin, escribir su frmula
en un papel. Por tal razn considero que a dicho
sometimiento lcito es tcnicamente jurdico
asignarle el nombre decorpus, pues es demostrable
mediante actos materiales y perceptibles por los
sentidos, as la cosa sea corporal o incorporal.
En cuanto al corpus, es interesante revisar lo
expresado por el profesorJean Carbonnier[1], quien,
aunque considera que la posesin es un seoro fsico
de la cosa, cuando trata del corpus indica que ste
puede consistir en actos de detentacin o actos de
goce o de disfrute. Que en los primeros es el acto de
detentacin, que es aquel mediante el cual una
persona detenta fsicamente una cosa, como ocurre
con el hecho de la aprehensin de un bien mueble,

actos
materiales,
tratndose
de
cosas
incorporales, sirven para demostrar la existencia
del sometimiento de la cosa al sujeto y asimismo
para demostrar la existencia del nimo de seor y
dueo; y si son cosas corporales, dichos actos
materiales constituyen el elemento corpus y
sirven tambin para demostrar el nimus.
Sobre el particular es importante de una vez
tener en cuenta que la posesin sobre cosas
incorporales puede estar al margen, o ir
acompaada del derecho de dominio, y que,
segn sea la cosa incorporal, dicha posesin
puede generar usucapin o puede no llegar a
generarla nunca; ejemplo de dicha posesin, la
estril, que no puede generar propiedad sobre la
cosa poseda, es la contemplada en el supuesto
de hecho contenido en el artculo 1634 del
Cdigo Civil, en el cual se considera vlido el
pago hecho de buena fe a la persona que estaba
entonces en posesin del crdito aunque
aparezca que tal crdito no le perteneca; o sea,
prevee tal artculo que el deudor queda liberado
de su obligacin vlidamente haciendo el pago
del crdito a su poseedor, aunque no sea
propietario de l, y el hecho de recibir tal pago es
perceptible por los sentidos y se demostrara
entonces el corpus sobre la cosa incorporales
decir el crdito y, a su vez, el nimus, y entonces
tendramos que entrar a distinguir si el poseedor
del crdito lo fue de buena o mala fe, para saber
si tiene derecho a apropiarse de los frutos o no,
en razn de lo dispuesto en el Cdigo Civil en el
captulo de Prestaciones mutuas, artculos 961
a 971 de dicha obra. Pero desde ahora es bueno
tambin advertir que quien llegue a ser poseedor
de un derecho de crdito, sea de buena o mala fe,
no puede nunca adquirir dominio sobre tal
derecho, aunque s de sus frutos, por medio de
usucapin, porque el artculo 2518 del Cdigo
Civil no lo permite, pues en esta disposicin slo
se prev que hay usucapin sobre cosas
incorporales que constituyen derechos reales, o
sea, la limita a esta especie de las cosas
inmateriales.
C.C., Art. 1634.- Para que el pago sea vlido,
debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo

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pero que no es necesario que exista una


ostensibilidad perenne de dicha situacin, sino que
basta con que la cosa quede sujeta al poder virtual
del poseedor y en condicin de disponibilidad por
parte del mismo, y nos trae el ejemplo del
automovilista que deja estacionado su vehculo y se
aleja momentneamente de l; nos indica tambin
que el hecho de la detentacin puede ser el hecho de
la sujecin a la voluntad humana, aunque se conciba
en sentido social y aun sustrada al contacto fsico,
como ocurrira con las conductas personales del
poseedor que aumenten el cumplimiento de la
funcin econmica de la cosa, y que los actos de
goce o de disfrute consisten en la utilizacin
econmica o explotacin de la cosa y que tales
conductas no implican necesariamente un contacto
fsico con la cosa, puesto que, segn el citado autor,
El hecho de la sujecin a la voluntad humana puede
equipararse a una disponibilidad jurdica traducida
en conductas efectivas del poseedor (Op. cit., p.
215).
Es de advertir que a pesar del criterio anterior, tal
autor no acepta como posible la posesin de los
derechos, es decir, sobre las cosas incorporales, por
cuanto insiste en que slo se adquiere la calidad de
poseedor mediante la aprehensin material de la cosa
con la intencin de conducirse como propietario de
ella.

nombre se entienden todos los que le hayan


sucedido en el crdito aun a ttulo singular), o a
la persona que la ley o el juez autoricen a recibir
por l, o a la persona diputada por el acreedor
para hacer el cobro.
"El pago hecho de buena fe a la persona que
estaba entonces en posesin del crdito es vlido,
aunque despus aparezca que el crdito no le
perteneca.
Artculo 2518.- Se gana por prescripcin el
dominio de los bienes corporales, races o
muebles que estn en el comercio humano, y se
han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos
reales que no estn especialmente exceptuados.

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2. CLASES DE POSECION
De conformidad con la ley colombiana, existen cinco grandes clasificaciones de la posesin. La
primera obedece a la naturaleza del bien sobre el cual recae la posesin; la segunda hace
referencia a la manera como se ejerce la posesin; la tercera, al sujeto individual o plural que
ejerce la posesin; la cuarta, la ms importante, obedece a la existencia o coexistencia de la
posesin con el dominio; y la quinta, en cuanto a su posibilidad de usucapir.
Por la naturaleza del
bien sobre el cual recae

Por la forma en que se


ejerce
En cuanto al sujeto
posesorio

Sobre cosas corporales

Sobre cosas incorporales


Regular
Irregular
Justa
injusta == Viciosa: violenta clandestina
Individual
Coposesin

En cuanto al derecho A nombre propio


que la respalda
En cuanto a
su Frtil
posibilidad de usucapir Estril

9. COMPETENCIA

Mobiliaria
material
Inmobiliaria tabular o inscrita
Artculo 776

A nombre

Con dominio

Sin dominio