Gilmar Mendes 2012. Curso de Direito Constitucional PDF

Pr-Reitoria de Graduao
Curso de Direito
Trabalho de Concluso de Curso
ALIENAO PARENTAL
E A GUARDA COMPARTILHADA
Autor: Francisco de Oliveira Martins

Orientador: Prof. Jos Avelarque de Gis
Braslia - DF
2012
FRANCISCO DE OLIVEIRA MARTINS
ALIENAO PARENTAL E A GUARDA COMPARTILHADA
Monografia apresentada ao curso de

graduao em Direito da Universidade
Catlica de Braslia, como requesito
parcial para obteno do Ttulo de
Bacharel em Direito.
Orientador: Prof. Jos Avelarque de Gis
Braslia
2012
Monografia
de
autoria
de
Francisco
de
Oliveira
Martins,
intitulada
ALIENAO
ALIENAO PARENTAL E A GUARDA COMPARTILHADA,
COMPARTILHADA, apresentada como
requesito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito da Universidade
Catlica de Braslia, em __________________, defendida e aprovada pela banca
examinadora abaixo assinada:
_______________________________________________
Prof. Jos Avelarque de Gis
Orientador
Direito UCB
_______________________________________________
Prof. Membro da Banca
Direito UCB
_______________________________________________
Prof. Membro da Banca
Direito UCB
Braslia
2012
Dedico o presente trabalho aos meus

filhos Bruno e Ana Luiza, razes do meu
viver e minha amada esposa Janbia,
pelo apoio e compreenso, bem como
memria de meu pai, minha maior
referncia, que partiu desta vida,
deixando muita saudade.
AGRADECIMENTOS
Primeiramente, agradeo ao Pai pelo dom da vida e por estar presente em

todos os momentos de minha vida, principalmente naqueles mais difceis, por me
proteger e guardar, mas principalmente por me agraciar com um pai fantstico, que
se foi to cedo, entretanto, os seus ensinamentos e sua lembrana sero eternos, e
presentear minha existncia com filhos maravilhosos e uma esposa amiga e
companheira.
Aos meus familiares que me incentivaram e me apoiaram para que eu
chegasse a este momento, em especial, minha esposa e filhos, que muitas vezes
ficaram sem a ateno merecida, pelo tempo que me dediquei ao curso e a esta
monografia.
Ao corpo docente com quem tive a grata satisfao de encontrar ao longo do
perodo acadmico, em particular ao professor Avelarque, pela orientao, pacincia
e contribuio para a concretizao deste trabalho.
E a todos queles que de alguma forma contriburam para a concluso
dessa nobre graduao.
No
posso
pensar
em
nenhuma
necessidade da infncia to forte como a

necessidade da proteo de um pai."
(Sigmund Freud)
RESUMO
Referncia: MARTINS, Francisco de Oliveira. Alienao parental e a guarda. 2012.

88 pg. Trabalho de Concluso de Curso de Direito Monografia. Universidade
Catlica de Braslia, Taguatinga.
A famlia ao longo dos anos tem sofrido diversas transformaes, as estruturas e as

interaes familiares tm acompanhado tais mudanas, outro fator de relevncia
dentre tais mudanas esta no grande aumento nas separaes. Diante das rupturas
conjugais que decorrem de forma conflituosa, os filhos podem ser utilizados como
arma de vingana, via de regra, pelo genitor detentor da guarda nica, onde se inicia
o fenmeno da alienao parental, em que o alienador utiliza-se de um conjunto de
manobras, ao criar uma relao bem mais intensa com seu filho, assume o controle
total da situao, promovendo a lavagem cerebral no menor, com o nico objetivo
de destruir o vnculo deste com o outro genitor. O presente trabalho traz o instituto
da guarda compartilhada como preveno e possvel soluo a alienao parental,
assim como uma forma de atenuar os efeitos negativos decorrentes do rompimento
da relao conjugal. Visto que, com a dissoluo da sociedade conjugal e o fim do
casamento extinguem-se direitos e deveres relativos aos cnjuges, contudo, jamais
poder colocar termo nas responsabilidades e na relao parental.
Palavras-chave: Poder familiar. Guarda compartilhada. Preveno. Soluo.

Alienao parental.
ABSTRACT
Over the years, the family has undergone several transformations and family
interactions and its structures have accompanied these changes. Another relevant
factor among these changes is the large increase in divorce rate. Regarding
conflictive marital disruptions, children can be used as a weapon of revenge, usually
by the parent who owns the total custody, initiating the phenomenon called parental
alienation, in which the alienator uses a set of maneuvers to create a much more
intense relationship with his/her child, taking full control of the situation and
promoting the "brainwashing" in the child, with the sole aim of destroying the
relationship with the other parent. This work brings the institution of shared custody
as prevention and possible solution for parental alienation, as well as a way to
mitigate the negative effects of disruption of the marital relationship, since the
dissolution of conjugal partnership and the end of marriage extinguish the rights and
duties relating to spouses, but would never cease responsibilities and parental
relationship.
Keywords: Power family. Joint custody. Prevention. Solution. Parental alienation.
SUMRIO
INTRODUO .......................................................................................................... 11
I ENTIDADES FAMILIARES .................................................................................. 13
1. A EXTINO DA ENTIDADE FAMILIAR .............................................................. 17
2. DIREITOS E DEVERES DOS PAIS EM RELAO AOS FILHOS ....................... 18
2.1 Criao e Educao .................................................................................... 19
2.2 Representao e Assistncia .................................................................... 20
2.3 O ptrio poder e o poder familiar............................................................... 22
3. A GUARDA NO DIREITO BRASILEIRO E AS ESPCIES DE GUARDA ............. 25
3.1 Definio de guarda .................................................................................... 27
3.2 A guarda como elemento do poder familiar ............................................. 28
3.3 O interesse do menor ................................................................................. 30
3.4 Espcies de guarda .................................................................................... 31
3.4.1 Guarda unilateral ou nica ......................................................................... 32
3.4.2 Guarda comum, desmembrada ou delegada ............................................. 32
3.4.3 Guarda originaria e derivada ..................................................................... 33
3.4.4 Guarda de fato ........................................................................................... 33
3.4.5 Guarda provisria, definitiva e guarda peculiar .......................................... 33
3.4.6 Guarda por terceiros, instituies e afins previdencirios .......................... 34
3.4.7 Guarda jurdica e guarda material.............................................................. 35
3.4.8 Guarda alternada ....................................................................................... 35
3.4.9 Aninhamento ou nidao ........................................................................... 36
3.4.10 Guarda compartilhada ............................................................................. 36
II DA PROTEAO A PESSOA DOS FILHOS NO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. 37
1. DO INSTITUTO DA GUARDA NO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE ................................................................................................. 41
2. A GUARDA COMPARTILHADA E SUA FUNO SOCIAL .................................. 43
2.1 Origem ......................................................................................................... 43
2.2 Anlise ......................................................................................................... 44
2.3 Favorecimento dos filhos ........................................................................... 46
2.4 Autoridade parental .................................................................................... 47
2.5 O melhor interesse da criana e do adolescente ..................................... 50
2.6 Igualdade entre os genitores ..................................................................... 51
2.7 Consenso entre o par parental .................................................................. 52
2.8 As vantagens da guarda compartilhada e o porqu da no aplicao da
guarda unilateral ......................................................................................... 53
III ALIENAO PARENTRAL: ELEMENTOS CONCEITUAIS E TERICOS ...... 56

1. ORIGEM ................................................................................................................ 56
2. SNDROME DE ALIENAO PARENTAL ............................................................ 57
3. ALIENAO PARENTAL ...................................................................................... 59
3.1 Definio ...................................................................................................... 59
3.2 O alienador .................................................................................................. 62
3.2.1 Comportamentos do alienador ................................................................... 64
3.2.2 Implantao de falsas memrias ............................................................... 67
3.2.3 Consequncias para os filhos .................................................................... 70
3.3 O judicirio e a alienao parental Lei 12.318/2010 .............................. 71
3.3.1 Dano moral decorrente de alienao parental ........................................... 76
IV ALIENAO PARENTAL: JURISPRUDNCIAS EXISTENTES NO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO DISTRITO FEDEDERAL E TERRITRIOS ......................... 79
1. AGRAVOS DE INSTRUMENTO ........................................................................... 79
1.1 Indeferimento de prova pericial para comprovao de alienao
parental ...................................................................................................... 79
1.2 Pedido incidente de alienao parental .................................................... 80
2. APELAO ........................................................................................................... 82
2.1 Restabelecimento de visitas ...................................................................... 82
2.2 Cerceamento do direito de defesa............................................................. 85
2.3 Alegao de abuso sexual ......................................................................... 87
CONCLUSO ........................................................................................................... 92
REFERNCIAS......................................................................................................... 94
11
INTRODUO
Muito tem sido falado sobre a falncia da instituio casamento. A questo

em tela torna-se objeto de discusses no contexto da opinio pblica, juristas,
jurisdicionados, operadores do direito, dentre outros segmentos direta ou
indiretamente envolvidos no estudo das relaes familiares e suas implicaes
jurdicas.
A dissoluo da unio conjugal no pressupe implicaes somente no
destino dos ex-cnjuges/ex-companheiros, mas tambm nos filhos do casal. Diante
do desmantelamento da sociedade conjugal ou na extino da unio estvel, muitas
vezes surge uma disputa pela guarda dos filhos. Percebendo essa animosidade, o
juiz, na maioria dos casos, tem aplicado a guarda unilateral. Entretanto, esta espcie
de guarda favorece o detentor da guarda, em razo da sua maior proximidade com o
menor, nas manobras visando afastar o outro progenitor da convivncia com a
criana.
Por mais amigvel que possa ocorrer, o rompimento da relao conjugal pode
trazer consequncias indesejveis para os envolvidos, afetando, principalmente os
filhos quando ainda menores. O problema se agrava quando a separao litigiosa,
na qual caber ao judicirio decidir quem ser apontando como guardio, ou seja, o
responsvel por cuidar do menor, tendo em vista seu bem estar fsico, emocional e
afetivo.
O objetivo principal do presente trabalho verificar se a guarda compartilhada
pode ser um meio de preveno ou de possvel soluo da alienao parental, se
este modelo de guarda pode ser capaz de interromper o abuso por parte do
alienador, sem causar maiores danos psicolgicos ao filho, tendo como fundamento
legal a Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente, o Cdigo Civil,
o Cdigo de Processo Civil, e a Lei n. 12.318/2010 e sendo observada, alm disso,
a jurisprudncia a respeito do assunto.
Com esta finalidade, inicialmente, ser abordada a evoluo histrica do
conceito de famlia, com um breve relato de sua transformao da concepo
patriarcal para a scio-afetiva, os deveres e direitos dos pais em relao aos filhos
menores, e as entidades familiares que surgiram com o desenvolvimento da
sociedade e das novas relaes afetivas, as suas formas de extino. O primeiro
12
captulo abordar ainda, como a guarda compreendida no direito brasileiro,

apresentado sua definio e identificando as espcies de guarda conforme sua
finalidade.
No captulo posterior, ser analisado o disposto no Cdigo Civil no que tange
a proteo a pessoa dos filhos, bem como o instituto da guarda no Estatuto da
Criana e do Adolescente (ECA), assim como, o que se entende por guarda
compartilhada, sua definio doutrinaria e a funo social. E neste contexto, sero
apresentados os direitos e os deveres dos pais em relao aos filhos com a
aplicao da guarda conjunta.
Em captulo especifico verificar-se- o que se entende por Alienao Parental,
buscando compreender seus elementos conceituais e tericos, as causas de
desenvolvimento da Sndrome de Alienao Parental e as consequncias para as
crianas ou adolescentes vtimas dessa Sndrome.
No trabalho ainda sero estudadas as sanes que podem ser aplicadas ao
genitor alienador, quando caracterizados os atos tpicos de alienao parental ou
qualquer conduta que dificulte a convivncia de criana ou adolescente com o outro
genitor.
Finalmente, sero apresentadas as jurisprudncias existentes acerca de
casos de alienao parental no Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios,
com nfase nos fundamentos que nortearam as decises.
13
I ENTIDADES FAMILIARES
A famlia, acompanhando a evoluo e as transformaes da sociedade,

atravessou por diversas transformaes e com o passar do tempo perdeu muitas de
suas caractersticas, como por exemplo: a sua formao, a matrimonializao,
questes patrimoniais e o poder patriarcal.
No inicio do Sculo XX a famlia matrimonializada era tutelada pelo Cdigo
Civil de 1916, sendo que este cdigo apresentava uma tica extremamente
discriminatria em relao famlia no que tange s pessoas unidas sem os laos
matrimoniais e aos filhos havidos destas unies. A dissoluo do casamento era
proibida, havia diferenciao entre seus membros e a discriminao estava
positivada.1
O cnjuge varo era o chefe destas famlias e a esposa e os filhos estavam
em posio inferior a dele, assim, a vontade do marido se transformava na vontade
da
entidade
familiar.
Entretanto,
estes
poderes
se
limitavam
famlia
matrimonializada, visto que, os filhos considerados ilegtimos no faziam parte da

unidade familiar, somente os filhos legtimos que constituam parte da unidade
familiar de produo. Alm disso, a regra era que o casamento era indissolvel, a
nica forma de resolver um matrimnio que por algum motivo no havia dado certo
era por meio do desquite, que colocava um fim na convivncia conjugal, mas o
vnculo jurdico permanecia.2
Durante muitos anos, em decorrncia da estreita ligao entre o Estado e a
Igreja, no se admitia o reconhecimento de outros tipos de famlia, era reconhecida
somente aquelas constitudas pelo sagrado lao do matrimnio entre o homem e a
mulher.
Cabe destacar que realidade social e o sistema jurdico durante muito tempo
no compartilhavam os mesmos caminhos. Entretanto, as transformaes sociais
ocorridas nas ltimas dcadas alcanaram diretamente o ncleo familiar e dando
origem a novas definies conceitos de unidade familiar, que so diferentes da
tradicional famlia patriarcal.
1
2
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 30
Idem.
14
Contudo, a evoluo social juntamente com a familiar foraram alteraes

legislativas expressivas, inevitveis e imprescindveis, como por exemplo, o Estatuto
da Mulher Casada (Lei 4.121/1962) que restituiu a mulher sua plena capacidade,
pois lhe assegurava a propriedade dos bens obtidos com seu labor.
Do mesmo modo a Lei 6.515/1997 (Lei do Divrcio) provocou alteraes
significantes na sociedade e no ordenamento brasileiro, e que segundo Maria
Berenice Dias: acabou com a indissolubilidade do casamento, eliminando a ideia de
famlia como instituio sacralizada3.
Assim sendo, com o desenvolvimento da sociedade, outras formas de
manifestao afetivas, que aspiravam constituir uma entidade familiar, passaram a
reivindicar seus direitos e a exigir a proteo do Estado, deste modo, o casamento
deixou de ser o contorno primordial de constituio da famlia.
A Constituio Federal de 19884 em seus artigos 226 a 230 constata-se que o
ncleo da tutela constitucional passa para as relaes familiares e delas
decorrentes, bem como a dignidade de seus integrantes, em particular no que tange
ao bem-estar e ao desenvolvimento da personalidade e dos filhos dessa unio.
Neste
sentido,
nas
palavras
do
jurista
Paulo
Lbo,
na
famlia
constitucionalizada:
O consenso, a solidariedade, o respeito dignidade das pessoas que a
integram so os fundamentos dessa imensa mudana paradigmtica que
inspiram o marco regulatrio estampado nos artigos 226 a 230 da
5
Constituio de 1988.
Destarte, as novas formas de entidade familiares passaram a ter seus direitos

respeitados e protegidos pelo poder estatal, tendo em vista o estabelecido nas
normas constitucionais vigentes, contraponto o que previa a Constituio Federal de
1967, em que somente o casamento era considerado o alicerce da famlia.
3
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 30
Constituio Federal de 1988: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do
Estado. [...]
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao
jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso. [...]
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial.
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o
dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas,
assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindolhes o direito vida. [...]
5
LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 5.
4
15
O artigo 2266 da Constituio Federal define que a famlia a base da

sociedade, logo, deve ter proteo especial do Estado. Nos pargrafos do referido
artigo so explicitadas as entidades familiares mais comuns, que so as formadas
pelo casamento (1), a unio estvel (2), a formada por qualquer dos genitores e
seus descendentes (4)
Entretanto, o rol do artigo supracitado no taxativo, constituindo uma
clusula geral de abrangncia, ou seja, abarcando um conceito amplo e
indeterminado de famlia,
conforme
estabelecido
no
caput do
dispositivo
constitucional.
As outras espcies de entidade familiares so tipos implcitos no dispositivo
constitucional, que tambm possuem a capacitada de assegurar a dignidade da
pessoa humana, sendo vedada qualquer discriminao entre as formas de famlias
expressamente previstas.
Historicamente, o conceito de famlia recebeu constantes modificaes,
entretanto, por este motivo, tomemos para efeitos didticos os trs entendimentos
apresentados por Maria Helena Diniz. Inicialmente, para a autora o significado de
famlia no sentido amplssimo seria aquele em que as pessoas esto ligadas pelo
vnculo da consanguinidade ou da afinidade.7
Na definio lato sensu de famlia para Maria Helena Diniz aquela
constituda alm dos cnjuges ou companheiros, e de seus filhos, abrange os
parentes da linha reta ou colateral, bem como os afins (os parentes do outro cnjuge
ou companheiro).8
Finalmente, para a autora o entendimento de famlia no sentido restrito est
limitado ao grupo formado pelos pais, quer pelo matrimnio ou pela unio estvel, e
da filiao.9
A definio jurdica moderna de famlia no extrada unicamente de um
entendimento doutrinrio, mas da prpria lei, conforme apresenta o artigo 5, inciso
II, da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha)10, que diz o seguinte: no mbito da
famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se
Art. 226 da Constituio Federal: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. 26 ed. So Paulo: Saraiva,
2011. v. 5. p. 23.
8
Ibidem., p. 24.
9
Ibidem., p. 24
10
Lei 11.340, de 07 de agosto de 2006. Lei Maria da Penha.
7
16
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade
expressa.
A repersonalizao das relaes familiares, nome dado ao fenmeno pscontemporneo no qual se valoriza muito mais os interesses da pessoa humana do
que o patrimnio que estas possuem, para regularizao de seus direitos, procurou
tutelar todas as relaes que apresentassem as novas caractersticas de uma
famlia: a afetividade, a estabilidade e a ostensibilidade.
O casamento, a unio estvel constituda por um homem e uma mulher e a
famlia monoparental, que formada por qualquer dos genitores e seus
descendentes, so exemplos de entidades familiares mais comumente conhecidas.
Entretanto, novas entidades surgiram na nossa sociedade como as famlias
anaparentais (sem os pais), nas quais os filhos formam um grupo de convivncia
sem a presena dos seus genitores, as famlias recompostas que so formadas por
filhos provenientes de casamentos anteriores com os padrastos e madrastas, e as
famlias unipessoais que so constitudas por pessoas solteiras.
Todavia, embora no estejam indicadas expressamente no artigo 226 da
Constituio Federal, as famlias anaparentais, as famlias recompostas e as famlias
unipessoais so merecedoras da proteo Estatal.
Aparecem
ainda,
nesse
novo
cenrio,
as
famlias
compostas
por
companheiros do mesmo sexo, as denominadas relaes homoafetivas, que

injustificadamente so alvos de grande preconceito e de marginalizao, so
igualitariamente com as outras entidades familiares dignas de ter o amparo do
Direito.
Em decorrncia dos princpios constitucionais, principalmente, os da
igualdade e da dignidade, no pode haver na legislao brasileira a discriminao e
o favorecimento de um tipo de entidade familiar detrimento de outro.
17
1. A EXTINO DA ENTIDADE FAMILIAR
O Cdigo Civil em seu artigo 1.57111 estabelece que a sociedade conjugal se

extingue com a morte de um dos conjuntes, pela nulidade ou anulao do
casamento, pela separao e pelo divrcio.
Ressalta-se que a Emenda Constitucional n 66/201012 alterou o pargrafo 6
do artigo 226 da Constituio acabando com os processos de Separao Judicial e
os prazos exigidos anteriormente pela lei, facilitando o procedimento para os casais
que querem se divorciar.
A respeito do tema Maria Helena Diniz nos esclarece que:
A sociedade conjugal termina, portanto, com a separao (judicial ou
extrajudicial), e o vnculo matrimonial com a morte de um dos cnjuges,
invalidade do casamento, divrcio e presuno de bito do consorte
declarado ausente. Engloba, portanto, na mesma disposio os casos de
dissoluo do casamento e da sociedade conjugal, distinguindo, dessa
13
forma, a sociedade conjugal e o casamento.
Na dissoluo do casamento e da unio estvel por morte de uma das

pessoas que forma o casal, h diferenas apenas em razo do regime de bens,
ficando a guarda dos filhos sob a responsabilidade do genitor sobrevivente.
O divrcio dissolve o casamento civil, podendo a ocorrer de forma consensual
ou litigiosa. Sendo que o divrcio consensual poder ser judicial ou extrajudicial, de
acordo com cada situao. Ressalta-se que, conforme previsto no artigo 1.579 do
Cdigo Civil14, o divrcio no alterar os direitos e deveres dos genitores com
relao aos filhos.
Deste modo, para a realizao do divrcio consensual necessrio observar
certas formalidades, visto que, se o casal tem filhos menores ele somente poder
extinto perante o Poder Judicirio e na presena de um juiz de direito. Todavia, caso
eles no tenham filhos menores e haja acordo entre as partes, poder o divrcio ser
realizada por escritura pblica em um tabelionato de notas, com assistncia de
advogado ou defensor pblico.
11
Art. 1.571 do Cdigo Civil: A sociedade conjugal termina: I - pela morte de um dos cnjuges; II pela nulidade ou anulao do casamento; III - pela separao judicial; IV - pelo divrcio.
12
Art. 1 da Emenda Constitucional n 66/2010: O 6 do art. 226 da Constituio Federal passa a
vigorar com a seguinte redao: O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio."
13
2011. v. 5. p. 264.
14
Art. 1.579 do Cdigo Civil: O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos
filhos.
18
A extino da unio estvel ocorre no plano dos fatos, assim com a sua
constituio, bastando provar que no h mais a unio com testemunhas, que a
principal e a mais usada, ou outro meio de demonstrar a separao. Entretanto, se
houver patrimnio, dever ser reconhecida/dissolvida a unio estvel judicialmente.
Segundo Projeto Lei 674/2007 Estatuto das Famlias, a separao de fato
ou a separao de corpos coloca fim aos deveres conjugais e ao regime de bens.
Estabelecendo que cessada a convivncia entre os cnjuges, ainda que eles
estejam morando na mesma residncia, se configura a separao de fato.15 Neste
caso, o problema consiste na dificuldade de obteno da prova.
Por conseguinte, alm dos princpios constitucionais j citados, as outras
entidades familiares com base no princpio da liberdade, possuem a livre capacidade
de opo ou autonomia para sua formao, efetivao e extino, sem sofrer
quaisquer exigncias ou limitaes externas de seus familiares, da sociedade ou do
legislador.
Cabe salientar que as relaes entre pais e filhos no se modificam com a
separao dos casais, a no ser quanto ao direito de ter o filho na companhia de um
deles.16
Neste mesmo sentido, dispe o Silvio de Salvo Venosa:
Nenhum dos pais perde o poder familiar, com a separao judicial ou
divrcio. O ptrio poder ou poder familiar decorre da paternidade e da
filiao e no do casamento, tanto que o mais recente cdigo se reporta
tambm unio estvel. A guarda normalmente ficar com um deles,
17.
assegurado ao outro o direito de visita.
2. DIREITOS E DEVERES DOS PAIS EM RELAO AOS FILHOS
Direitos e deveres so atribudos aos genitores e aos responsveis pelas

crianas e adolescentes para o correto desempenho do poder familiar. A
Constituio Federal no artigo 227 enumera os seguintes direitos que devem ser
garantidos criana e ao adolescente:
15
Art. 59 do Projeto Lei n 674/2007: A separao de fato ou a separao de corpos pem termo aos
deveres conjugais e ao regime de bens. I - A separao de fato se configura quando cessa a
convivncia entre os cnjuges, ainda que residindo sob o mesmo teto. [...]
16
Art. 1.632 do Cdigo Civil: A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no
alteram as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que aos primeiros cabe, de terem
em sua companhia os segundos.
17
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de famlia. Atlas, 2009.
19
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana,

ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
18
explorao, violncia, crueldade e opresso.
Os direitos elencados no artigo 227 da Constituio Federal devem ser

garantidos criana e ao adolescente pelo Estado e no mbito familiar atravs do
poder familiar e segundo o artigo 229 da nossa Carta Magna, os genitores tm a
obrigao de assistir, criar e educar os filhos menores.
2.1 Criao e Educao
A obrigao dos pais de criar e educar dos filhos, alm de estar includa na
Constituio, tambm est inserida no inciso I, artigo 1.63419 do Cdigo Civil e no
artigo 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente.20 Tal obrigao objetiva em
propiciar aos filhos condies fsicas, psicolgicas e morais, para assegurar o
desenvolvimento pleno do menor.
Neste contexto, criar significa congregar condies no mbito familiar da
criana e/ou do adolescente para seu desenvolvimento individual pleno e sadio
como ser humano. Educar orient-los para a obteno de conhecimento, hbitos,
usos e costumes, objetivando agregar as suas atitudes cultura da sociedade em
que vive, refletindo valores de um mundo compartilhado de conhecimento e de
pretenses individuais e coletivas.
Dentro do campo da criao e educao, cabe aos pais exigir que os filhos
lhes prestem obedincia, respeito e os servios compatveis com idade e condio
do menor, conforme previsto no artigo 1.634, inciso VII, do Cdigo Civil.21
Na efetivao do poder familiar pelos genitores imprescindvel ter o respeito
e a obedincia dos filhos. Para tanto, aos pais concedida certa autoridade em
relao aos filhos, objetivando disciplin-los e corrigi-los quando necessrio.
18
Art. 227, Constituio Federal de 1988.

Art. 1634, I, Cdigo Civil: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I dirigir-lhes a
criao e educao.
20
Art. 22 da Lei 8.069 de 13 de julho de 1990 Estatuto da Criana e do Adolescente:Aos pais
incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
21
Art. 1634, II, Cdigo Civil exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de
sua idade e condio.
19
20
Porm, cabe ressaltar que os mtodos utilizados pelos pais para disciplinar e
corrigir devem ser moderados, bem como respeitar a dignidade dos filhos, visto que,
os excessos sero punidos na forma da lei, inclusive com a perda do poder familiar
nos casos mais gravosos.
Ao dever de criao e educao est inserido ainda o dever de sustento, que
atribudo aos pais no sentido de prover a alimentao, moradia e vesturio aos
filhos menores, assim como outras necessidades materiais indispensveis ao
desenvolvimento e sobrevivncia da criana e do adolescente, conforme previsto
no artigo 1.566, IV, do Cdigo Civil22 e artigo 22 do Estatuto da Criana e do
Adolescente.23
2.2 Representao e Assistncia
Os pais devem representar os filhos at os dezesseis anos e depois dessa

idade devero assisti-los at alcanarem a maioridade (dezoito anos), conforme
dispe o artigo 1.634, inciso V, do Cdigo Civil24, quando se tornaro capazes de
administrar seus bens e a eles mesmos.
O dispositivo supracitado visa proteger os direitos dos filhos menores,
evitando assim, que pratiquem atos danosos contra eles mesmos ou a seu prprio
patrimnio. Visto que, o entendimento vigente de que o indivduo antes dos
dezoitos anos no tem discernimento para desempenhar pessoalmente os atos da
vida civil, conforme acentua Paulo Lbo:
A representao legal ou assistncia dever ser exercida em conjunto pelos
pais. No se pode presumir o consentimento do outro, quando um dos pais
agir com exclusividade, porque a atuao conjunta assegura o princpio do
melhor interesse do menor. Presume-se que houve deciso em comum
quando os pais agirem conjuntamente ou adotarem condutas que levem a
25
esse resultado.
22
Art. 1.566 do Cdigo Civil: So deveres de ambos os cnjuges: [...] IV - sustento, guarda e
educao dos filhos; [...]
23
Art. 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente: Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e
educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e
fazer cumprir as determinaes judiciais.
24
Art. 1.634 do Cdigo Civil: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: [...] V represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos
atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; [...]
25
LBO, Paulo. Direito Civil Famlias. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 289.
21
A responsabilidade de representao e assistncia abrange ainda a

administrao, bem como o usufruto legal dos bens dos filhos menores.
Ressaltando-se que este encargo dever ser desempenhado objetivando o melhor
interesse do menor e que o descaso na administrao pode acarretar at a
suspenso do poder familiar, de acordo com o artigo 1.637 do Cdigo Civil.26
Deste modo, os genitores so os administradores legais o patrimnio dos
filhos menores, todavia, no podero realizar atos que no sejam os de
administrao e no tero direito a qualquer remunerao em razo dos atos
executados.27
O artigo 1.691 do Cdigo Civil28 estabelece que, somente com prvia
autorizao judicial, os genitores podem alienar ou gravar de nus reais os bens
imveis dos filhos menores, desde que demonstrem a necessidade, ou evidente
interesse dos menores.
No usufruto legal os pais recebem as rendas provenientes dos bens do filho
menor sem prestar contas e muito menos cauo, podendo utiliz-las sem qualquer
proibio legal, como ressarcimento dos encargos decorrentes com a criao e
educao do filho menor, no obstante podem, eventualmente, ser obrigados a
prestar contas dos rendimentos dos bens sujeitos ao seu usufruto.29
O Cdigo Civil em seu artigo 1.693 relaciona alguns bens que no esto
subordinados ao usufruto e tampouco administrao dos pais, a saber:
Art. 1.693. Excluem-se do usufruto e da administrao dos pais:
I os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do
reconhecimento;
II os valores auferidos pelo filho maior de dezesseis anos, no exerccio da
atividade profissional e os bens como tais recursos adquiridos;
III os bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem
usufrudos, ou administrados, pelos pais;
IV os bens que aos filhos couberem na herana, quando os pais forem
excludos da sucesso;
26
Art. 1.637 do Cdigo Civil: Se o pai, ou a me, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a
eles inerentes ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o
Ministrio Pblico, adotar a medida que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus
haveres, at suspendendo o poder familiar, quando convenha.
27
2011. v. 5. p. 597.
28
Art. 1.691 do Cdigo Civil: No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos
filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples
administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao
do juiz.
29
DINIZ, Maria Helena. Op. Cit. p. 598
22
Neste sentido, Maria Berenice afirma que os pais podem se apropriar dos
rendimentos dos bens dos filhos na medida do necessrio para quitar as despesas
comuns da famlia.30 No entanto, quando os interesses dos pais se chocarem com
os dos filhos, dever ser designado curador especial para o menor, de acordo com o
artigo 1.692 do cdigo Civil31 e do artigo 9, inciso I32 e 1.042, inciso II33 do Cdigo
de Processo Civil.
2.3 O ptrio poder e o poder familiar
O Ptrio Poder chegou ao Brasil nas Ordenaes do Reino sendo transladada

para o Brasil pela Lei de 20 de outubro de 1823, a qual considerava a mulher
relativamente incapaz para a prtica da vida civil e por isso necessitava do amparo
do homem e de sua autorizao, ou seja, trazia poder e domnio do pater famlias,
fazendo do homem o comando do casal, o chefe da sociedade conjugal.
No direito de famlia brasileiro fica clara a influncia romana, herdada do
direito Portugus aplicado no Brasil at a promulgao do Cdigo Civil de 1916, por
meio das Ordenaes Filipinas.
O Cdigo civil de 1916, ainda seguiu o modelo do Direito Romano, dando um
maior poder patriarcal, conforme dispunha seu art. 380, nico:
Art. 380. Durante o casamento compete o ptrio poder aos pais, exercendoo o marido com a colaborao da mulher. Na falta ou impedimento de um
dos progenitores passar o outro a exerc-lo com exclusividade.
Pargrafo nico Divergindo os progenitores quanto ao exerccio do ptrio
poder, prevalecer a deciso do Pai, ressalvado a me o direito de recorrer
ao juiz para a soluo da divergncia.
Em 27 de agosto de 1942, o referido Cdigo Civil sofreu delicadas alteraes,

quando foi promulgada a Lei n 4.121 - Estatuto da Mulher Casada, que conferiu a
me a posio de colaboradora do pai no exerccio do ptrio poder, ademais a
mulher obteve tambm o direito de ingressar em juzo sempre que houvesse conflito.
30
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p.
387.
31
Art. 1.692 do Cdigo Civil: Sempre que no exerccio do poder familiar colidir o interesse dos pais
com o do filho, a requerimento deste ou do Ministrio Pblico o juiz lhe dar curador especial.
32
Art. 9 do Cdigo de Processo Civil: O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver
representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; [...]
33
Art. 1.042. O juiz dar curador especial: [...] II - ao incapaz, se concorrer na partilha com o seu
representante.
23
A Lei n. 6.515 de dezembro de 1977, estabeleceu que os genitores so os

titulares dos encargos parentais, que a titularidade continuaria mesmo depois do
divrcio ou quando sobrevenha novo casamento de quaisquer dos pais, muito
embora a guarda dos filhos seja atribuda a somente um deles, luz do artigo 16 do
Decreto-Lei n 3.200/1434 e do artigo 381 do Cdigo Civil de 1916.35
A Constituio Federal de 1988 ratificou juridicamente a igualdade entre
homens e mulheres, no admitindo a desigualdade entre pai e me, celebrando
tambm igualdade entre os filhos havidos ou no dentro da relao conjugal,
proibindo qualquer discriminao em direitos e deveres na sociedade conjugal,
prevalecendo uma atuao igualitria e conjunta prevista no artigo 226, 5, da
nossa Carta Magna.36
Art.226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
[...]
5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, a criana e o adolescente

ganharam proteo especial, em razo da sua fragilidade e vulnerabilidade, que
justifica a atribuio de tutela especial. Do mesmo modo, por estarem em fase de
construo da personalidade e merecedores de tratamento digno, foi fundamental a
edio do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n. 8.069/9037, pois com o
estatuto passaram a ser tratados de forma qualitativamente diferenciada.
O artigo 21 do Estatuto da Criana e do Adolescente, tambm explana a
respeito da relao de igualdade entre os pais:
Art. 21. O Ptrio Poder ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai
e pela me, na forma do que dispuser a Legislao Civil, assegurando a
qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade
judiciria competente para a soluo da divergncia.
Destarte, o Ptrio Poder no decorrente do casamento, mas sim da relao

maternidade + paternidade = filiao. Logo, nenhum dos pais perde o exerccio e a
funo de desempenhar o papel de pai ou de me por divrcio ou separao judicial,
salvo, por determinao contida em sentena judicial.
34
Art. 16 do Decreto-Lei n 3.200/14: O filho natural enquanto menor ficar sob o poder do genitor
que o reconheceu e, se ambos o reconheceram, sob o poder da me, salvo se de tal soluo
advier prejuzo ao menor.
35
Art. 381 do Cdigo Civil de 1916: O desquite no altera as relaes entre pais e filhos seno
quanto ao direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os segundos (arts. 326 e
327).
36
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.(Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm)
37
Lei 8.069/1990 Estatuto da Criana e do Adolescente
24
Os pais no casados exercem tambm sobre os filhos o poder parental de

forma igualitria ou casais casados, destacando que a relao parental no vem da
unio matrimonial, mas sim do vnculo de parentesco.
Posteriormente a essa evoluo, houve doutrinadores que apresentaram
mudanas ao termo Ptrio Poder, propondo a alterao da nomenclatura para
Autoridade Parental, como fez Eduardo de Oliveira Leite, no livro Famlias
Monoparentais:
[...] preferimos o termo autoridade parental ao termo ptrio poder, de
conotao romana e que privilegiava a potestas masculina, inadmissvel
no atual estgio da evoluo do direito brasileiro. Na realidade unnime o
entendimento de que o ptrio poder muito mais ptrio dever, mas no s
ptrio, na tica do constituinte de 1988, mas sim parental, isto , dos
pais, do marido e da mulher, igualados em direitos e deveres, pelo art. 226,
38
5 da nova Constituio.
A Lei n 12.010, de 03 de agosto de 2009, alterou no Estatuto da Criana e do

Adolescente39 e no Cdigo Civil40 a expresso Ptrio Poder para a denominao
Poder Familiar, adequando a uma expresso mais moderna, tendo em vista que
funo de ambos os cnjuges a assuno dos deveres e obrigaes para com seus
filhos menores, no tendo coerncia a denominao anterior, que remetia a
prevalncia do sexo masculino, privilegiando a autoridade do pai.
Como bem assinala Maria Helena Diniz, o poder familiar como sendo:
Um conjunto de direitos e obrigaes, quanto pessoa e bens do filho
menor no emancipado, exercido, em igualdade de condies, por ambos
os pais, para que possam desempenhar os encargos que a norma jurdica
41
lhes impe, tendo em vista o interesse e a proteo do filho.
O Poder Familiar tem o mesmo significado e relevncia tanto no casamento

como na unio estvel, no que tange ao princpio da plena igualdade entre homens
e mulheres.
38
LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias Monoparentais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
p.192.
39
Art. 3 da Lei n 12.010/2009: A expresso ptrio poder contida nos arts. 21, 23, 24, no pargrafo
nico do art. 36, no 1 do art. 45, no art. 49, no inciso X do caput do art. 129, nas alneas b e d
do pargrafo nico do art. 148, nos arts. 155, 157, 163, 166, 169, no inciso III do caput do art. 201
e no art. 249, todos da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, bem como na Seo II do Captulo III
do Ttulo VI da Parte Especial do mesmo Diploma Legal, fica substituda pela expresso poder
familiar.
40
o
o
Art. 4 da Lei n 12.010/2009: Os arts. 1.618, 1.619 e 1.734 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de
2002 - Cdigo Civil, passam a vigorar com a seguinte redao: [...] Art. 1.734. As crianas e os
adolescentes cujos pais forem desconhecidos, falecidos ou que tiverem sido suspensos ou
destitudos do poder familiar tero tutores nomeados pelo Juiz ou sero includos em programa de
o
colocao familiar, na forma prevista pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da
Criana e do Adolescente.
41
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia, 26. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. v. 5 p. 588.
25
Com base nessa igualdade, o Cdigo extinguiu toda e qualquer prevalncia

da me na atribuio da guarda, eliminando o regime da perda da guarda pela culpa
na separao judicial/divrcio.
Portanto, este instituto jurdico, em face ao carter dinmico do direito, no
ficou imune as grandes transformaes sociais que impuseram uma nova
adequao do ordenamento para esta nova estrutura social, principalmente, no que
diz respeito ao direito de famlia. Trazendo para tanto, a responsabilidade
proporcional entre os pais, em que ambos devem assumir os direitos e as
obrigaes ao adotarem ou colocarem no mundo um ser humano.
3. A GUARDA NO DIREITO BRASILEIRO E AS ESPCIES DE GUARDA
A criana e o adolescente ganharam proteo especial com a chegada da

Constituio Federal de 1988, que salvaguardou o exerccio do direito, cujo objetivo
principal o de proteo a personalidade dos filhos, e a garantia de seus direitos
fundamentais, o que justifica a tutela especial por serem seres que necessitam de
cuidados especiais, haja vista serem frgeis, vulnerveis e estarem em processo de
desenvolvimento.
O universo jurdico encontra-se em constante evoluo, bem como a questo
da guarda evolui, conforme as mudanas sociais foram aparecendo e sendo
reguladas por meio de vrias legislaes especficas, como: a Lei do Divrcio, o
Estatuto da Criana e do Adolescente, Estatuto da Mulher Casada, o Cdigo dos
Menores, tendo como escopo maior os interesses dos menores e seus direitos.
As sociedades com o decorrer do tempo passaram por diversas modificaes,
assim como instituto da guarda. Todavia, cabe destacar que nem sempre a guarda
acompanhou o desenvolvimento da sociedade.
Do sculo XX at os dias atuais, as sociedades apresentaram uma evoluo
constante, nas quais a mulher assumiu e confirmou cada vez mais sua posio
neste cenrio, eclodindo de forma significativa no mercado de trabalho e se
desrotulando da imagem de me e sexo frgil.
Nos ltimos tempos, a mulher passou a modificar os costumes e valores a ela
afeioados, na nova figura materna, que consegue cada vez mais espao e
destaque na sociedade.
26
Tais mudanas desencadearam a mudana no perfil da famlia, que vem

ganhando novos contornos, cujos reflexos repercutiram nas relaes parentais. As
famlias deixaram de lado as aparncias formais, para se adequarem as situaes,
se tornando entidades mais afetivas e efetivas.
De modo que, as consideraes a respeito da guarda no poderiam ficar
estagnadas no tempo, para melhor adequar aos anseios da sociedade e
acompanhar a realidade contempornea, a fim de se tornar mais eficaz aos casos
concretos.
Eduardo de Oliveira Leite em sua obra Famlias Monoparentais cita Irne
Thry, em Lintre de I enfant em droit civil franais, constatando com seu estudo
aprofundado que os papis tradicionalmente reservados me e ao pai na
sociedade conjugal vm sofrendo mudanas devido s evolues da famlia e em
decorrncia da prpria evoluo da mulher perante a sociedade e no mercado de
trabalho. Sendo assim, no devendo haver mais a diviso das funes materna e
paterna dentro dos lares das famlias atuais.42
Diante de tantas evolues no seria razovel continuar a pensar de maneira
retrgada e imprpria, considerando que a me figura imprescindvel e enquanto o
pai dispensvel, visto que a melhor condio para a criana a convivncia com
ambos os genitores.
A regulamentao da guarda esta prevista implicitamente nos artigos 22743 e
22944 da Constituio Federal, assegurando a criana e ao adolescente o direito de
ter um guardio para proteg-los, na ausncia dos genitores, e lhes sendo prestada
assistncia moral, material e educacional.
A guarda esta inclusa nos direitos e deveres alcanados pelo poder familiar
no teor do Cdigo Civil: Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos
menores: II - t-los em sua companhia e guarda.
42
LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias Monoparentais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p.
195.
43
Art. 227 da Constituio Federal: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
44
Art. 229 da Constituio Federal: Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores,
e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
27
No Estatuto da Criana e do Adolescente a aplicao, obrigaes e deveres

inerentes a guarda esto previstos no artigo 33 e seus pargrafos, que assim
dispe:
Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e
educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de
opor-se a terceiros, inclusive aos pais.
1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser
deferida, liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo,
exceto no de adoo por estrangeiros.
2 Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e
adoo, para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos
pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para a
prtica de atos determinados.
3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente,
para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios.
4 Salvo expressa e fundamentada determinao em contrrio, da
autoridade judiciria competente, ou quando a medida for aplicada em
preparao para adoo, o deferimento da guarda de criana ou
adolescente a terceiros no impede o exerccio do direito de visitas pelos
pais, assim como o dever de prestar alimentos, que sero objeto de
regulamentao especfica, a pedido do interessado ou do Ministrio
Pblico.
A guarda inseparvel do poder familiar, compartilhada pelos genitores

enquanto conviventes. Deste modo, quando ocorre a dissoluo dessa famlia, quem
perde a guarda no perde o poder familiar, pois este permanecer inalterado, mas
sim o seu efetivo exerccio, que passar a ser do genitor-guardio.
3.1 Definio de guarda
A guarda o direito-dever dos pais, ou seja, o poder familiar voltado para o

sentido de proteo ao interesse dos filhos, destinando-se educao e
preparao para o desenvolvimento da vida do menor, colocando-o no centro da
matria, no qual o direito-dever dos pais dever ser exercido sempre em razo do
melhor interesse da criana.
Assim, a guarda o direito de comandar a vida dos filhos, vigiando-os e
orientando-lhes a formao moral, sempre em busca de seu melhor interesse. A
guarda no sentido jurdico para Ana Maria Milano Silva :
[...] o ato ou efeito de guardar e resguardar o filho enquanto menor, de
manter vigilncia no exerccio de sua custdia e de represent-lo impbere
28
ou, se pbere, de assisti-lo, agir conjuntamente com ele em situaes

45
ocorrentes.
A definio de guarda por Guilherme Gonalves Strenger :

Guarda de filhos o poder-dever submetido a um regime jurdico legal, de
modo a facilitar a quem de direito, prerrogativas para o exerccio da
46
proteo e amparo daquele que a lei considerar nessa condio.
Para Waldir Grisard Filho guarda :

[...] locuo indicativa, seja do direito ou do dever, que compete aos pais ou
a um dos cnjuges, de ter em sua companhia os filhos ou de proteg-los,
nas diversas circunstncias indicadas na lei civil. E guarda, neste sentido,
tanto significa custdia como a proteo que devida aos filhos pelos
47
pais.
3.2 A guarda como elemento do poder familiar
Como elemento do poder familiar, a guarda concomitantemente um direito e

um dever dos pais, ou seja, o direito de manter os filhos no convvio familiar,
regulando as relaes e o dever conferidos aos genitores de zelar pela vida e
segurana dos filhos, assim como de cuidar, de proteger e de exercer vigilncia
sobre estes, para saber onde esto e com quem, para aonde vo e se esto
acompanhados de algum adulto, visando assegurar que esto resguardados de
qualquer perigo.48
Entretanto, h que se diferenciar a guarda da companhia. Segundo distino
apresentada por Ktia Regina Maciel: Enquanto a guarda um direito/dever, a
companhia diz respeito ao direito de estar junto, convivendo como o filho, mesmo
sem estar exercendo a guarda.49
No caso de dissoluo da relao conjugal, a guarda pode ser exercida por
apenas um dos genitores ou por ambos, denominada respectivamente de guarda
unilateral e compartilhada. Estas e outras espcies de guardas sero apresentadas
posteriormente neste captulo.
45
SILVA, Ana Maria Milano. Guarda Compartilhada. ed. de Direito. So Paulo, 2005. p.43.
STRENGER, Guilherme Gonalves. Guarda de Filhos. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 31.
47
GRISARD FILHO, Waldir. Guarda Compartilhada: Um novo modelo de responsabilidade parental.
2 ed. So Paulo: RT, 2003. p. 49.
48
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Poder Familiar. In: ______ (Coord.). Curso de
Direito da Criana e do Adolescente Aspectos tericos e prticos. 3. ed. Rio de Janeiro: Editora
Lmen Jris, 2009. p. 81
49
Ibidem.
46
29
Cabe salientar que, o exerccio da guarda no se confunde com o do poder

familiar e que nos casos de separao, mesmo que a guarda seja unilateral, o poder
familiar permanecer com ambos os genitores.
Assim sendo, aquele que no detm a guarda dos filhos, poder visit-los e
t-los em sua companhia, conforme acordado com o outro genitor ou segundo
determinao judicial, assim como fiscalizar sua manuteno e educao, conforme
estabelece o artigo 1.589 do Cdigo Civil.50
A visita um direito recproco do genitor no guardio e do filho ao convvio,
independentemente da dissoluo conjugal. Este direito constitui um dos principais
motivos de conflito aps a separao dos pais, afetando todas as partes envolvidas,
mas em especial ao genitor que no detm a guarda e o filho, quando aquele que
detm a guarda impede ou dificulta as visitas, dando origem a denominada
alienao parental.
A respeito da convivncia dos pais separados com os filhos, Ktia Regina
Maciel destaca que:
[...] no convivendo mais o casal sob o mesmo teto, para o xito do
exerccio da guarda, ambos os pais devem apresentar caractersticas
essenciais de um bom guardio, valorizando a convivncia familiar com o
filho, mesmo que distanciada e no to frequente. Dentre as mais
importantes caractersticas do exerccio adequado da guarda podemos
mencionar trs indispensveis: amor e laos afetivos com a criana; saber
ouvir e acatar a sua preferncia, sem induzi-la e ter a habilidade de
encorajar a continuidade de sua relao afetiva com o no-guardio, sem
51
rancor ou crticas a este.
A separao dos pais no deveria afetar a relao destes com seus filhos,
visto que, a convivncia familiar um direito52 constitucionalmente assegurado,
visando o pleno desenvolvimento da criana e do adolescente. Por isso, os filhos
devem ser protegidos dos conflitos entre seus pais e garantido o direito ter em sua
companhia o genitor no guardio. Para tanto, o Estado deve instituir mecanismos
para garantir que este convvio familiar com os genitores se eternize.
50
Art. 1.589 do Cdigo Civil: O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los
e t-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz,
bem como fiscalizar sua manuteno e educao.
51
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Poder Familiar. In: ______ (Coord.). Curso de
Direito da Criana e do Adolescente Aspectos tericos e prticos. 3. ed. Rio de Janeiro: Editora
Lmen Jris, 2009. p. 85.
52
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao
jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
30
3.3 O interesse do menor
Com a separao dos pais, caber na guarda tratar do destino, criao e

educao do filho menor, tendo como prioridade a maior o interesse deste.
Parafraseando Ana Maria Milano Silva, no vocbulo interesse conglomeram-se
diversas necessidades, absorvendo os interesses materiais, morais, emocionais e
espirituais do menor.53
Eduardo de Oliveira Leite explica que, a anlise do que a lei deseja expressar
como sendo interesse do menor, o interesse do menor serve, primeiramente de
critrio de controle, isto , de instrumento que permite vigiar o exerccio da
autoridade parental sem questionar a existncia dos direitos dos pais.54
Assim na famlia unida, o interesse presumido da criana de ser educado
por seus pais; mas se um deles abusa ou usa indevidamente suas prerrogativas, o
mesmo critrio permitir lhe retirar, ou controlar mais de perto, o exerccio do direitodever de guarda.
O interesse do menor utilizado pelo juiz como critrio de soluo, quando
em caso de divrcio, por exemplo, tiver que atribuir a autoridade parental e do
exerccio de suas prerrogativas a um dos pais durante a apreciao da ao em
questo.55
Ana Maria Milano Silva ressalta que, arbtrio judicial tem extrema importncia
nas questes familiares que envolvem crianas ou adolescente e que exigem
decises sob a tica da prioridade do interesse dos mesmos. A bem dizer a anlise
judicial deve se dar na direo de cada situao ftica,
Levando se em considerao tambm as condies pessoais dos genitores,
tais como: condies materiais (atividades profissionais, renda mensal,
alojamento, facilidades escolares, ocorrncia ou no da existncia de lares)
e condies morais (vnculo de afetividade entre os pais e os filhos, crculo
de amigos, ambiente social, qualidade de cuidados etc.) Esses so alguns
elementos que poder servir de seguimento ao juiz, que lhe permitem
56
descobrir, caso a caso, o que lhe parece ser o interesse do menor.
No entanto, h outras maneiras para que seja protegido o interesse do menor,

como por exemplo: a idade da criana, visto que no comeo de sua vida tem uma
53
95.
55
Ibidem. p. 96.
56
SILVA, Ana Maria Milano. Op. Cit. p.61
54
31
relao mais dependente da me, principalmente pelo aleitamento materno,

devendo nesse caso a guarda ser definida com base a uma necessidade especial.
Outro exemplo no caso de existirem outros irmos, evidentemente que no deve
se separ-los, partindo-se da premissa que importante manter o restante da
famlia unida.
Destaca Ana Maria Milano Silva,
nesse sentido que a prioridade conferida ao interesse do menor emerge
como o ponto central, a questo maior, que deve ser analisada pelo juiz na
disputa entre os pais pela guarda do filho. O interesse do menor sempre
supremo, caso o juiz verifique circunstncias que indicarem a necessidade
de mudanas poder ele rever seu posicionamento, bem como as partes.
Devendo os pais passarem por cima de ressentimentos, contribuindo no
processo de separao ou divrcio para que possam regular acordos
pertinentes aos filhos, com a finalidade maior de privilegiar o melhor
interesse dos filhos.Eduardo de Oliveira Leite, conclui o acordo entre pais
continua sendo o melhor elemento de convencimento do juiz, partindo-se do
pressuposto de que ningum melhor que os pais conhece seus filhos e sabe
57
o que melhor para o futuro dos mesmos.
O melhor interesse da criana e do adolescente foi consagrado no prembulo

da Conveno Internacional dos Direitos da Criana e adotada pela Assembleia
Geral das Naes Unidas em 20 de novembro de 1989, que foi ratificado no Brasil
em 26 de janeiro de 1990, pelo Decreto Legislativo n 28, de 14 de setembro de
1990, e promulgado pelo decreto Presidencial n 99.710 de 21 de novembro de
1990, nos seguintes termos:
Todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por instituies
pblicas ou privadas de bem-estar social, autoridades administrativas ou
rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o interesse maior
da criana.
3.4 Espcies de guarda
O Cdigo Civil, depois de versar sobre o divrcio e a separao judicial,

destina um captulo proteo da pessoa dos filhos (arts. 1.583 a 1590),
estabelecendo 03 (trs) espcies de guarda dos filhos: a compartilhada, a
unilateral58 e a concedida a terceiros59.
57
198
58
Art. 1.583 do Cdigo Civil: A guarda ser unilateral ou compartilhada.
59
Art.1.584, 5 do Cdigo Civil: Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do
pai ou da me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida,
considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de afinidade e afetividade.
32
3.4.1 Guarda unilateral ou nica
Conforme estabelecido pelo 1 do art. 1.583 do Cdigo Civil, com redao

concedida pela Lei n 11.698, de 13 de junho de 2008, entende-se por guarda
unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a algum que o substitua.60
Portanto, a guarda unilateral no confere aos pais o direito de igualdade no
mbito pessoal, familiar e social, uma vez que, o no detentor da guarda fica sendo
um mero coadjuvante ao longo da vida dos filhos.
Ana Maria Milano Silva assevera que:
Modalidade de exclusividade de um s dos progenitores, o qual detm a
guarda fsica, que a de quem possui a proximidade diria do filho, e a
guarda jurdica, que a de quem dirige e decide as questes que
envolvem o menor. Onde se prepondera a guarda instituda a me, embora
a guarda paterna venha se avolumando, pelas transformaes sociais e
61
familiares, este que dirige e decide tudo que envolve o menor.
Ressalte-se que tal modalidade de guarda ser apreciada sempre que no

houver consenso entre os genitores e por determinao judicial, cabendo a apenas
um dos genitores o pleno e verdadeiro exerccio do poder familiar.
3.4.2 Guarda comum, desmembrada ou delegada
A guarda comum uma espcie na qual a guarda repartida igualitariamente

entre os pais, em consequncia do poder familiar. Este tipo de guarda surgiu para
melhorar a convivncia e comunicao diria entre pais e filhos, pressupostos
fundamentais para uma boa formao psicossocial da criana ou do adolescente.62
A origem desta modalidade de guarda natural, pois decorre da maternidade
e paternidade, devendo vigorar na hiptese deciso do compartilhamento, ou seja,
quando os pais no mais coabitam, podendo ser delegada quando o estado juiz
intervm no interesse da guarda e desmembrada no caso de se tutelar a guarda a
quem no o detentor do poder familiar.63
60
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. 6 v. p. 283.
62
Guarda compartilhada e sua funo social - espcies de guarda no Brasil. Disponvel em:
http://m.parc.terra.com.br/efamilynet/dev/generic/interna.php?id_cat=62&article_id=2152 . Acesso:
14/05/2012
63
Ibidem.
61
33
3.4.3 Guarda originaria e derivada
A guarda originaria est definida como um direito dever de pleno convvio com
o menor, permitindo o efetivo exerccio do poder familiar e suas atividades parentais
como, por exemplo, educao, assistncia, vigilncia, correo e representao.64
A guarda derivada aquela que emana da lei e se aplica a quem exerce a
tutela do menor, conforme disposto no artigo 1.729 a 1.734 do Cdigo Civil
Brasileiro, esta designao poder ser realizada por testamento, de forma legitima
ou dativa e ainda por organismo oficial, segundo o artigo 30 do Estatuto da Criana
e o Adolescente.65
3.4.4 Guarda de fato
Denomina-se de guarda de fato, a modalidade em que por prpria deciso, o

individuo assume a seu cargo a guarda do menor, sem qualquer imputao legal ou
judicial, no exercendo sobre este nenhum direito de autoridade, mas possuindo
todas as obrigaes inerentes a guarda desmembrada.66
3.4.5 Guarda provisria, definitiva e guarda peculiar
A guarda provisria tambm conhecida por guarda temporria, surge da

necessidade de se atribuir a guarda a um dos genitores durante a tramitao do
processo de separao ou de divrcio, para inicialmente organizar a vida familiar. A
guarda provisria aps a Sentena tornar-se- definitiva, mas depois de uma anlise
64
http://m.parc.terra.com.br/efamilynet/dev/generic/interna.php?id_cat=62&article_id=2152 . Acesso
em: 14/05/2012.
65
Ibidem.
66
Ibidem.
34
minuciosa dos critrios e requisitos para imputao da guarda quele que estiver no
momento mais hbil para tal. Tambm denominado de regime de guarda nica.67
A partir da sentena, vem a guarda definitiva (ou permanente), mas na
verdade a guarda nunca ser definitiva, pois com a evoluo dos personagens, esta
tambm poder se modificar, conforme previsto nos artigos 3568 do Estatuto da
Criana e do Adolescente - ECA.
A guarda peculiar prevista nos artigos 33, 2, do ECA69, vem para suprir uma
eventual ausncia dos genitores. Assim, o guardio dever representar o menor em
determinada situao pela ausncia dos genitores de forma a praticar atos em
beneficio do menor, sob pena de prejuzo a esse.
3.4.6 Guarda por terceiros, instituies e afins previdencirios
A guarda de terceiros, em tese, o instituto de guarda que confere ao

guardio o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos genitores, como prev o
artigo 33 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Os pais, contudo, no esto
isentos de seus deveres de assistncia e alimentos, visto que, o poder familiar no
afetado.70
No tocante instituio, esta ocorrer quando no houver parentes, nem
estranhos para cumprir o encargo de ficar com o menor, deste modo, ele ser
colocada em uma instituio governamental ou no. O Estado a partir deste
momento tem a obrigao de garantir ao menor os direitos fundamentais elencados
no artigo 22771 da Constituio Federal/88.
67
http://m.parc.terra.com.br/efamilynet/dev/generic/interna.php?id_cat=62&article_id=2152 . Acesso:
14/05/2012
68
Art. 35 do ECA: A guarda poder ser revogada a qualquer tempo, mediante ato judicial
fundamentado, ouvido o Ministrio Pblico.
69
Art. 22, 2 do ECA: Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo,
para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel, podendo
ser deferido o direito de representao para a prtica de atos determinados.
70
Guarda compartilhada e sua funo social - espcies de guarda no Brasil. Op.Cit.
71
Art. 227 da Constituio Federal: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
35
Conforme o Estatuto da Criana e do Adolescente, os benefcios

previdencirios so consequncias da guarda, conforme estabelecido no artigo 33,
3 e sua finalidade:
Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e
educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de
opor-se a terceiros, inclusive aos pais.
[...]
3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente,
para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios.
3.4.7 Guarda jurdica e guarda material
O genitor, ao qual atribuda a guarda, alm de ter a guarda material detm

tambm a guarda jurdica. Se a guarda material consiste em ter o menor sob sua
proteo e companhia, a jurdica implica no direito de gerir a pessoa deste menor,
decidindo sob a educao e outros aspectos sociais intrnsecos para o seu
crescimento e bem estar.72
Logo, tudo o que tange formao moral e intelectual do menor estar
relacionado guarda jurdica, sendo esta atribuda ao genitor que detm a guarda
material, ao outro genitor caber a fiscalizao desse desempenho.
3.4.8 Guarda Alternada
Este modelo de guarda no comum, sendo raramente concedida. Na

maioria das vezes, a alternatividade estabelecida a critrio dos pais. a
possibilidade de cada um dos pais, alternadamente, deter de maneira exclusiva a
guarda do filho, por perodos determinados de tempos.73
Deste modo, os papis se invertem no trmino do perodo que seguiro um
espao de tempo, qual seja, um ms, uma semana, um ano escolar, em que o
72
Guarda compartilhada e sua funo social - espcies de guarda no Brasil. (Disponvel em:
http://m.parc.terra.com.br/efamilynet/dev/generic/interna.php?id_cat=62&article_id=2152). Acesso
em: 14/05/2012
73
RABELO, Sofia Miranda. A guarda compartilhada. Disponvel em: http://www.apase.org.br/81003definicao.htm. Acesso em: 14/05/2012.
36
detentor de tal, fica de forma exclusiva com todos os poderes-deveres do poder

familiar.
O filho sujeito a este tipo de guarda fica sujeito a mudanas bruscas, que
poder ocasionar-lhe instabilidade emocional, uma vez que no se tornam slidos os
hbitos, padro de vida, os valores para a formao da sua personalidade.74
A guarda alternada no esta prevista em nosso ordenamento jurdico e a
jurisprudncia desacredita nesta espcie de guarda, como destaca Caetano Neto
Lagrasta:
A guarda alternada ir facilitar o conflito, pois, ao mesmo tempo em que o
menor ser jogado de um lado para o outro, nufrago numa tempestade, a
inadaptao ser caracterstica tambm dos genitores, facilitando-lhes a
fuga responsabilidade, buscando o prprio interesse, invertendo semanas
75
ou temporadas.
A respeito dessa espcie de guarda Ana Maria Milano cita que:

O modelo de guarda se difere substancialmente do que ocorre com a
criana quando a mesma passa um perodo de frias com o genitor no
guardio. Durante esse tempo de frias as atividades so, em maioria de
lazer e diverso e assim diversas das atividades do perodo escolar, no
76
prejudicando os hbitos e padro de vida da criana.
3.4.9 Aninhamento ou nidao
Esta modalidade de guarda pouco utilizada, considerada rara, por parecer

uma situao irreal, no qual os pais se revezam, mudando para a casa onde vivem
seus filhos em perodos alternados de tempo.77
3.4.10 Guarda compartilhada
Espcie de guarda em que, apesar da cessao do matrimnio ou da unio

estvel, ambos os genitores so titulares e a exercem de modo flexvel, existindo
uma alternncia entre eles, mas no atendido um cronograma fixo e rgido.
74
RABELO, Sofia Miranda. A guarda compartilhada. Disponvel em: http://www.apase.org.br/81003definicao.htm. Acesso em: 14/05/2012.
75
LAGRASTA, Caetano Neto, Boletim Tribuna Magistratura. 1999, p.37.
76
SILVA, Ana Maria Milano. Guarda Compartilhada. ed. de Direito. So Paulo, 2005. p. 62.
77
RABELO, Sofia Miranda. A guarda compartilhada. (Disponvel em: http://www.apase.org.br/81003definicao.htm). Acesso: 14/05/2012.
37
Carlos Roberto Gonalves cita que:

O art. 1583, 1, do Cdigo Civil, com a redao dada pela Lei n.
11.698/2008, conceitua a guarda compartilhada com a responsabilizao
conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam
78
sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns.
A guarda compartilhada tem a finalidade favorvel de conceder ao filho menor

a chance de conviver e de ter um contato maior com ambos os pais, havendo uma
coparticipao deles em igualdade de direitos e deveres.
Assim, o referido instituto veio para tornar favorvel a reorganizao no
interior da famlia e valorizar as relaes afetivas, bem como para equilibrar as
foras do poder familiar e trazer benefcios, no apenas ao foco principal que so os
filhos, mas tambm aos pais e comunidade social como um todo.
Priscila M. P. Corra Fonseca, entende que:
Visa tal modalidade de custdia, sem dvida, uma maior cooperao dos
pais no dia-a-dia do filhos, fazendo com que estes participem, em igualdade
de condies, de tarefas e decises atinentes prole (acompanhamento
dos estudos; conduo s atividades escolares, s consultas mdicas, s
sesses de terapia, festas; escolha dos profissionais que atendero aos
79
filhos mdicos, terapeutas, professores etc.
A guarda compartilhada, por ser tema importante no Direito de Famlia, alm

de ser de extrema relevncia para soluo da sndrome de alienao parental, tema
abordado na presente, motivo pelo qual merece uma especificao maior, conforme
ser apresentado em tpico prprio.
II DA PROTEAO A PESSOA DOS FILHOS NO CDIGO CIVIL BRASILEIRO
O Cdigo Civil brasileiro apresenta no Captulo XI, Ttulo I, o instituto da

Proteo da Pessoa dos Filhos, com os artigos 1.583 e 1.584 que foram modificados
em decorrncia da promulgao da Lei n 11.698/2008, que instituiu e regulamentou
a guarda compartilhada.80
A lei n 11.698/2008 introduziu alteraes marcantes para o Cdigo Civil no
tocante a proteo dos filhos, e principalmente a respeito da guarda. A mudana
mais significativa trata dos requisitos para se determinar quem ser o genitorguardio.
78
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. 6 v. p. 284.
FONSECA, Priscila M. P. Corra. Direito de Famlia. So Paulo: Revista IOB, n. 49, Set/2008, p. 7
80
o
Lei 11.698, de 13 de junho de 2008: Altera os arts. 1.583 e 1.584 da Lei n 10.406, de 10 de
janeiro de 2002 Cdigo Civil, para instituir e disciplinar a guarda compartilhada.
79
38
Antes de entrar em vigncia a citada lei, o artigo 10 da Lei n 6.515, de 26 de

dezembro de 1977, a denominada Lei do Divrcio81, regulamentava que a guarda
dos filhos ficaria com cnjuge que no deu causa a separao. Atualmente, a
guarda concedida ao genitor que demonstrar as melhores condies para exercitla e com maior eficincia.
O Cdigo Civil no seu artigo 1.583 estabelece duas espcies de guarda,
conforme visto em tpico anterior, que so a unilateral e a compartilhada, de acordo
com redao dada pela Lei n 11.698/2008.
O pargrafo 5 do artigo 1.584, estabelece que, no caso de guarda unilateral,
o genitor pode ser substitudo por outra pessoa, levando em considerao o grau de
parentesco e as relaes de afinidade e afetividade com o filho, que responder
formalmente pela guarda do menor.82
No caso da guarda compartilhada, ambos os genitores conservaro o poder
familiar dos filhos havidos da relao conjugal, de forma conjunta exercero os
direitos e deveres, ainda que eles no convivam na mesma residncia.
A guarda dos filhos ser decidida pelo juiz nos casos de guarda unilateral,
com base no que institui o 2 do artigo 1.583, do Cdigo Civil, atribuindo ao genitor
que tiver as melhores condies para exercer a guarda por possuir as aptides
prenunciadas nos incisos I, II, e III do pargrafo supracitado, quais sejam:
o
2 A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores

condies para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos
filhos os seguintes fatores:
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II sade e segurana;
III educao.
Entretanto, o genitor que no ficar com incumbncia da guarda no estar

isento de obrigaes, devendo supervisionar os interesses dos filhos, obrigao esta
prevista no 3 do art. 1.583 do Cdigo Civil.83
81
Art. 10 da Lei n 6.515 de 1977: Na separao judicial fundada no " caput " do art. 5, os filhos
menores ficaro com o cnjuge que a e no houver dado causa.
82
o
Art. 1.84, 5 do Cdigo Civil: Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do
pai ou da me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida,
considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de afinidade e afetividade.
83
o
Art. 1.583, 3 , do Cdigo Civil: A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a
supervisionar os interesses dos filhos.
39
A professora Maria Berenice Dias pontua que:

Falar em guarda pressupe a separao dos pais, o fim do relacionamento
dos pais no pode levar ciso dos direitos parentais. O rompimento do
vnculo familiar no deve comprometer a continuidade da convivncia do
84
filho com ambos os genitores.
Os genitores podero requerer de forma consensual na ao de dissoluo

da relao do casal (ao de divrcio ou de dissoluo de unio estvel), ou em
medida cautelar, tanto a guarda compartilhada como a unilateral. Deste modo,
caber ao juiz que julgar o feito decretar a guarda, baseando-se na necessidade
especfica do menor, ou levando em considerao o tempo necessrio convivncia
entre os pais e os filhos.85
Entretanto, antes de decretar a guarda, o juiz na audincia de conciliao
esclarecer os genitores a respeito da importncia da guarda compartilhada e
informar que nessa espcie de guarda h igualdade de direitos e de deveres para
ambos, bem como das sanes para quem deixar de cumprir as determinaes
legais que regulam o instituto da proteo das pessoas e dos filhos.86
Segundo o 2 do artigo 1.584, quando no houver entre os pais no que
tange a guarda dos filhos, o magistrado aplicar a guarda compartilhada sempre que
possvel. Diante de tal situao, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio
Pblico, poder ouvir equipe interdisciplinar ou tcnico-profissional para determinar
as atribuies dos pais e os perodos de convivncia sob a guarda compartilhada.87
No caso de descumprimento do que foi determinada ou modificaes no
autorizadas da guarda, tanto na compartilhada como na unilateral, o juiz poder
limitar os privilgios do genitor que as descumpriu, inclusive diminuir o nmero de
horas de convvio com filho.88
84
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2010. p. 433.
85
Art. 1.584, I e II, do Cdigo Civil: A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser: I requerida,
por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao autnoma de separao, de
divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida cautelar; II decretada pelo juiz, em
ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo da distribuio de tempo necessrio ao
convvio deste com o pai e com a me.
86
Art. 1.584, 1, do Cdigo Civil: Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o
significado da guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos
atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas.
87
o
Art. 1.584, 3 , do Cdigo Civil: Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de
convivncia sob guarda compartilhada, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico,
poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar.
88
o
Art. 1.584, 4 , do Cdigo Civil: A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de
clusula de guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas
atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de convivncia com o filho.
40
Alm da reduo de prerrogativas, o juiz poder deferir o exerccio da guarda

para outra pessoa, caso constate que esta seja capaz de desempenhar com maior
eficincia e cuidado que os genitores, as obrigaes alusivas guarda do menor,
em consonncia com institudo no Cdigo Civil no 5 do artigo 1.584 ao
estabelecer que:
[..]
o
5 Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai

ou da me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a
natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e
as relaes de afinidade e afetividade.
A guarda concedida a terceiro em alguns casos demonstra-se mais eficaz

para o menor, como, por exemplo, pais viciados em drogas e que maltratam seus
filhos ou deixam de prestar a ateno devida para o seu desenvolvimento fsico e
intelectual, bem como para contribuir positivamente na formao do carter do filho.
Assim, quando os genitores no tm condio de exercer a guarda dos
filhos, por motivos realmente graves, a guarda dever ser concedida a um dos
familiares paternos ou maternos, escolhendo dentre estes quele que puder
proporcionar as melhores condies de vida e de educao para o menor.
Nos casos do divrcio, no que tange guarda, dever ser adotado o que
determina o artigo 1.583 do Cdigo Civil, que regulamente a guarda compartilhada e
a unilateral, com a redao oferecida pela Lei n 11.698/2008.
Entretanto, cabe ressaltar que o juiz poder conceder, em qualquer caso, a
guarda de modo diferente do previsto no artigo 1.583 e nos antecedente, desde que
verifique haver motivos graves que impossibilitam os genitores de exercerem a
guarda dos filhos, objetivando o bem destes.89
Finalmente, o artigo 1.587 do Cdigo Civil institui que, sendo o casamento
julgado invlido, a guarda dos filhos comuns dessa unio sero reguladas nas
formas apresentadas pelos artigos 1.584 e 1.586 do mesmo diploma.
Portanto, quando ocorre a dissoluo da sociedade conjugal, com o divrcio,
na forma consensual ou litigiosa, os filhos devem ser protegidos e seus direitos
assegurados, dentre eles o de convivncia com os pais.
89
Art. 1.586 do Cdigo Civil: Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a bem dos
filhos, regular de maneira diferente da estabelecida nos artigos antecedentes a situao deles para
com os pais.
41
1. DO INSTITUTO DA GUARDA NO ESTATUTO DA CRIANA E DO

ADOLESCENTE
A Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, uma lei ordinria federal que dispe
sobre a proteo integral da Criana e do Adolescente. O Estatuto apresenta em
seus artigos os direitos e as garantias fundamentais, assim como elenca diversos
princpios que norteiam direitos do menor e institui os deveres da famlia, da
sociedade e do Estado.
No tocante a guarda da criana e do adolescente que aborda a Seo III do
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) trata da colocao em famlia
substituta90 do menor se encontra em situao de risco, quando os genitores foram
destitudos ou no do poder familiar.
Cabe ressaltar que, a colocao do menor em famlia substituta, nos casos de
tutela ou adoo, somente ser possvel com anuncia do genitores, ou quando
estes forem destitudos do poder familiar.
O artigo 33 do ECA91 informa que com a guarda vem a obrigao de prestar
assistncia material, moral e educacional ao menor, atribuindo ao guardio o direito
de oposio a terceiros, at mesmo contra os genitores, podendo ser autorizado o
direito de representao para o exerccio de atos especficos.
O Estatuto da Criana e do Adolescente prev duas espcies de guarda, a
definitiva e a provisria. A primeira pode ser determinada na ao cautelar,
preparatria ou, incidentemente, nas aes de adoo e tutela, regulamentado a
posse de fato do menor, salvo nos casos de adoo por estrangeiro.92
A guarda provisria93 ocorrer somente em circunstncias especiais ou para
suprir a ausncia casual dos pais ou do responsvel, com exceo dos casos de
adoo e tutela, e enquanto no so tomadas as medidas pertinentes para a defesa
90
91
92
93
Art. 28, do ECA: A colocao em famlia substituta far-se- mediante guarda, tutela ou adoo,
independentemente da situao jurdica da criana ou adolescente, nos termos desta Lei.
Art. 33, do ECA: A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional
criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos
pais.
Art. 33, 1 do ECA: A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser deferida,
liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de adoo por
estrangeiros.
Art. 33, 2,do ECA: Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo,
para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel, podendo
ser deferido o direito de representao para a prtica de atos determinados.
42
dos interesses do menor, podendo a guarda ser alterada a qualquer tempo por
determinao judicial.
O Estatuto da Criana e do Adolescente tem como objeto a proteo s
garantias
os
benefcios
dos
direitos
do
menor,
como
indivduos
em
desenvolvimento, por esta razo, encontramos no Estatuto os mecanismos legais

para que seja adotada a guarda compartilhada depois do fim da relao conjugal,
uma vez que esta espcie de guarda favorece o direito de convivncia entre os pais
e filhos, direito este previsto no art. 19 do ECA.94
A guarda uma faculdade do poder familiar e segundo o artigo 21 do ECA95
este poder ser exercido pelos genitores em igualdade de condies, sendo
garantido a qualquer um deles o direito de valer-se do judicirio para resolver
divergncia quando ocorrer contradio.
Segundo o artigo 2296 do Estatuto da Criana e do Adolescente, a obrigao
de sustento, guarda e educao dos filhos cabe aos genitores, assim como a de
cumprir e fazer cumprir as decises judiciais no interesse dos filhos.
O poder familiar ser exercido conjuntamente sobre os filhos concebidos na
constncia do casamento, ou fora dele, devendo ser respeitado o direito de visita
para o genitor que no detm a guarda, objetivando a manuteno da relao
existente entre pais e filhos.
Os direitos e deveres atribudos aos pais em relao aos filhos no esto
somente nos que a Lei explcita em seus artigos, mas, indo muito alm, objetivando
sempre o melhor desenvolvimento da personalidade do menor, como por exemplo,
ter um convvio cotidiano com afetividade, dedicao, compreenso, carinho e,
principalmente, amor com os filhos.
94
95
96
Art. 19 do ECA: Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua
famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e
comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias
entorpecentes.
Art. 21 do ECA: O poder familiar ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai e pela me,
na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de
discordncia, recorrer autoridade judiciria competente para a soluo da divergncia.
Art. 22 do ECA: Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores,
cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes
judiciais.
43
2. A GUARDA COMPARTILHADA E SUA FUNO SOCIAL
O estudo aprofundado do tema justifica-se na prpria realidade

social e judiciria, substanciada na necessidade de garantir o melhor interesse
do menor, bem como a igualdade entre os genitores nas obrigaes e deveres
para com os filhos.97
Segundo afirma Dr. Deirdre Neiva:
[...] a guarda compartilhada almeja assegurar o interesse do menor, com o
fim de proteg-lo, e permitir o seu desenvolvimento e a sua estabilidade
emocional, tornando-o apto formao equilibrada de sua personalidade.
Busca-se diversificar as influncias que atuam amide na criana,
ampliando o seu espectro de desenvolvimento fsico e moral, a qualidade de
suas relaes afetivas e a sua insero no grupo social. Busca-se, com
efeito, a completa e a eficiente formao scio-psicolgica, ambiental,
98
afetiva, espiritual e educacional do menor cuja guarda se compartilha.
Portanto, a principal finalidade da guarda compartilhada tornar possvel, aos

pais que no convivem com os filhos, a manuteno do vnculo afetivo, mesmo com
a separao conjugal, mantendo assim, os laos que uniam pais e filhos. A lei
pretende conceitu-la como um sistema de corresponsabilidade, no dever dos pais,
em caso de cessao da unio conjugal, oportunidade em que os pais exercem a
guarda em condies de igualdade.
2.1 Origem
A noo de guarda compartilhada ou conjunta um modelo importado de

outros pases, surgiu na Common Law, no Direito Ingls na dcada de sessenta,
quando houve a primeira deciso de guarda compartilhada (joint custody).99
97
RABELO, Sofia Miranda. A guarda compartilhada. Disponvel em: http://www.apase.org.br/81003definicao.htm. Acesso: 14/05/2012.
98
NEIVA, Deirdre de Aquino. A Guarda Compartilhada e Alternada. So Paulo: Pai Legal, 2002.
Disponvel
em:
http://www.pailegal.net/guarda-compartilhada/mais-a-fundo/analises/68-aguarda-compartilhada-e-alternada. Acesso em: 04/05/2012.
99
Ibidem.
44
2.2 Anlise
Nosso ordenamento jurdico teve que se adequar s novas realidades sociais,

como as alteraes da famlia, na qual a figura feminina teve sua insero definitiva
no campo de trabalho, bem como a figura do homem deixou de ser o nico chefe da
sociedade conjugal e da famlia, passando a ser corresponsvel, juntamente com a
mulher pela entidade familiar.
Ana Carolina Silveira Aquel100 complementa que, hoje em dia no difcil
deslumbrar a inverso dos papis. Ocorreu uma verdadeira metamorfose
masculina: de provedor o homem passou a ser participador do lar e da famlia.
Como visto anteriormente, a Lei 11.698, de 13 de junho de 2008, modificou os
artigos 1.583 e 1.584 do Cdigo Civil, normatizando a guarda unilateral e
compartilhada, indo de encontro com o artigo 227 da Constituio Federal,
assegurando o direito convivncia em famlia, que poder ser regulada,
atendendo, sobretudo, aos princpios constitucionais da proteo integral e absoluta,
da igualdade e da convivncia em famlia, da afetividade e da dignidade da pessoa
humana.
Cabe ressaltar que, de acordo com a Lei 11.698/08, a decretao da guarda
compartilhada no obrigatria, contudo, poder ser requerida, por consenso, pelos
genitores ou decretada pelo juiz, observando as necessidades especficas do menor
ou em razo da repartio do tempo de convivncia dos pais com o filho.
O propsito principal da Lei supracitada foi de incentivar e motivar os
magistrados para a finalidade de que, por meio de argumentos bem colocados,
possam mostrar aos genitores as vantagens que resultam tanto para os pais como
para os filhos, nos casos de separao.
Visto que, os pais dividem de forma igualitria e com coerncia entre ambos,
as responsabilidades, o cumprimento das tarefas e as combinaes, feitas de forma
amistosa, relativas manuteno dos filhos menores.
Com a separao ou divrcio dos pais, a guarda dos filhos menores atendia a
trs modelos, conforme j foram citadas anteriormente, a guarda nica, a guarda
100
AQUEL, Ana Carolina Silveira, Guarda Compartilhada Um Avano Para a Famlia, So Paulo:
Atlas, 2008, p. 112.
45
alternada e a guarda compartilhada. A Respeito da guarda nica o psicanalista

David Zimernan escreveu:
A guarda nica foi vigente durante um longo perodo, por dcadas, em que
a guarda dos filhos pequenos ou adolescentes cabia virtualmente sempre
com o beneplcito jurdico figura da me, de modo que o pai ficava
resignado a se comportar como uma espcie de visitante dos filhos, quase
sempre nos fins de semana, ou a ficar com o papel nico de mero provedor
das necessidades materiais. Entre outras desvantagens em que o pai
101
obedecia s regras ditadas pela me, guardi.
A guarda alternada alude a um revezamento dos filhos entre as moradias da

me e do pai, durante perodos preestabelecidos, podendo este perodo
compreender semanas, meses ou at mesmo anos, sendo que enquanto um dos
genitores detm a guarda no perodo que lhe cabe, ao outro concedido o direito de
visitas e vice-versa.
Entretanto, neste sistema h desvantagens, principalmente a do prejuzo na
construo de um sentimento de identidade da criana, para quem uma residncia
fixa desempenha um importante papel, inclusive pela razo de que ela colabora para
a criana ter um porto seguro, alm da preservao dos afazeres da rotina diria.
Na verdade, atualmente, em nossa sociedade ainda predomina o fato de que
a guarda dos filhos, na imensa maioria das vezes, cabe me, enquanto o pai, por
diversas razes, fica numa sensao errada de que est sendo afastado do convvio
com os filhos, situao que pode gerar uma srie de inconvenientes para todos os
envolvidos.102
Em nosso ordenamento jurdico rol taxativo quanto s modalidades de
guarda, estabelecendo que a guarda ser unilateral ou compartilhada. Entretanto, a
guarda alternada poder ser estabelecida mediante a anlise do caso concreto,
visando sempre o interesse do menor.
David Zimernam em seu estudo constatou tambm que as opinies dos
autores, em sua maioria juzes, e dividem entre prs e contras. Porm, existe uma
convico comum entre eles de que o princpio norteador da guarda compartilhada
deve sempre obedecer premissa fundamental de que o esprito da lei deve,
prioritariamente, preservar os interesses, as necessidades e o bem-estar dos filhos
menores.103
101
ZIMERMAN, David. Aspectos da guarda Compartilhada, Guarda Compartilhada. ed. Mtodo. So

Paulo. 2009. p. 104
102
Idem. P. 104.
103
ZIMERMAN, David. Op. Cit. p. 105.
46
O ordenamento jurdico brasileiro prev a guarda compartilhada, tendo em

vista a proteo dos filhos, no afastando a possibilidade de estabelecer a sua
aplicao, visando garantir direito constitucional da convivncia dos filhos no seio da
sua famlia, como forma de preservao e de promoo do seu desenvolvimento, e
na aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana.
Como bem pontua o professor Caio Mrio da Silva Pereira:
Merece destaque neste momento da redefinio das responsabilidades
maternas e paternas a possibilidade de se pactuar entre os genitores a
Guarda Compartilhada como soluo oportuna e coerente na convivncia
104
dos pais como os filhos na Separao e no Divrcio.
Antes mesmo das alteraes nos dispositivos do Cdigo Civil, em alguns caos
a guarda compartilhada j era estabelecida, contudo o Brasil um pas com forte
tendncia legisladora, deste modo, se fazia necessria uma lei, que pudesse
amparar as decises de acordo com seus ditames.
2.3 Favorecimento dos Filhos
A guarda compartilhada proporciona a oportunidade dos filhos desfrutarem da

convivncia com os genitores, minimizando os efeitos da separao dos pais ou
mesmos dos que nunca viveram juntos, e para os filhos que esto a desenvolver sua
personalidade e carter.
A dissoluo da unio conjugal , na maioria das vezes, dolorosa e
traumticas, podendo trazer consequncias indesejveis para os envolvidos,
afetando, principalmente os filhos quando ainda menores.
Ana Carolina Brochado Teixeira discorre que, a finalidade ultimada da guarda
compartilhada propiciar uma efetiva coparticipao parental; se isso ocorre, o filho
dividir o tempo com os pais de forma mais equilibrada. 105
A guarda compartilhada possibilita adequar s relaes entre pais e filhos,
para que o afeto e a afinidade no diminuam ou se extingam, proporcionando aos
filhos
maior
estabilidade
emocional,
assim
como
melhor
desenvolvimento
psicolgicas e minimizando a perda das referncias de seus genitores.
104
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008.
v.5. p. 185.
105
TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. A (Ds) necessidade da guarda compartilhada Ante o
Contedo da autoridade parental. ed. Mtodo. 2009. So Paulo. p. 32
47
Tnia da Silva Pereira, especializada em direito da criana e do adolescente,

menciona que, a trade pai-me-filho, to discutida a partir de Sigmund Freud,
envolve a responsabilidade materna e paterna na estruturao da criana em fase
de seu desenvolvimento. Sendo que a ausncia ou privao de qualquer dos
genitores implica, entre outros aspectos, no desconhecimento de suas experincias,
do contexto de vida de seus antepassados, de sua cultura e de seus valores. O
elemento de maior riqueza do ser humano, que lhe concede caracterstica mpar, o
fato de ele ser fruto de duas pessoas diferentes. 106
A guarda compartilhada aplicvel ao caso concreto e quando acolhida pelos
genitores, certamente, trar benefcios maiores que a guarda unilateral, no
somente parte mais vulnervel e de maior importncia que so os filhos, mas
tambm aos pais e a sociedade em geral.
2.4 Autoridade Parental
A criana e o adolescente, a priori, no so detentores de autonomia, sendo

essa a razo maior da autoridade parental de conduzir os filhos menores pelos
caminhos ainda desconhecidos por eles, bem como, pelo fato dos mesmos estarem
construindo a maturidade e o discernimento, no podendo usufruir o todo de seu
direito fundamental liberdade em razo da sua menoridade e da necessidade de
praticar certos atos representados ou assistidos pelos genitores, por exemplo, ou at
mesmo frequentar certos lugares desacompanhados dos pais ou responsvel, bem
como em horrios imprprios para sua idade.
Os deveres da autoridade parental devero ser realizados de maneira
conjunta pelos genitores, independente da situao conjugal, segundo afirma Ana
Carolina Brochado Teixeira:
A autoridade parental a que se mede na tutela da pessoa, a qual no tem
apenas o escopo protetivo, mas principalmente, promocional da
personalidade. Por isso, abarca maior aglomerado de funes, pois ambos
os pais tm a funo promocional da educao dos filhos, no sentido amplo,
envolvendo criao, orientao e acompanhamento, tais tarefas no
107
incubem apenas o genitor guardio.
106
107
PEREIRA, Tnia da Silva. O Direito Fundamental Convivncia Familiar e a Guarda

Compartilhada. ed. Mtodo. Captulo 21. So Paulo. 2009. p. 350.
TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. A (Ds)necessidade da guarda compartilhada: Ante o
Contedo da autoridade parental. ed. Mtodo. 2009. So Paulo.
48
O Cdigo Civil dispe que, qualquer que seja a forma de ruptura entre os
genitores, as relaes entre pais e filhos no se alteram. Entende-se desta forma
que a autoridade parental no sofrer modificaes, quanto ao seu exerccio.
Cabe ressaltar que, a nica mudana depois da dissoluo conjugal est
relacionada ao direito de um dos genitores ter o filho em sua companhia
permanente. Todavia, em razo da criana ou do adolescente de ter o direito
fundamental convivncia familiar, o filho tem o direito de conviver com o genitor
no guardio.
Estabelece o artigo 1.632 do Cdigo Civil que:
A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram
as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que aos primeiros
cabe, de terem em sua companhia os segundos.
Em consonncia com o dispositivo supracitado esto os seguintes artigos do

mesmo cdigo:
Art. 1.579. O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em
relao aos filhos.
Pargrafo nico. Novo casamento de qualquer dos pais, ou de ambos, no
poder importar restries aos direitos e deveres previstos neste artigo.
Art. 1.636. O pai ou a me que contrai novas npcias, ou estabelece unio
estvel, no perde, quanto aos filhos do relacionamento anterior, os direitos
ao poder familiar, exercendo-os sem qualquer interferncia do novo cnjuge
ou companheiro.
Pargrafo nico. Igual preceito ao estabelecido neste artigo aplica-se ao pai
ou me solteiros que casarem ou estabelecerem unio estvel. (destaque
nosso)
Nesse sentido, o ensinamento de Waldir Filho Grisard Filho:

O divrcio no afeta direitos e deveres recprocos entre os filhos, embora
haja um desdobramento da guarda, em que tal direito atribudo em regra,
a um dos pais e o de visita ao outro. Essa desvinculao acarreta, por
consequncia, um enfraquecimento do poder do genitor no-guardio, que
se v impedido do amplo exerccio do seu direito, com a mesma intensidade
108
e em medida similar ao genitor guardador.
Ana Carolina Brochado Teixeira, com adaptaes, nos remete a confuso

existente, e no pacificada no ordenamento jurdico, ao ensinar:
O art. 33 do Estatuto da Criana de do Adolescente dispe que a guarda
implica na prestao de assistncia material, moral e educacional,
conferindo ao seu detentor e o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos
pais. Portanto, implica a guarda nos cuidados cotidianos com o filho. Diante
disso, o genitor no guardio estaria exonerado de prestar tais assistncias
criana e ao adolescente; O no-guardio estaria sujeito apenas s
pequenas decises na vida dos filhos; E se a titularidade do poder familiar
mantida aps a separao, seria atribudo no seu todo ao guardio do
menor; Ao genitor no-guardio, caberia apenas reserva de poderes e
deveres: o direito de visita, de companhia, de fiscalizao e no dever de
108
GRISARD FILHO, Waldir. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.

2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 78.
49
prestar alimentos; A relao parental no se esgota em visitas e fiscalizao

se assim fosse poderia o Cdigo prever que as relaes entre pais e filhos
109
no mudam com o fim da conjugabilidade dos pais.
Deste modo, a funo residual do poder familiar no estaria em consonncia

com os princpios constitucionais e as normas do Cdigo Civil e estatutrias, que
preveem a funo educacional de ambos os pais, concentrada na infncia e
juventude, quando a criana esta em fase de construo da personalidade.
A autoridade parental suscita polmica. Enquanto alguns autores acreditam
que aps a separao os genitores continuam com o mesmo exerccio e a mesma
titularidade da autoridade parental, outros divergem, achando que apenas a
titularidade do poder familiar se mantm, principalmente no caso de guarda nica.
Os autores divergentes acreditam que na modalidade de guarda nica, o
exerccio da autoridade parental sofre a clara diminuio em sua intensidade, devido
distncia fsica dos filhos e falta de comunicao efetiva com o ex-cnjuge ou
companheiro. 110
O Professor Gustavo Tependino sustenta a inalterabilidade do exerccio da
autoridade parental aps a ruptura da relao conjugal. Ressalta que isto somente
possvel no ambiente familiar ps-separao ou ps-divorcio se tal ambiente for
propcio ao dilogo e participao igualitria de ambos os pais ou genitores.111
Quando efetivada a guarda compartilhada abrange com totalidade o pleno
exerccio da autoridade parental. A sua decretao proporcionar aos pais a
possibilidade da participao ativa e mais equilibrada no desenvolvimento dos filhos
menores, que sero beneficiados ao ter mais presentes ambos os pais, fator esse
essencial no desenvolvimento saudvel da criana e do adolescente.
Desta
forma,
guarda
compartilhada
permite
conservao
da
parentabilidade transformando-a em coparentabilidade, em que se permite aos pais

o exerccio da autoridade parental depois da separao.
109
110
111
TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. A (Ds)necessidade da guarda compartilhada: Ante o

Contedo da autoridade parental. ed. Mtodo. 2009. So Paulo. p. 25
GRISARD FILHO, Waldir. Guarda Compartilhada: a nova realidade. So Paulo: Mtodo, 2009. p.
333
TEPENDINO, Gustavo. A disciplina da guarda e a autoridade parental na ordem civilconstitucional. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2006 t.II. p. 183
50
2.5 O Melhor Interesse da Criana e do Adolescente
Lcia Cristina Guimares Deccache112 ressalta que no se pode afirmar ser a

guarda compartilhada seja o remdio para todas as chagas. Em verdade, h
situaes que devem ser analisadas pelo magistrado no caso concreto para
excepcionar a regra, sendo o ponto de partida a continuidade da relao afetiva
entre pais e filhos, independentemente do rompimento do vnculo afetivo dos pais
entre si. No h dvidas de que a quebra de uma relao afetiva causa danos ao
desenvolvimento psquico da criana em formao.
Por este motivo, o instituto da guarda nica vem sofrendo significantes
alteraes desde legislaes anteriores, como por exemplo, o que estabelecia os
art. 10 da Lei 6.515/1977113 e art. 16 do Dec. Lei 3.200/1941114, nos quais se
privilegiava o convvio materno.
A Constituio Federal de 1988, no art. 229, por sua vez, determinou a
convivncia familiar como garantia fundamental. O Cdigo Civil de 2002, que
determinou que a guarda dos filhos fosse atribuda a quem tivesse as melhores
condies para exerc-la, e outorgou ao juiz o poder de regular de maneira diferente
a situao dos filhos com os pais (arts. 1.583 e 1.584 do Cdigo Civil), deu mais um
passo nessa caminhada evolutiva.
Posteriormente, foi promulgada a Lei 11.698/2008 estabelecendo a guarda
compartilhada nas separaes e o nos divrcios, sejam consensuais ou litigiosos.
Esta lei foi uma conquista para os filhos, no se rompendo o vnculo afetivo com os
pais, quando se pode manter a relao anterior separao entre pais e filhos.
Para Rolf Madaleno, coube ao magistrado a difcil tarefa de identificar o
melhor interesse dos filhos, para a determinao da espcie de guarda a ser
aplicada mediante o caso concreto, porque existe um complexo de fatores a serem
considerados pelo juiz, e cuja deciso no passa por sua exclusiva anlise e
avaliao, sendo de fundamental importncia recorrer aos conhecimentos tcnicos
112
DECCACHE, Lcia Cristina Guimares, Compartilhando Amor. So Paulo: Ed. Mtodo, 2009.
p.215.
113
Art. 10 da Lei 6.515/1977 Na separao judicial fundada no " caput " do art. 5, os filhos
menores ficaro com o cnjuge que a e no houver dado causa.
114
Art. 16 do Decreto Lei n 3.200/1941: O filho natural enquanto menor ficar sob o poder do
genitor que o reconheceu e, se ambos o reconheceram, sob o poder da me, salvo se de tal
soluo advier prejuzo ao menor.
51
de assistentes sociais, psicolgicos, e at mesmos de psiquiatras, sem se omitir de

ouvir o menor, em ambiente neutro, que no interfira sobre a inteleco do filho cuja
guarda est sendo judicialmente disputada.115
Dessa forma, diante da anlise do caso concreto o magistrado, sendo
plausvel a aplicao da guarda compartilhada, o juiz no deve hesitar, pois essa
modalidade a mais benfica com relao ao melhor interesse dos filhos, em razo
da continuidade da relao afetiva, fazendo com que o rompimento dos genitores
no afete de forma mais gravosa, ou enfraquea a relao entre pais e filhos.
2.6 Igualdade entre os genitores
Conforme visto, a genitora tinha a preferncia no exerccio da guarda dos

filhos de acordo com o nosso Cdigo Civil anterior, Lei 6.515 de 26 de dezembro de
1977, cujo artigo 10, pargrafo 1, estabelecia que se ambos os cnjuges fossem
culpados pela separao judicial, os filhos ficariam sob a guarda materna.
O dispositivo citado estava em conformidade com os costumes da poca em
que a mulher dedicava-se inteira e unicamente ao lar e aos filhos. Assim, partindo
dessa premissa, considerava-se a pessoa mais apta a ficar com os filhos.
Todavia, com a evoluo da sociedade e com a mudana dos costumes,
quando a mulher passou a ser tambm mantenedora do lar, corresponsvel pelo
sustento da famlia, uma grande profissional no mercado de trabalho, e o homem
deixou de ser nico provedor da famlia, passando, por sua vez, a participar mais
ativamente das funes do lar e com os filhos, a lei teve que se adequar a este novo
cenrio, pois no podia permanecer inerte a tamanhas mudanas.
Tais fatos deram maior destaque ao princpio constitucional da isonomia,
garantindo a homens e mulheres os mesmos direitos e deveres, em todos os nveis
e esferas, no havendo mais diferenas entre homens e mulheres. A Carta Magna
de 1988 estabeleceu absoluta igualdade entre homens e mulheres, perante a Lei,
at mesmo no que se refere aos direitos de deveres decorrentes do matrimnio, de
acordo com o artigo 5, inciso I, da Constituio Federal.116
115
116
MADALENO, Rolf. Curso de direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 273.
Art. 5, inciso I, da Constituio Federal: homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes,
nos termos desta Constituio;
52
Embora fossem autoaplicveis as normas constitucionais e dispensassem

regulamentao expressa por norma ordinria, ainda necessitavam de aplicao
imediata com relao guarda dos filhos.
O Cdigo Civil, em consonncia como as mudanas mencionadas,
estabeleceu no art. 1.584 que: Decretada a separao judicial ou divrcio, sem que
haja entre as partes acordo quanto guarda dos filhos, ser ela atribuda a quem
revelar melhores condies de exerc-la.
Regina Beatriz Tavares da Silva observa que em nossos dias, pai e me
devem ser tidos, a princpio, em iguais condies de guard-los, cabendo ao juiz, em
cada caso concreto, avaliar qual deles est mais habilitado ao exerccio da guarda,
sem qualquer prevalncia feminina.117
A Lei 11.698, realou ainda mais a questo da igualdade entre homens e
mulheres nas relaes para com seus filhos, ao dar preferncia ao modelo da
guarda compartilhada que beneficia, alm dos pais de forma igualitria, o melhor
interesse dos filhos, e ainda prev sano ao genitor que limitar injustificadamente a
convivncia do filho para com o outro genitor.
2.7 Consenso entre o par parental
A despeito da Lei 11.698/2008 possibilitar a concesso judicial da guarda

compartilhada, na verdade esta espcie de guarda no aberta ao processo litigioso
para a disputa da companhia constante dos filhos.
Para o Professor Rolf Madaleno, a guarda compartilhada requer dos genitores
um juzo de ponderao, de maneira a priorizarem apenas os interesses dos filhos
comuns. Devendo ter indissocivel pr-requisito da custodia compartida uma
harmnica convivncia dos genitores, tanto que se no houver acordo entre me e
pai quanto guarda compartilhada do filho, sua partilha s ser deferida quando for
possvel concili-la com os efetivos interesses da prole, a serem apurados em
orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar, conforme 3 e 4 do
art. 1584 do Cdigo civil.118
117
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Comentrio ao art. 1.584. Novo Cdigo Civil comentado.
Ricardo Fiza (Coord.). 5. ed. So Paulo: saraiva, 2006. p. 1.291-1.293.
118
MADALENO, Rolf. A lei da guarda compartilhada. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 321.
53
Jos Sebastio de Oliveira pondera que, na guarda compartilhada:

Tudo feito em conjunto (...). Diante do magistrado que dirige os trabalhos
e procura manter o dilogo e entre os ex-cnjuges so fixadas todas as
diretrizes que ambos cumpriro, em conjunto, para que no sofram seus
119
filhos as consequncias da separao ou do divrcio.
Caber, portanto, ao magistrado orientar acerca dos benefcios, assim como

da importncia e penalidades pelo descumprimento da modalidade da guarda
compartilhada, mas caso os genitores no entrem em consenso, nem haja a
disposio dos mesmos, h grande possibilidade de ser frustrado o exerccio
compartilhado da guarda, preferindo-se a guarda unilateral.
A boa vontade, a sensibilidade e a conscincia dos pais se fazem necessrias
para que se tenha o resultado esperado da guarda compartilhada, uma vez que, a
guarda forada por deciso judicial acabar em novos conflitos, o que ocasionar
traumas ainda maiores aos filhos.
Karen Ribeiro Pacheco Nioac Salles preceitua que para adoo da guarda
compartilhada preciso:
Que ambos os pais manifestem interesse em sua atribuio, porque,
embora o 2 do art. 1.584 do Cdigo Civil admita que ela possa ser
judicialmente imposta, a lei adverte que o magistrado s ir aplic-la quando
encontrar condies favorveis para sua implementao e no h como
compelir um genitor a cooperar em uma guarda conjunta quando ele no a
120
deseja, sob o risco de no atingir o seu resultado inicial.
Conclui Rolf Madaleno, que a guarda conjunta s ser factvel por acordo em
processo amistoso de separao judicial, de divrcio ou de guarda, pois apenas por
consenso e conscincia dos pais ser possvel aplicar a custdia compartilhada que
se mostra invivel em litgio.121
2.8 As vantagens da guarda compartilhada e o porqu da no aplicao da

guarda unilateral
A guarda compartilhada possibilita aos pais, que no convivem com seus

filhos, a manuteno dos vnculos afetivos, mesmo aps a ruptura da relao
119
OLIVEIRA, Jos Sebastio de. Fundamentos Constitucionais do direito de famlia. So Paulo: RT,
2002. p. 308.
120
SALLES, Karen Ribeiro Pacheco Nioac. Guarda Compartilhada. Rio de Janeiro: Lmen Jris,
2001. p. 97.
121
MADALENO, Rolf. A lei da guarda compartilhada. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 319.
54
conjugal, dando continuidade aos laos, a igualdade entre os componentes do grupo

familiar.
Em contrapartida, a aplicao da guarda unilateral no garante o
desenvolvimento da criana e no confere aos pais o direito de igualdade no mbito
pessoal, familiar e social, pois o no detentor da guarda recebe o papel de mero
coadjuvante no processo de desenvolvimento dos filhos.
A ausncia dos pais na famlia poder gerar, na maioria das vezes, o aumento
de delinquncia infanto-juvenil, do consumo de drogas e do insucesso escolar. O
abandono paterno provocado principalmente por problemas culturais de nossos
dias, como o individualismo e pela guarda unilateral, tendo como consequncia, a
rejeio das responsabilidades e dos compromissos, muito mais visveis no pai que
no tem uma ligao imediata criana, diferentemente do que ocorre com a me,
que tem ligaes mais estreitas com o filho, pois a me carregou a criana em seu
ventre e a amamentou.
De acordo com Waldyr Grisard Filho, em caso de divergncia dos pais,
grande parte da doutrina e da jurisprudncia no aceita o cabimento da guarda
compartilhada, alegando a instabilidade emocional, a inconvenincia de mais de um
lar, e a diversidade de critrios de educao. Contudo o autor se manifesta acerca
do grande equvoco dessas questes, na medida em que:
a) O exerccio da guarda compartilhada exigir dos pais uma conciliao e
harmonizao de suas atitudes em favor do bem-estar do filho;
b) O filho tem o direito de ser educado por ambos os pais, em condies de
igualdade, mantendo relacionamento pessoal e direto;
c) O filho ter maior estabilidade emocional ao perceber que est sendo
cuidado pelo pai e pela me, que por ele sero responsveis
solidariamente;
d) Os critrios educativos podem ser compartilhados ou diferentes, em
qualquer espcie de guarda, podendo os pais, em caso de dissenso,
recorrer s vias judiciais;
e) Na guarda compartilhada, o filho ter dois lares, circulando livremente, e
seu domiclio necessrio ser o do genitor com quem convive, lugar em que
122
habitualmente exerce seus direitos e deveres .
Na viso de Belmiro Pedro Welter123, a guarda compartilhada no medida

de exceo, sendo ela a mais benfica aos filhos. Sua no concesso causa ofensa
ao texto constitucional (art. 227), que impe a convivncia e o compartilhamento em
famlia, a proteo integral e absoluta da criana e do adolescente.
122
GRISARD FILHO, Waldir. Quem ainda tem medo da guarda compartilhada? . Boletim Jurdico do
Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, n.51, ano 8. p. 7, jul./ago. 2008.
123
WELTER. Belmiro Pedro. Guarda Compartilhada: um jeito de conviver e de ser-em-famlia. So
Paulo: Mtodo, 2009. p. 66-67.
55
Deste modo, a regra geral deveria ser sempre a concesso da guarda

compartilhada, independente de haver acordo entre os pais, uma vez que est em
jogo, em causa, em discusso, o direto fundamental do filho convivncia integral e
absoluta com ambos os pais e somente por exceo poderia se deferida a guarda
unilateral.
A comunidade jurdica necessita compreender que o princpio da proteo
integral e absoluta pertence aos filhos e no aos pais, motivo pelo qual a guarda
unilateral poder ser imposta se em benefcio do filho.
Belmiro Pedro Welter conclui ainda que preciso a examinar em cada
processo, a historicidade, fenomenologia, a singularidade, a universalidade, a
realidade gentica, combinando legalidade e realidade familiar e social,para que
ningum tenha dvida de que o Direito, como cincia da compreenso, exista no
fato, hermeneuticamente interpretado. 124
Torna-se necessrio preservar e garantir sempre o que for mais benfico ao
filho, a convivncia e o compartilhamento em famlia, que um direito fundamental
do menor e um dever fundamental dos pais, que no se limita a um simples direito
de visitas, mas englobando o conviver, compartilhar, participar, amar, educar e
cuidar.
Enfim, a lei da guarda compartilhada exige uma nova postura das famlias,
separando as funes conjugais das convivncias parentais.
Na formao do psiquismo do filho se faz necessrio a presena constante do
pai e da me, formando assim, os trs vrtices da vida: pai, me e filho. A
necessidade psicolgica existencial desse trip somente poder ser suprida com a
convivncia e o compartilhamento em famlia.
Assim sendo, fundamental que nenhum genitor de maneira arbitrria e
injustificada, impea o outro de exercer os seus direitos e deveres parentais, ou
ainda pior, impea o filho de ter consigo sua maior referncia, seu porto seguro, sua
base, seu alicerce, que so os seus pais.
124
Ibidem. p. 66-67.
56
III ALIENAO PARENTRAL: ELEMENTOS CONCEITUAIS E TERICOS
1. ORIGEM
A origem da alienao parental esta ligada intensificao das estruturas de

convivncia familiar, o que fez surgir, consequentemente, maior aproximao dos
pais com os filhos.125
Assim, diante da dissoluo da unio conjugal, os pais passam a discutir pela
guarda dos filhos, o que seria impensvel at pouco tempo atrs. Anteriormente e de
modo natural, a guarda dos filhos era entregue me e restando ao pai somente o
direito de visitas em dias e horrios predeterminados, geralmente em fins de semana
intermitentes. Os encontros impostos de modo obrigatrio, entretanto, no
alimentam o estreitamento dos vnculos afetivos, a tendncia o arrefecimento da
cumplicidade que somente a convivncia traz.
Deste modo, com o enfraquecimento dos elos da afetividade, ocorre o
distanciamento, tornando, as visitas espordicas, podendo os encontros acabarem
se tornando uma obrigao para o pai e, na maioria das vezes, um suplcio para o
filho.126 Alm disso, o rompimento da relao conjugal pode gerar no genitor,
normalmente naquele que detm a custdia, sentimentos de traio, de desejo de
vingana, de abandono, de rejeio, de perda, inconformismo, etc, passado inclusive
a utilizar o filho como moeda de troca, o progenitor alienante chantageia o outro,
em nome do convvio com o filho.127
O genitor que no consegue absolver adequadamente a separao
desencadeia um processo de destruio, de desmoralizao, de descrdito do excnjuge, despertando uma tendncia vingativa muito forte. Assim, ao perceber o
interesse do outro em preservar a convivncia com o filho, decide se vingar, da
125
WELTER, Belmiro Pedro. Guarda Compartilhada: um jeito de conviver e de ser-em-famlia. So

Paulo: Mtodo, 2009. p. 43.
126
DIAS, Maria Berenice. Revista da Ajuris-Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, ano XXXIVn105, maro de 2007, Maria Berenice Dias. p. 315.
127
DIAS, Arlene Mara de Sousa. Alienao parental e o papel do judicirio. Revista Jurdica
Consulex, Ano XIV, n 321, p. 46, jun. 2010.
57
forma mais desumana possvel, utilizando a criana como ferramenta principal do

dio e da vingana.128
2. SNDROME DE ALIENAO PARENTAL
A Sndrome de Alienao Parental (SAP) se manifesta, geralmente, no

ambiente em que a me detm a guarda das crianas, notadamente, para sua
instalao necessita muito tempo e porque ela que detm a guarda na maior parte
das vezes. Todavia, pode se apresentar em ambientes de pais instveis, ou em
sociedades que por sua tradio a mulher no possui nenhum direito concreto.129
O alienador em 91% dos casos a me, o que se justifica tendo em vista que
apesar das grandes mudanas nos papis da famlia, a guarda nica ainda assim
atribuda na maioria das vezes a favor da genitora. 130
Por esta razo, nomenclatura paralela concebida foi a de Sndrome da Me
Maliciosa, ligada diretamente ao divrcio, quando a me impe um castigo da
mulher contra o ex-cnjuge, interferindo ou impedindo o direito de visitas e acesso
aos filhos.131
Segundo Douglas Freitas e Graciel Pellizarro, alguns estudiosos que se
aprofundaram a respeito do tema, resumiram que um ramo de estudo da Sndrome
da alienao parental, alm da Sndrome da Me Maliciosa, encontra-se na
Sndrome da Interferncia Grave, bem como citam a definio dada esta sndrome
por Jos Manuel Aguilar Cuenca, que :
A postura do progenitor que se nega ao regime de visitao ou acesso s
crianas motivo pro ressentimento pelo ex-cnjuge, tal resentimento pode ir
desde a mgoa da separao ou pela falta de pagamento de penso
132
alimentcia.
128
DIAS, Maria Berenice. Revista da Ajuris-Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, ano XXXIV,
n 105, p. 316, mar. 2007.
129
PODEVYN, Franois (04/04/2001). Traduo para Portugus: Apase Associao de Pais e Mes
Separados
(08/08/2001).
Associao
Pais
para
Sempre:
(Disponvel
em:
http://www.paisparasemprebrasil.org). Acesso em 05/05/2012.
130
DIAS, Arlene Mara de Sousa. Alienao parental e o papel do judicirio. Revista Jurdica
Consulex, Ano XIV, n. 321, p. 46, jun. 2010.
131
FREITAS, Douglas Fhillips; PELLIZARRO, Graciela. Alienao Parental Comentrios Lei
12.318/2010. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 18.
132
Ibidem. p. 18.
58
Eveline de Castro Correia diferencia a alienao parental da sndrome de

alienao parental:
A alienao parental o afastamento de um dos genitores, provocado pelo
outro (guardio) de forma voluntria. J o processo patolgico da sndrome
diz respeito s sequelas emocionais e o comportamento que a criana vem
133
a sofrer vtima deste alijamento.
A Sndrome de Alienao Parental, portanto, no se confunde com a

alienao parental, visto que, aquela geralmente decorrente desta, ou seja, a
alienao parental o afastamento do filho de um dos genitores, provocado pelo
outro, via de regra, o detentor da guarda. A sndrome, por sua vez, diz respeito s
sequelas emocionais e comportamentais de que vem a padecer a criana vtima da
alienao parental.
Assim, enquanto a sndrome refere-se ao comportamento do filho que se
nega categoricamente e obstinadamente a ter contato com um dos genitores e que
j sofre as consequncias provenientes do rompimento da relao, a alienao
parental est relacionada ao processo desencadeado pelo progenitor que pretende
afastar o outro progenitor do convvio com a criana/adolescente.
Essa conduta, quando ainda no for instalada a sndrome, reversvel e
permite o restabelecimento das relaes com o genitor preterido, com o concurso de
terapias e auxlio do Poder Judicirio. O psicanalista e psiquiatra infantil Richard
Gardner nos idos de 1985 classificou esse transtorno como:
Sndrome de Alienao Parental (SAP) um distrbio da infncia que
aparece quase exclusivamente no contexto de disputas de custdia de
crianas. Sua manifestao preliminar a campanha denegritria contra um
dos genitores, uma campanha feita pela prpria criana e que no tenha
nenhuma justificao. Resulta da combinao das instrues de um genitor
(o que faz a lavagem cerebral, programao, doutrinao) e contribuies
da prpria criana para caluniar o genitor-alvo. Quando o abuso e/ou a
negligncia parentais verdadeiros esto presentes, a animosidade da
criana pode ser justificada, e assim a explicao de Sndrome de
134
Alienao Parental para a hostilidade da criana no aplicvel.
Assim, a sndrome resultado da combinao da doutrinao sistemtica

(lavagem cerebral) de um dos genitores e das prprias contribuies do filho
dirigidas difamao do progenitor, objetivo dessa campanha.
133
134
CORREIA, Eveline de Castro. Anlise dos Meios Punitivos da Nova Lei de Alienao Parental.
Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=713. Acesso em: 05/05/2012.
GARDNER, Richard A. O DSM-IV tem equivalente para o diagnstico de sndrome de alienao
parental (SAP)? Gardner, 2002. (Disponvel em: http://www.alienacaoparental.com.br/textossobre-sap-1/o-dsm-iv-tem-equivalente). Acesso em: 05/05/2012.
59
Quanto mais tempo passa, mais o conflito se cristaliza e mais difcil voltar
atrs, por tal motivo se faz necessrio que medidas eficazes e urgentes sejam
tomadas, para que se evitem danos maiores aos filhos, uma vez que, contagiado o
filho pela SAP, o tempo se torna um inimigo implacvel, iniciando-se uma contagem
regressiva para que o dano se torne irreversvel.
3. ALIENAO PARENTAL
3.1 Definio
A definio legal da alienao parental (AP) est indicada no art. 2 da Lei n

12.318135, de 26 de agosto de 2010, no qual preceitua:
Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao
psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos
genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou adolescente sob a
sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause
prejuzo ao estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.
Como visto, a sndrome foi definida primeiramente nos Estados Unidos por
Richard Gardner e difundida em 2001 por Franois Podevyn na Europa. Depois de
pouco tempo, o tema despertou o interesse da rea de psicologia e do direito, em
razo do problema afetar ambas as reas. A psicologia jurdica busca um melhor
entendimento dos fenmenos emocionais que acontecem com as partes envolvidas
nos processos de divorcio ou separao, e os filhos. 136
O ex-cnjuge, geralmente o detentor da guarda, que tenta afastar o filho do
relacionamento com o outro genitor promove o que se denomina alienao parental.
Tal situao pode dar ensejo ao aparecimento de uma sndrome, em que se verifica
um apego excessivo e exclusivo do filho com relao a um dos pais e o
distanciamento do outro. 137
135
lei n 12.318, de 26 de Agosto de 2010. Dispe sobre a alienao parental e altera o art. 236 da
o
Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. (Disponvel: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20072010/2010/Lei/L12318.htm).
136
TRINDADE, Jorge. Manual de Psicologia Jurdica para operadores do Direito Porto Alegre:
Livraria do Advogado, editora, 2004, p.161.
137
FONSECA, Priscila M. P. Corra. Revista Brasileira de Direito de Famlia, ano VIII, n. 40, p. 6 e 7,
fev-mar/2007.
60
Na alienao parental em grau leve, segundo Denise Maria Perissini da

Silva
138
, o filho principia a receber as mensagens e estratgias do alienador para
prejudicar a imagem do outro genitor, mesmo ainda gostando dele, quer manter o
contado e sai com ele nas visitas.
Ainda de acordo com a autora supracitada, no grau mdio o menor comea a
sentir a contradio/ambiguidade de sentimentos, ou seja, quer ficar com o genitor
vitimado, mas ao mesmo tempo quer evit-lo para agradar o alienador.
Por fim, a autora esclarece que no nvel grave, desaparece a ambiguidade de
sentimentos, completamente envolvida na relao de dependncia exclusiva com o
alienador, o que impede sua autonomia, o menor exclui e a rejeita completamente o
genitor vitimado, passando ao ponto de verdadeiramente odi-lo.
A criana vtima da Sndrome da Alienao Parental se nega terminantemente
e obstinadamente a manter qualquer tipo de contato com um dos genitores,
independente de qualquer razo ou motivo plausvel. Trata-se na verdade, de um
sentimento de rejeio a um dos pais, via regra incutido pelo outro genitor no infante,
o qual, num primeiro momento, leva o filho a externar, sem quaisquer justificativas
ou explicaes plausveis, somente conceitos negativos, verdadeiro ou no, sobre o
progenitor alienado e que, com o passar do tempo, evolui para um completo e
irreversvel afastamento, no apenas do genitor alienado, como tambm de seus
familiares e amigos.139
A alienao parental considerada uma patologia psquica gravssima que
acomete o genitor que deseja destruir o vnculo da criana com outro, manipulandoa afetivamente para atender motivos escusos.
Portanto, o fenmeno deriva de um sentimento neurtico de dificuldade de
individualizao, ou seja, o alienador no consegue perceber de o filho como ser
diferente dele, utilizando-se de mecanismos para manter uma simbiose sufocante
entre pai/me e filho como a superproteo, dominao, dependncia e opresso
sobre a criana.
Desse modo, quem comete a alienao parental torna-se o verdadeiro
agressor da criana, se esquecendo da tamanha covardia que est cometendo, no
se conscientizando que os vnculos parentais so essenciais para o equilbrio
138
139
SILVA, Denise Maria Perissini da. Guarda Compartilhada e Sndrome de Alienao Parental. O
que isso? So Paulo: Autores Associados Ltda. p.76/77.
Cf. Stan Hayward FNF Research Officer. A guide to the parental alienation syndrome. Disponvel
em: www.coeffic.demon.co.UK/pas.htm. acesso em: 08/05/2012.
61
psquico da criana como um ser em formao e que seus pais so suas maiores
referncias.
O pai ou me acometido pela AP no consegue viver sem a criana,
tampouco admite a possibilidade de que o menor queira manter contatos com outras
pessoas a no ser com ele/ela. Para tanto, utiliza-se de manipulaes emocionais,
sintomas fsicos, isolamento da criana de outras pessoas, com o intuito de incutirlhe insegurana, ansiedade, angstia e culpa. Podendo chegar at mesmo a
influenciar e induzir a criana a reproduzir relatos bem graves, como supostas
agresses de natureza fsica ou at mesmo sexual atribuindo-as ao outro genitor,
com o objetivo nico de afast-lo do contato com a criana. 140
Segundo Denise Maria Perissini da Silva, na maioria dos casos, estes relatos
no condizem com a realidade, no havendo veracidade alguma e repletos de
inconsistncias
ou
contradies
nas
argumentaes,
ou
ambivalncia
de
sentimentos, ou mesmo ausncia de comprovao, por exemplo, resultado negativo

de percia mdica. Contudo, tornam-se argumentos consistentes o suficiente para
requerer ao judicirio a suspenso do direito de visitas e/ou a destituio do poder
familiar do outro progenitor (o suposto agressor).141
Destarte que na AP no h nenhum abuso parental verdadeiro ou negligncia
por parte do alienado, casos em que a animosidade por parte do filho estaria
plenamente justificada.
Assim, o detentor da guarda ao romper o lao da criana com o alienado,
passa a ter o controle total da situao, fortalecendo cada vez mais seu vnculo
doentio com o filho, fazendo com que a relao dos dois se torne cada vez mais
unificada e inseparvel, em que o genitor alienado se torna um invasor ou um intruso
a ser afastado a todo custo.
Logo, quando o genitor incapaz de separar sentimentos e utiliza da
perversidade por sua parte e da inocncia de seu filho para atingir o outro genitor, o
detentor da guarda no tem condies de exerc-lo sozinho, de tal modo que a
melhor opo no caso de constatada a AP a aplicao da guarda compartilhada.
140
que isso? So Paulo: Autores Associados Ltda. p.44.
141
Ibidem, p.45
62
3.2 O alienador
Conforme dispe o art. 2 da Lei 12.318/2010, a alienao parental pode ser

acometida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham o menor sob sua
guarda, autoridade ou vigilncia.
A alienao parental na maioria dos casos opera-se pelo pai ou pela me, ou
at mesmos pelos dois. As interferncias na formao psicolgicas do menor no se
baseiam sobre sexo, masculino e feminino, mas sobre a estrutura da personalidade
e sobre a natureza do relacionamento antes da separao do casal.142
No caso da me alienadora, apesar das grandes mudanas, favorecida pela
imagem de que a mesma dedica mais tempo aos filhos, e para complementar a sua
personagem se encobre de todos os meios verbais e teatrais de me protetora,
zelosa, que se sacrifica pelo filho, para compensar qualquer omisso e
ausncia imputadas figura do pai de maneira falsa, o que dificulta a punibilidade
da maioria das mes durante as manobras de alienao parental. Visto que, ela
pode at ser certa forma boa me de fato, que se preocupam com o bem estar e
as necessidades do filho, so carinhosas e afetivas. Todavia, estes comportamentos
politicamente corretos, so usados para encobrir manobras insidiosas e mascaradas
para afastar o pai do convvio com o filho.143
Denise Maria Perissini da Silva destaca em seu livro que na maioria dos
casos, a SAP praticado pelas mes, pessoas de certa forma santificadas pela
sociedade e pela justia, mas quando se tornam ex-mulheres podem se transformar
em seres levianos e egostas. Segundo a autora supracitada, em pesquisa feita pelo
IBGE em 2002, constatou-se que 91% dos casos de alienao parental so as
mulheres que praticam.144
Quando provocada especificadamente pelo pai no guardio, que manipula o
menor durante o perodo de visita e o influenciando a solicitar para ir morar com ele,
criando subsdios para requerer a reverso judicial da guarda. Alegando na ao
conduta moral reprovvel, maus tratos ou negligncia com o filho, ou mesmo
acusaes infundadas e de falsa agresso fsica e/ ou sexual contra o menor,
142
143
Ibidem. p.54.
144
SILVA, Denise Maria Perissini da. Op. Cit. p. 54.
63
motivado pelo anseio de vingana contra a ex-mulher e/ou afirmar-se socialmente no

papel de bonzinho.145
Entretanto, h outros motivos que levam o pai a praticar a alienao parental,
como exemplo, a necessidade de continuar mantendo o controle sobre a famlia ou
at mesmo para evitar o pagamento de penso alimentcia. Para tanto, a figura do
pai alienador tambm pode utilizar dos meios financeiros favorveis para alienar
seus filhos.146
Cabe ressaltar que a SAP pode ser praticada por terceiros: sogra(o),
padrasto, madrasta, irmo(), avs, tios, amigo(a) da famlia que oferece conselhos
insensatos, at mesmo por um profissional antitico (psiclogo, advogado,
assistente social, mdico e etc.), interessados por algum motivo na dissoluo da
unio do casal. Se o alienador, verdadeiramente, for um parente, h certa
psicopatologia estrutural da pessoa, ou nos vnculos familiares, para que ocorra a
persuaso do genitor a cometer a AP contra o outro genitor, utilizando o menor para
isso.147
Diante dessa situao, verifica-se a importncia do Instituto da Guarda
Compartilhada em razo da aplicao como forma de coibir, identificar e sanar tal
sndrome, uma vez que a criana ser acompanhada por ambos os genitores.
O afastamento da figura de um dos genitores do seio familiar enseja uma
orfandade psicolgica no infante, acompanhada de sentimentos negativos. Por este
motivo, quando o amor entre os pais acaba, deve ainda permanecer o respeito entre
eles, tendo em vista que os deveres e obrigaes paternas e maternas so eternas
e precisam ser bem exercidos, a despeito das frustraes afetivas.
145
que isso? So Paulo: Autores Associados Ltda p. 54
146
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Ano VIII- n. 40, FevMar 2007, p. 9.
147
SILVA, Denise Maria Perissini da. Op. Cit. p.54.
64
3.2.1 Comportamentos do alienador
Denise Maria Perissini da Silva aponta que o processo de alienao pode

assumir duas formas principais: obstruo a todo contato e as denncias falsas de
abuso (sexual ou emocional).148
No entanto, numa observao superficial, o alienador aquele que esta
aparentemente sempre disponvel a ajudar na aproximao entre o genitor e o seu
filho. Normalmente, ele quem oferece a visitao perante o juiz, alegando estar
pensando pura e simplesmente no interesse do menor. Todavia, em uma viso mais
aprofundada, este comportamento ocorre to somente visando, especificamente, a
manuteno da guarda e, consequentemente, o controle do filho, que o objetivo
principal do alienador.149
Portanto, ao se decidir pelo compartilhamento da guarda, j seria uma
maneira eficiente de evitar a alienao, uma vez que estaria se combatendo o
primeiro princpio da sndrome. Com o compartilhar da guarda dos filhos, cessaria
com o sobejo de poder por apenas uma das partes, origem da alienao parental, o
que traria soluo para o problema da SAP.
Por outro lado, a guarda nica confere ao detentor a habilitao no controle e
capacidade de monopolizar a vida do filho. O alienador tendo este poder, o utiliza de
forma extravagante, no intuito maior de desestabilizar e desequilibrar a relao entre
pai e filho. Diante da vantagem que detm com relao ao ente alienado, o
progenitor alienador se prevalece da superioridade para alcanar seus objetivos.
Embora se verifique a dificuldade em apresentar com segurana uma lista de
caractersticas que possibilite identificar o perfil de um genitor alienador, alguns
comportamentos e sinais de personalidade so indicativos de alienao, como a
dependncia, baixa autoestima, condutas de desrespeito s regras, hbito obstinado
de atacar as decises judiciais, litigncia como modo de prorrogar o conflito familiar
e de rejeitar a perda, seduo e manipulao, dominao e imposio, queixumes,
148
que isso? So Paulo: Autores Associados Ltda. p. 56
149
Ibidem. p. 57/58.
65
histrias de abandono ou ao invs de conquistas afetivas, resistncia a ser avaliado

e resistncia, recusa ou falso interesse pelo tratamento.150
O discurso do alienador, de uma maneira geral, linear e repetitivo no sentido
de querer somente o bem-estar da criana/adolescente, bem como a manuteno
da relao do outro genitor com o seu filho, mas suas atitudes so opostas ao que
declarado. Na verdade, impem todos os obstculos possveis para obstar ou
dificultar a convivncia entre o menor e o genitor afastado. 151
Denise Maria Perissini da Silva menciona como comportamentos clssicos de
um genitor alienador os seguintes:
150
Recusar-se a passar as chamadas telefnicas aos filhos;

Organizar vrias atividades com os filhos durante o perodo em que o
outro genitor normalmente iria exercer o direito de visitas;
Apresente o novo cnjuge ou companheiro aos filhos como seu novo
pai ou sua nova me;
Interceptar a correspondncia dos filhos (por quaisquer meios: internet;
MSN, Orkut, torpedos, cartas, telegramas, etc.);
Desvalorizar e insultar o outro genitor na presena dos filhos;
Desvalorizar e insultar o outro genitor na presena dos filhos;
Recursar a prestar informaes ao outro genitor sobre as atividades
extraescolares em que os filhos esto envolvidos;
Envolver pessoas prximas (me, no cnjuge e etc.) na lavagem
cerebral dos filhos;
Impedir o outro genitor de exercer o seu direito de visita;
Esquecer-se de avisar o outro genitor de compromissos importantes
(dentistas, mdicos, psiclogos);
Tomar decises importantes a respeito dos filhos sem consultar o outro
genitor (escolha da religio, escola, etc.);
Impedir o outro genitor de ter acesso s informaes escolares e/ou
mdicas dos filhos;
Sair de frias sem os filhos, deixando-os com outras pessoas que no o
outro genitor, ainda que este esteja disponvel e queira ocupar-se dos
filhos;
Proibir os filhos de usar a roupa e outras ofertas do genitor;
Ameaar punir os filhos se eles telefonarem, escreverem ou se
comunicarem com o outro genitor de qualquer maneira;
Culpar o outro genitor pelo mau comportamento dos filhos;
Ameaar frequentemente com a mudana de residncias para um local
longnquo, para o estrangeiro, por exemplo;
Telefonar frequentemente (sem razo aparente) para os filhos durante
152
as visitas do outro genitor.
LIMA, Marlia Souza De. Direito

Civil:
Alienao
Parental. (Disponvel em:
www.webartigos.com/articles/23279/1/DIREITO-CIVIL-ALIENACAOPARENTAL/pagina1.Html#ixzz0xB5C8rvD). Acesso em: 09/05/12.
151
152
Ibidem. p.55/56.
66
Alm desses comportamentos anteriormente elencados, Mnica Jardim

Rocha acrescenta ainda os seguintes:
Fazem chantagens emocionais. Dizem como se sente abandonado e s

durante o perodo que o menor se encontra com o outro genitor;
Restringem e probem a proximidade dos filhos com parentes da famlia

do ex-cnjuge.
Encaram o ex-cnjuge como um fator impeditivo para a formao de

uma nova famlia. (normalmente porque idealizam uma nova vida,
imaginando poder substituir a figura do pai pela do padrasto, o que no
153
seria possvel com a proximidade do ex).
Segundo Denise Maria Perissini da Silva, h certas frases verbalizadas pelo

genitor alienador, ditas separadamente ou conjunta, que se tornam consistentes
indcios da imputao de alienao parental:
- Cuidado ao sair com seu pai (me). Ele(a) quer roubar voc de mim.
- Seu pai (sua me) abandonou voc!
- Seu pai (sua me) me ameaa, ele(a) vive me perseguindo!
- Seu pai (sua me) no nos deixa em paz, vive chamando ao telefone.
- Seu pai (sua me) desprezvel, vagabundo(a), intil...
- Vocs deveriam ter vergonha do seu pai (sua me)!
- Cuidado com o seu pai, ele pode abusar de voc!
- Eu fico desesperada quando voc sai com o seu pai!
154
- Seu pai muito violento, ele pode bater em voc!
O pargrafo nico do art. 2, da Lei 12.318/20, dispe formas exemplificativas

de alienao parental, executado diretamente ou com o auxlio de terceiros, alm
dos atos declarados pelo juiz ou comprovados por percia:
I - realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio
da paternidade ou maternidade;
II - dificultar o exerccio da autoridade parental;
III - dificultar contato de criana ou adolescente com genitor;
IV - dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar;
V - omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre
a criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de
endereo;
VI - apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou
contra avs, para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana
ou adolescente;
VII - mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a
dificultar a convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor,
com familiares deste ou com avs.
153
154
ROCHA, Mnica Jardim. Sndrome de Alienao Parental: a mais grave forma de abuso
emocional. In: PAULO, Beatrice Marinho (coord.). Psicologia na Prtica Jurdica: a criana em
foco. Impetus, 2009.
que isso? So Paulo: Autores Associados Ltda. p.55/56.
67
Pais acometidos pela alienao parental, no conseguem vislumbrar que o

outro genitor, considerado agora inimigo, poderia ser o maior aliado nos casos de
compartilhamento da guarda, ao dividir das responsabilidades para com os filhos,
sendo este o maior beneficiado.
3.2.2 Implantao de falsas memrias
As falsas memrias so as crenas improcedentes de situaes de agresso

fsica e/ou abuso sexual que o menor imputa ao genitor alienado, reiterando tal
relato a varias pessoas, por vezes despreparadas ou no conhecedoras do motivo,
a ponto de marcar as informaes como se a lembrana fosse autentica, chegando
at mesmo a apresentar as mesmas reaes psicossomticas de uma criana
verdadeiramente molestada.155
A acusao de abuso sexual considerada uma das formas mais srdidas de
alienao parental, caracterizado em grau grave da SAP, indo alm das habituais
manobras para obstar o contato do filho com o seu genitor, como por exemplo, no
dar recado deixado por telefone ou no avisar de reunio na escola. So cada vez
mais frequentes nas delegacias de policias a identificao de falsas acusaes de
abuso sexual.156
Conforme mencionado anteriormente, o alienador age de forma insidiosa e
mascarando a sua verdadeira finalidade, impossibilitando identificar com facilidade
que o menor esta sendo submetido Sndrome de Alienao Parental.
O genitor alienador utilizando-se manobras diversas, estratgias legais, mas
nem sempre consideradas legitimas, para afastar o progenitor alienado da vida do
filho. Porventura a mais grave e a mais devastadora, considerada a mais ilcita de
todas a instigao dos filhos a implantar inverdicas acusaes de abuso sexual
contra o genitor alienado. Visto que, alm de lesar a sua moral, manchar para
sempre a reputao do falsamente acusado.157
Deste modo, torna-se quase que inevitvel destruio da relao entre o
filho e o genitor alienado, uma vez que conduzido a se afastar do convvio mais
155
156
Ibidem. p. 90.
157
Ibidem. p. 90.
68
prximo seu pai (sua me) que tambm o ama. A criana diante desta induo
comea a considerar verdadeiro tudo que lhe transmitido de maneira leviana e
desonrosa, o menor acaba se identificando cada vez mais com o genitor alienador.
Para agravar a situao, nas falsas denncias de abuso sexual esto
presentes s consequncias similares s que acontecem em abusos verdadeiros.
Carolina Mouta pontua em seu artigo a respeito do assunto a explicao da
psicloga Andria Calada: "A criana realmente acreditar que foi abusada
sexualmente, gerando conflitos graves na esfera sexual".158
Em determinados momentos da vida da criana essa manobra srdida
encontrar abrigo em algum perodo do crescimento psicossexual infantil, assim
como na relevante questo de fantasia e do desejo. 159
Torna-se quase que incompreensvel o procedimento do alienador, que
movido por um ressentimento (a figura da me ou do pai), utilize-se de um ser
inocente e puro, como um instrumento de leviandade de seu comportamento egosta
e monstruoso, levando o filho a acreditar nas falsas memrias e a ser submetido a
tal ponto de crueldade.
De acordo com Maria Berenice Dias a respeito do desse assunto:
Neste jogo de manipulaes, todas as armas so utilizadas, inclusive a
assertiva de ter havido abuso sexual. O filho convencido da existncia de
um fato e levado a repetir o que lhe afirmado como tendo realmente
acontecido. Nem sempre consegue discernir que est sendo manipulado e
acaba acreditando naquilo que lhe foi dito de forma insistente e repetida.
Com o tempo, nem o genitor distingue mais a diferena entre verdade e
mentira. A sua verdade passa a ser verdade para o filho, que vive com
falsas personagens de uma falsa existncia, implantando-se, assim, falsas
160
memrias.
Logo, tamanha a manipulao que o alienador impe sobre o filho,

mediante procedimentos de seduo, ameaas de abandono, chantagens
emocionais, confidncias, dentre outros, que acaba se tornando o recurso mais
importante para que a criana movida pelo pacto de lealdade com este, comece a
estruturar como real o abuso sexual que no nunca aconteceu.
158
MOUTA, Carolina. Alienao Parental um guia para voc entender o que o projeto que
beneficia
crianas
e
pais
separados.
(Disponvel
em:
http://www.bolsademulher.com/familia/alienacao-parental-101897-8.html). Acesso em: 09/05/2012.
159
SILVA, Denise Maria Perissini da. Guarda Compartilhada e Sndrome de Alienao Parental o que
isso? So Paulo. Ed. Autores Associados Ltda, maro de 2010, p.90,
160
DIAS, Maria Berenice. Falsas Memrias. (Disponvel em:
http://www.revistapersona.com.ar/Persona54/54PPEDias.htm). Acesso em: 09/05/2012.
69
A criana no tem noo da dimenso e da gravidade das acusaes a que

foram incitadas a formular, principalmente, das possveis consequncias de suas
declaraes ilusrias para ela para o progenitor alienado.
A psicloga clnica e jurdica, Denise Maria Perissini destaca que:
O fato mais grave de toda a acusao de abuso sexual/fsico que, diante
da repetio do relato, isso vai alm da mera suposio de que a criana
acredita no que verbaliza: a criana estrutura memrias, chegando a afirmar
que se lembra dos fatos que no ocorreram ou de pessoas que
161
desconhece. .
Diante dessa delicada situao cabe ao Poder judicirio tomar as

providncias pertinentes, nem sempre justas, mas compreensveis, perante
complexibilidade do caso, a verdadeira faca de dois gumes, onde se v de um lado o
dever de agir de imediato, tendo em vista a gravidade da situao, e do outro lado
apreenso perante a veracidade da denncia.
Por certo que para qualquer cidado ser acusado por algo que no cometeu
j revoltante, imagine quo dolorosa a dor de um pai inocente ao ser acusado de
algo to horrendo como o de abuso sexual contra seu filho.
O juiz determinar as medidas a que fizerem necessrias, a fim de assegurar
a proteo da criana, suspender as visitas e determinar estudos psicolgicos e
sociais. Entretanto tais procedimentos so demorados, o que prolongar mais ainda
o sofrimento de um pai de ser acusado de algo que no cometeu e de ter seu filho
retirado de seu convvio durante todo o perodo que durar o processo.162
Em razo da dificuldade de se gerar provas que comprovem que o abuso no
ocorreu, a situao se potencializa, na maioria das vezes, com o afastamento do pai
do seu filho, aguardando que se consiga constatar a inexistncia do ocorrido.
Maria Berenice Dias, advogada e especialista em Direito de famlia, ressalta o
dilema que recai sobre o juiz diante da incerteza: manter ou no as visitas, autorizar
somente visitas acompanhadas ou extinguir o poder familiar, enfim, manter o vnculo
de filiao ou condenar o filho condio de rfo de pai vivo.163
A imputao do crime de abuso sexual, especialmente contra crianas uma
mcula na vida do genitor acusado, sendo que jamais se extirpara de todo, a revolta
e a indignao do pai, at mesmo pela forma como ser tratado e visto por sua
161
PERISSINI, Denise Maria. Guarda Compartilhada e Sndrome de Alienao Parental o que isso?
So Paulo: Ed. Autores Associados Ltda, maro de 2010, da Silva, p.93.
162
Ibidem. p.103.
163
DIAS,
Maria
Berenice.
Falsas Memrias.
Revista Persona.
(Disponvel em:
http://www.revistapersona.com.ar/Persona54/54PPEDias.htm). Acesso em: 09/05/2012.
70
famlia e pela sociedade, principalmente pelo filho, mediante a injustia e vergonha

far com que o genitor desista de tentar o contato com o filho, rompendo-se de vez o
vnculo familiar.164
3.2.3 Consequncias para os filhos
A criana submetida sndrome de alienao parental sofrer as sequelas

deste processo patolgico, que comprometer de forma definitiva (na maioria
esmagadora dos casos) o seu desenvolvimento.
Os efeitos da sndrome na criana so devastadores, ela j sente a perda de
um contato, que anteriormente era seu referencial. A Dra. Guydia Patrcia Dias
Costa compara a magnitude de tal perda morte de um dos pais, o av a av, e os
familiares prximos e amigos, todos de uma s vez.
A criana apresenta comportamentos anormais de ansiedade, inquietao,
nervosismo excessivo, depresso, transtornos no sono, agressividade exacerbada,
dependncia emocional pelo genitor com quem vive o alienador, dificuldades na
expresso e compreenso das emoes.165
Cabe ressaltar que, ao atingir a fase adulta ela poder desenvolver outras
patologias, como transtornos da personalidade, baixa autoestima, insegurana e
etc., refletindo nas suas relaes pessoais. Alm disso, possvel que venha a
padecer de sentimento de culpa por ter cooperado ainda que em decorrncia de
manipulao para o seu afastamento do outro genitor. 166
A reconstruo do vnculo familiar quando ocorre, de forma lenta e
infelizmente dolorosa para o filho (vtima da alienao parental), pois partir da
premissa de aquele em quem mais confiava, o ente alienador, o manipulou, mentiu e
o enganou para satisfazer seu desejo doentio de afastar o genitor alienado da sua
vida.167
A desconstruo de uma verdade anteriormente incontestvel pela criana lhe
trar sofrimento, mas tambm uma imensurvel alegria e conforto, uma vez que no
164
PERISSINI, Denise Maria. Guarda Compartilhada e Sndrome de Alienao Parental o que isso?
So Paulo: Ed. Autores Associados Ltda, maro de 2010, da Silva, p.110.
165
DIAS, Arlene Mara de Souza, Revista Jurdica Consulex, Ano XIV, n. 321, junho de 2010, p. 47.
166
Ibidem. p.47.
167
ULLMANN, Alexandra. Da definio da Sndrome da Alienao Parental. Adv Advocacia Dinmica
- selees jurdicas, janeiro de 2009, p. 6.
71
sentir culpa ou medo de gostar de conviver com o genitor alienado e que jamais
poderia ter sido retirado de seu convvio e de sua vida.
3.3 O judicirio e a alienao parental Lei 12.318/2010
O Projeto de Lei (PLC 20/10) teve o seu substitutivo aprovado pela Comisso
de Seguridade Social e Famlia em 15 de julho de 2009, passando pela Comisso
de Constituio e Justia, sendo ratificado no Senado. No dia 26 de agosto de 2010
seguiu para a sano Presidencial, surgindo, assim, a Lei n. 12.318 que dispe
sobre a alienao parental e altera o art. 236 da Lei no 8.069, de 13 de julho de
1990.168
Uma das caractersticas mais importantes da referida Lei o seu carter
preventivo, deixando assim, ntido sociedade que a conduta de alienao parental
ser repreendida juridicamente. Conforme anteriormente mencionado, o legislador
inseriu no art.2 o conceito de alienao e a exemplificou no nico, inciso I a VII,
do mesmo artigo. Do mesmo modo, em seu art. 3 a Lei n. 12.318/2010 deixa claro
que o principal foco direito fundamental a criana e o adolescente de convivncia
familiar saudvel e a proteo da dignidade da pessoa humana.
o
Art. 3 A prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da

criana ou do adolescente de convivncia familiar saudvel, prejudica a
realizao de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar,
constitui abuso moral contra a criana ou o adolescente e descumprimento
dos deveres inerentes autoridade parental ou decorrentes de tutela ou
169
guarda.
Por conseguinte, dispe no art. 4 como dever agir o rgo Judicirio quando
houver vestgios de alienao parental, no obstante a fase que se encontra
processo, ou seja, a qualquer tempo ou grau de jurisdio, a requerimento ou de
ofcio, consultando o Ministrio Pblico, determinar as medidas preventivas
168
169
PINHO, Marco Antnio Garcia de. Uma anlise da lei da alienao parental. (Disponvel em:
http://paisporjustica.blogspot.com/2010/12/artigo-uma-analise-da-lei-da-alienacao.html). Acesso
em: 10/05/2012.
Lei
n
12.318,
de
26
de
agosto
de
2010.
(Disponvel:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12318.htm).
Acesso
em:
10/05/2012.
72
elencadas na alusiva Lei, por se tratar de matria de ordem pblica relativa a

proteo do menor.170
o
Art. 4 Declarado indcio de ato de alienao parental, a requerimento ou de

ofcio, em qualquer momento processual, em ao autnoma ou
incidentalmente, o processo ter tramitao prioritria, e o juiz determinar,
com urgncia, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provisrias
necessrias para preservao da integridade psicolgica da criana ou do
adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com genitor ou
viabilizar a efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
Pargrafo nico. Assegurar-se- criana ou adolescente e ao genitor
garantia mnima de visitao assistida, ressalvados os casos em que h
iminente risco de prejuzo integridade fsica ou psicolgica da criana ou
do adolescente, atestado por profissional eventualmente designado pelo juiz
para acompanhamento das visitas.
Conforme prev o art. 5 da Lei em questo, o juiz poder determinar percia

psicolgica ou biopsicossocial, se caracterizados atos ou condutas tpicas de
alienao. Visto que, por maior e mais ampla que seja a experincia do magistrado,
a avaliao no caso concreto se h ou no alienao parental de difcil percepo,
ainda mais analisando atos isolados que podem passar como corriqueiros.171
O assunto em razo das suas peculiaridades, verdadeiramente, necessita da
perspectiva multidisciplinar. Por esta razo, o magistrado no pode deixar de obter
os subsdios tcnicos fornecidos por profissionais de diferentes reas, como
psiclogos, assistentes sociais e psiquiatras, para analise cautelosa do caso.172
Assim sendo, os trs pargrafos do art. 5 da Lei n. 12.318/2010
estabelecem que:
o
1 O laudo pericial ter base em ampla avaliao psicolgica ou

biopsicossocial, conforme o caso, compreendendo, inclusive, entrevista
pessoal com as partes, exame de documentos dos autos, histrico do
relacionamento do casal e da separao, cronologia de incidentes,
avaliao da personalidade dos envolvidos e exame da forma como a
criana ou adolescente se manifesta acerca de eventual acusao contra
genitor.
o
2 A percia ser realizada por profissional ou equipe multidisciplinar

habilitados, exigido, em qualquer caso, aptido comprovada por histrico
profissional ou acadmico para diagnosticar atos de alienao parental.
o
3 O perito ou equipe multidisciplinar designada para verificar a ocorrncia

de alienao parental ter prazo de 90 (noventa) dias para apresentao do
laudo, prorrogvel exclusivamente por autorizao judicial baseada em
justificativa circunstanciada.
170
FIGUEIREDO, Fbio Vieira; ALEXANDRIDIS, Georgios. Alienao parental. So Paulo: Saraiva,

2011. p. 63.
171
Ibidem. p. 66/67.
172
Ibidem. p. 67/68.
73
Fbio Vieira Figueiredo e Georgios Alexandridis, em razo dos processos

envolverem assuntos relacionados famlia, especificamente diante da necessidade
de proteo do menor, citam Pietro Perlinieri que esclarece:
A questo delicada; tambm, a relao do juiz com os peritos. Para que o
dilogo seja profcuo, o juiz deve possuir um especial profissionalismo que
no seja apenas especializao tcnico-formal, mas se baseie em uma
vocao vlida que o leve a compreender o universo menor-sociedade. No
somente uma especial aptido interdisciplinaridade, mas, tambm, uma
acentuada sensibilidade para com o respeito ao livre desenvolvimento da
pessoa na fase mais delicada de sua formao. (O direito civil na legalidade
173
constitucional, p.1006)
O magistrado poder se utilizar os instrumentos processuais aptos a inibir ou

atenuar os efeitos da alienao parental. Dentre os meios de reprimir a sndrome ou
alguma outra conduta que inviabilize a convivncia do filho com genitor, a Lei prev:
advertir o alienador, estipular multa ao alienador, ampliar o regime de convivncia
familiar em favor do genitor alienado, a suspenso da autoridade parental,
acompanhamento psicolgico e biopsicossocial, alterar a guarda para guarda
compartilhada ou sua inverso. Dispe o art. 6 e os incisos I a VII:
o
Art. 6 Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer

conduta que dificulte a convivncia de criana ou adolescente com genitor,
em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no,
sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla
utilizao de instrumentos processuais aptos a inibir ou atenuar seus
efeitos, segundo a gravidade do caso:
I - declarar a ocorrncia de alienao parental e advertir o alienador;
II - ampliar o regime de convivncia familiar em favor do genitor alienado;
III - estipular multa ao alienador;
IV - determinar acompanhamento psicolgico e/ou biopsicossocial;
Portanto, se ficar configurado no processo a alienao parental, em razo das

provas obtidas, o magistrado poder adotar as providncias para anular os efeitos j
fomentados, visando a manuteno do convvio entre o genitor vitimado e seu
filho.174
A lista de medidas apresentadas no art. 6 da Lei n 12.318/2010 apenas
exemplificativa, pois na prtica h outras medidas que possibilitam a supresso das
consequncias da alienao parental, ou, ainda, pode o magistrado determinar a
aplicao de duas ou mais medidas em conjunto, que entender necessrias para
impedir a propagao dos danos alusivos alienao parental.175
173

2011. p. 69.
174
Ibidem. p. 70.
175
Ibidem. p. 71
74
O magistrado ao perceber que o processo de alienao apresenta-se no seu

incio, pode declarar a ocorrncia e advertir o alienador, sendo que esta medida
poder ser suficiente para cessar a conduta cesse e restabelecer a normalidade na
relao com o genitor alienado (art. 6, inciso I).
A advertncia dever ser composta por um esclarecimento do resultado
pernicioso que provocam a alienao parental, sobretudo com relao criana
envolvida, bem como das consequncias da sua prtica reiterada pode suscitar, com
a aplicao das outras sanes prenunciadas na Lei 12.318/2010.176
Nas situaes em que no processo de alienao parental ficar caracterizado
os empecilhos produzidos pelo alienador no exerccio do direito de convivncia do
parente alienado, uma maneira de afastar os efeitos nefastos dessa conduta o juiz
determinar a ampliao do regime de visitas (art. 6,inciso II) anteriormente
estipulado.177
A aplicao da multa (art. 6, inciso III) tem a prerrogativa de atingir o
alienador diretamente nos seus rendimentos as consequncias da sua conduta, que
busca de impedir o alienado da convivncia com a criana/adolescente, porm, no
h previso expressa do destino da multa imposta e recolhida pelo alienador. Na
melhor interpretao da questo, em decorrncia dessa lacuna, o valor da multa
deveria ser revertido em benefcio do parente vitimado.178
Conforme analisado, a alienao parental acontece por causa de um desvio
de conduta por parte do alienador, motivada por sentimentos egostas e mesquinhos
em detrimento da criana, bem como do parente alienado. Por esta razo, uma das
solues mais apropriada determinar que o alienador se submeta a psicolgico
e/ou biopsicossocial (art. 6, inciso IV), objetivando a readequao do seu
comportamento.179
Como visto a alienao parental cometida geralmente pela pessoa que
detm a guarda da criana/adolescente, aproveitando-se do fato de ter o menor sob
sua autoridade e estabelecendo uma relao de confiana em razo da sua maior
proximidade, com o intuito de afastar o alienado da vida do menor. Deixando o
alienador de observar com este comportamento o princpio do melhor interesse do
176

2011. p. 73.
177
Ibidem. p. 73.
178
Ibidem. p. 73/74.
179
Ibidem. p. 74.
75
menor, poder ser determinada a alterao da guarda para a compartilhada, no

sendo esta vivel, dever ser invertida a guarda (art. 6, inciso V).180
A Lei 12.318/2010 em seu art. 6, inciso V, indica o instituto da guarda
compartilhada como uma das sanes voltadas para a soluo da alienao.
181
Todavia, o compartilhamento da guarda torna-se a melhor preveno alienao

parental e a soluo mais eficaz contra a Sndrome de Alienao Parental.
A mudana injustificada do endereo do menor outro modo grave pela qual
pode se revelar a alienao parental, pois, alm de impedir o menor do convvio com
seus familiares, ainda o priva das relaes pessoais feitas com amigos da
vizinhana e da escola, o que pode provocar muitos problemas no desenvolvimento
psicolgico do menor.182
Assim, o magistrado observando que a alterao de residncia objetiva
promover a alienao parental, estabelecer de forma cautelar o domiclio da
criana/adolescente (art. 6, inciso VI), podendo, tambm, inverter a obrigao de
levar ou retirar o menor do domiclio do progenitor, no momento das alternncias dos
perodos de convvio familiar, responsabilizando este pelos meios para a sua
efetivao ( nico do art. 6).183
Nas situaes em que o alienador no o detentor da guarda do filho, mesmo
assim ele ainda exerce sobre a criana/adolescente a sua autoridade parental, como
por exemplo, estabelecendo regra, comportamentos, condies quando esto
usufruindo conjuntamente do direito de visita. No entanto, por determinao judicial,
para suprimir as consequncias da alienao parental, esta autoridade poder ser
suspenso (art. 6, inciso VII).184
A Lei n 12.318/2010 dispe no artigo 7 a respeito da atribuio e alterao
da guarda, preferencialmente, para o genitor que melhor viabilize a realizao do
convvio do menor com o outro genitor, nos casos em que for invivel estabelecer a
guarda compartilhada.185
180

2011. p. 75.
181
Lei 12.318/2010, art. 6, V: Determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua
inverso;
182
FIGUEIREDO, Fbio Vieira; ALEXANDRIDIS, Georgios. Op. Cit. p. 73/74.
183
Ibidem. p. 76.
184
Ibidem. p. 76
185
o
Art. 7 , Lei n 12.318, de 26 de agosto de 2010: A atribuio ou alterao da guarda dar-se- por
preferncia ao genitor que viabiliza a efetiva convivncia da criana ou adolescente com o outro
genitor nas hipteses em que seja invivel a guarda compartilhada.
76
O artigo 8 da referida lei estabelece que a modificao da residncia do

menor no fator essencial para se determinar a competncia para as aes que
tratam de direito de convivncia familiar, exceto as que resultam de anuncia entre
as partes ou de deciso judicial.186
A competncia para apreciar e julgar as aes sobre a alienao parental
de natureza absoluta, em razo da matria, por este motivo, no possvel s
partes alter-la, alegada a qualquer momento e grau de jurisdio, sendo que o juiz
deve reconhecer de ofcio a incompetncia, sob pena de ocasionar nulidade dos
atos decisrios praticados.187
3.3.1 Dano moral decorrente de alienao parental
Com a promulgao da Lei 12.318/2010 (Lei da Alienao Parental), fixao

de danos morais em decorrncia do Abuso Moral ou Abuso Afetivo, oriundos da
alienao parental, embasada nos artigos 3 e 6 da referida Lei, passar a ser
consenso tanto na doutrina como na jurisprudncia, possibilitando ao menor
vitimado e/ou o parente alienado pleitear tal indenizao, visto que, no se trata de
compensar o desamor, mas de buscar o ressarcimento pela conduta ilcita ou pelos
atos abusivos visando a alienao parental.188
O poder familiar um instituto de proteo que desempenhado pelos pais
na representao do melhor interesse dos filhos, assim como na administrao dos
bens deste. Mas quando esta autoridade empregada de maneira irregular,
estamos diante de um autntico abuso de direito, podendo o Estado pode exigir a
observncia das obrigaes inerentes ao poder familiar e os pais responder pela
negligncia.189
Na Lei n 12.318/2010 o Legislador instituiu de maneira didtica que a
alienao parental transgride o direito fundamental da menor, portanto, reconhecido
186
Art. 8 , Lei n 12.318, de 26 de agosto de 2010: A alterao de domiclio da criana ou

adolescente irrelevante para a determinao da competncia relacionada s aes fundadas em
direito de convivncia familiar, salvo se decorrente de consenso entre os genitores ou de deciso
judicial.
187
2011. p. 79/80.
188
189
Ibidem. p. 99/100.
77
o ato ilcito praticado proporciona a obrigao de indenizar. Complementando a

questo, o art. 6 da alusiva Lei dispe que todas as medidas impostas no excluem
a responsabilidade civil a que esta sujeita o alienador.190
Douglas Fhillips Freitas e Graciela Pellizarro em sua obra, para confirmar a
responsabilidade civil do alienante evidente, citam Fabio Buauab Boschi (Direito de
Visita, p. 248):
O dano moral do visitante reflete-se na esfera sentimental e emotiva do
visitado, que , alis, o detentor do maior interesse; ento, ao ofender-se a
moral de um, ofende-se, muitos casos, os sentimentos do outro, de forma
que ambos sero vitimas de um mesmo ato lesivo (descumprimento
191
injustificado do acordo ou sentena).
A Jurisprudncia, depois da constitucionalizao do dano moral, conseguiu

demonstrar sua capacidade de diferenciar aquilo que digno ser indenizado e que
no passa de mero dissabor do cotidiano, evitando assim, uma possvel indstria do
dano moral. Do mesmo modo acontecer com o Abuso Afetivo, com decises
reguladas pela razoabilidade que conceder indenizaes para ressarcir o vitimado
pela prtica de atos ilcitos provenientes da alienao parental, bem como
penalizar/dissuadir o alienante de reiterao desses atos.192
Diante do apresentado, torna-se evidente que o judicirio deve contar com o
auxlio de uma equipe interdisciplinar, composta de psiclogo e assistente social,
com experincia no trato de questes relacionadas alienao parental. A SAP
uma realidade que demanda celeridade no trato e o repdio dos operadores do
direito, uma vez que acarreta uma condio nefasta ao menor.
Torna-se imperioso que os juzes e os psiclogos das varas especializadas
estejam preparados para analisar e identificar quando realmente est ocorrendo um
ato de alienao parental nos seus mais diversos nveis.
A promotora Rosana Barbosa Cipriano Simo pontua que:
A preveno e a pronta reparao da violao dos direitos devem ser
buscadas mediante uma atuao interdisciplinar dos profissionais das reas
jurdicas, sociais e psicolgicas, sob pena de fazer letra morta as previses
193
normativas existentes para a proteo dos seres humanos em formao.
190

191
Ibidem. p. 100.
192
Ibidem. p. 100/101.
193
Revista do Ministrio Pblico, ISSN 1413-3873, MPRJ, dezembro. 2007, p. 255.
78
Por fim, o magistrado deve valer-se de seu poder geral de cautela, tomando
as medidas cabveis quanto efetividade dos dispositivos aplicveis a cada caso.
Ressalte-se que cabe ao judicirio interferir de maneira eficaz no caso de alienao,
a fim de evitar que a sndrome se instale, como tambm de resguardar os direitos da
criana e do adolescente.
79
IV ALIENAO PARENTAL: JURISPRUDNCIAS EXISTENTES NO TRIBUNAL

DE JUSTIA DO DISTRITO FEDEDERAL E TERRITRIOS
Acerca do tema, realizamos consulta de jurisprudncias no site do Tribunal de

Justia do Distrito Federal e Territrios (TJDFT), no dia 15/05/2012, utilizando-se o
critrio de pesquisa alienao parental, foram selecionados 14 (quatorze)
documentos, dos quais 05 (cinco) tratam objetivamente do tema ou da apurao dos
seus indcios.
Sendo que, nos outros processos localizados pelo site, a alienao parental
alegada, sem qualquer comprovao ou sinal aparente, como argumento para
pedido de alterao da estabelecida ou impedir o direito de visita e como defesa
numa ao criminal de atentado violento ao pudor, conduta esta que foi comprovada
nos autos.
1. AGRAVOS DE INSTRUMENTO
1.1 Indeferimento de prova pericial para comprovao de alienao parental
O agravo de instrumento em questo foi interposto pelo genitor, com pedido

de efeito suspensivo, contra deciso prolatada pela MM. Juza de Direito Substituta
da 4 Vara de Famlia da Circunscrio Judiciria de Braslia/DF, que indeferiu a
solicitao de prova pericial na ao de reconhecimento de alienao parental
combinada com alterao de guarda do menor.
A parte agravante alegou que com a produo da referida prova tencionava
comprovar a alienao mental, alegou, ainda, que o Ministrio Pblico na audincia
de conciliao se manifestou favorvel realizao da percia.
Por fim, o agravante requereu que fosse concedida liminar para anular a
deciso proferida em audincia, em conformidade com o art. 558 do Cdigo de
80
Processo Civil,194 bem como a determinao da imediata realizao da percia por

especialista no campo da sade mental.
No dia 15 de fevereiro de 2012, acordaram os Desembargadores da 1 Turma
Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, Lecir Manoel da
Luz (Relator), Tefilo Caetano e Flavio Rostirola (Vogais), sob a Presidncia do
primeiro, decidindo por unanimidade dar provimento ao recurso interposto:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - PEDIDO DE CONCESSO DE EFEITO
SUSPENSIVO - AO DE RECONHECIMENTO DE ALIENAO
PARENTAL C/C MODIFICAO DE GUARDA DE MENOR - PRODUO
DE PROVA PERICIAL - DECISO QUE DEFERE O EFEITO SUSPENSIVO
195
PARA A PRODUO DA PROVA REQUERIDA - RECURSO PROVIDO.
Inicialmente, o Relator em seu voto indeferiu o pedido de efeito suspensivo do

recurso. Posteriormente, ao apreciar minuciosamente a documentao juntada aos
autos, constatou que se tratava de matria complexa, principalmente por abranger
possvel alienao parental.
Em face particularidade do caso, o Relator considerou prudente a produo
da mencionada prova pericial, observando ainda, que o resultado da percia poderia
influenciar, inclusive, na regulamentao das visitas.
Por fim, o Desembargador Relator verificou que uma quantidade maior de
prova possibilitaria a melhor soluo ao caso, proporcionando, tambm, a melhor
convivncia entre o genitor e o menor. Assim, pelas razes expostas, deu
provimento ao recurso interposto e os Vogais acompanharam o voto do Relator.
1.2 Pedido incidente de alienao parental
No recurso em apreo, os Desembargadores da 3 Turma Cvel do TJDFT,

JOO MARIOSI (Relator), Humberto Adjuto Ulha e Ndia Corra Lima (Vogais), sob
a Presidncia desta, acordaram por deciso unnime no dia 27/04/2011, em dar
provimento ao Agravo de Instrumento interposto pelo genitor nos seguintes termos:
194
195
Art. 558, do Cdigo de Processo Civil: O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos
de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em
outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a
fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou
cmara. (Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>)
Acrdo n. 566733, 20110020178883AGI. Relator: Lecir Manoel Da Luz, 1 Turma Cvel, julgado
em 15/02/2012, DJ 27/02/2012 p. 726. (Disponvel em: http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgi-
bin/tjcgi1?NXTPGM=jrhtm02&ORIGEM=INTER&pq4=&pq5=&pq6=&pq7=&pq8=&pq9=&pq2=&pq
3=&l=20&pq1=aliena%E7%E3o+parental). Acesso e: 15/05/2012.
81
PROCESSUAL CIVIL - CIVIL - FAMLIA - ALIENAO PARENTAL PEDIDO INCIDENTE - POSSIBILIDADE.

1 - cabvel a instaurao de incidente de alienao parental, a qualquer
tempo, em ao autnoma ou incidentalmente, em observncia ao princpio
da proteo integral do menor.
2. Recurso provido.
196
Os Desembargadores apreciaram o recurso interposto contra deciso

proferida em processo de separao consensual, originrio da 5 Vara de Famlia de
Braslia, que indeferiu pedido do agravante para a instaurao de incidente de
alienao parental.
No caso em questo, o agravante alegava que a agravada estaria impedindo
o exerccio do direito de visitar seus filhos, afirmando que os menores estavam
sendo usados como moeda de barganha pela me. Assegurava que esta
ocorrendo campanha difamante da imagem do progenitor.
O agravante por estes motivos apresentados requereu a instaurao de
incidente de alienao parental, objetivando verificar possvel ocorrncia da
Sndrome de Alienao Parental, tendo o pedido sido indeferido em 1 instncia.
O Relator deu razo ao agravante, por entender no haver impedimento legal
para que fosse instaurado o incidente requerido pelo recorrente. Destacou, na
oportunidade, o que estabelece a Lei 12.318/2010:
o
Art. 4 Declarado indcio de ato de alienao parental, a requerimento ou de

ofcio, em qualquer momento processual, em ao autnoma ou
incidentalmente, o processo ter tramitao prioritria, e o juiz determinar,
com urgncia, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provisrias
necessrias para preservao da integridade psicolgica da criana ou do
adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com genitor ou
viabilizar a efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
Pargrafo nico. Assegurar-se- criana ou adolescente e ao genitor
garantia mnima de visitao assistida, ressalvados os casos em que h
iminente risco de prejuzo integridade fsica ou psicolgica da criana ou
do adolescente, atestado por profissional eventualmente designado pelo juiz
para acompanhamento das visitas.
o
Art. 5 Havendo indcio da prtica de ato de alienao parental, em ao

autnoma ou incidental, o juiz, se necessrio, determinar percia
psicolgica ou biopsicossocial.
Diante do analisado, do Relator posicionou-se no sentido de que o incidente

de alienao parental poder se instaurado pela parte ou de ofcio pelo juiz, por se
tratar de norma que valoriza o princpio da mxima proteo do menor. Assim
sendo, deu provimento ao agravo, deciso esta que foi unnime.
196
Acrdo n. 499612, 20100020198441AGI, Relator JOO MARIOSI, 3 Turma Cvel, julgado em

27/04/2011, DJ 05/05/2011 p. 185. (Disponvel em: http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgi-
bin/tjcgi1?NXTPGM=jrhtm02&ORIGEM=INTER&pq4=&pq5=&pq6=&pq7=&pq8=&pq9=&pq2=&
pq3=&l=20&pq1=aliena%E7%E3o+parental). Acesso e: 15/05/2012.
82
2. APELAO
2.1 Restabelecimento de visitas
O recurso de apelao foi interposto pela genitora em razo do seu

inconformismo ante a Sentena proferida pela Juza Substituta da Quinta Vara de
Famlia da Circunscrio Judiciria de Braslia, que julgou improcedente a ao de
conhecimento com pedido de Guarda e Responsabilidade e antecipao dos efeitos
da tutela, determinando o restabelecimento do regime de visitao do progenitor
filha e ainda condenou a autora ao pagamento de multa por litigncia de m-f.
Cabe ressaltar que na inicial a genitora requereu a restrio do regime de
visitas ao pai, as quais tambm deveriam ser realizadas mediante superviso, ao de
que o contato da menor com seu pai tem se demonstrado prejudicial filha, e que,
por este motivo, ela tem declarado evidente repulsa ao pai. Segundo a genitora, o
pedido formulado visava assegurar a integridade fsica e psicolgica da criana.
Na contestao o genitor informou que depois da separao do casal em
2001, a demandante mudou-se com a filha do Paran para Braslia/DF, assim como
passou a dificultar o pleno exerccio do direito de visitas, o qual j era prejudicado
em razo da distncia entre as residncias.
O genitor acrescentou em sua defesa que a autora mudou de residncia
diversas vezes, objetivando impedir a convivncia entre ela e a filha, privando-o de
informaes sobre o seu desenvolvimento.
Diante do afastamento forado, relatou o progenitor que algumas vezes teve
que recorrer s autoridades policiais e ao conselho Tutelar. Alm disso, tambm
promoveu a execuo da sentena homologatria de acordo a respeito do regime de
visitas da criana.
O demandado informou ainda que a genitora ajuizou outras duas aes com o
intuito de interromper o contato dele com a filha. Todavia, os pedidos das aes no
foram acolhidos, porque foi constatado que a menor estava sofrendo Alienao
Parental por parte da me.
A recorrente nas razes recursais alegou preliminarmente o cerceamento de
defesa por causa do julgamento antecipado da lide e, quanto ao mrito, alm de
83
outras alegaes, aduziu que a filha fez queixas em relao convivncia com o pai
e que apresentou sintomas de estresse emocional e ansiedade, segundo
especialistas e que no agiu de m-f.
Os Desembargadores Lecir Manoel da Luz (Relator), Joo Egmont (Vogal) e
ngelo Passareli (Revisor), sob a Presidncia deste, da 5 Turma Cvel do TJDFT,
no dia 22/09/2011, ao apreciarem o recurso decidiram rejeitar a preliminar arguida e
de negar provimento ao recurso interposto pela genitora.
APELAO CVEL - MENOR - PRELIMINARES DE INTEMPESTIVIDADE
E CERCEAMENTO DE DEFESA REJEITADAS - REGULAMENTAO DE
VISITAS - REVISO - ALIENAO PARENTAL - INDCIOS - LEI 12.318/10
- UTILIZAO DESMEDIDA DE AES JUDICIAIS - M-F DA
GENITORA - CONDENAO - APELAO DESPROVIDA.
1. A certido expedida pela Serventia do Juzo possui f pblica e
presuno de veracidade e legitimidade, s podendo ser desconsiderada
perante comprovao que infirme as informaes ali certificadas.
2. No se configura cerceamento de defesa quando existem nos autos
elementos suficientes elucidao da questo e formao da convico do
Magistrado, mxime pela existncia de parecer psicossocial judicial.
3. O conjunto probatrio demonstra que o comportamento adotado pela
genitora/autora se caracteriza pelo abuso do direito e litigncia de m-f, j
que formulou a presente pretenso mediante a distoro de fatos e omisso
de dados relevantes relacionados ao caso, deixando de mencionar a
existncia de outras decises judiciais sobre o assunto, bem como a
realizao de prvio estudo psicossocial entre as partes.
4. Embora seja perfeitamente cabvel aos genitores ajuizar aes judiciais
com o fito legtimo de melhor atender os interesses dos seus filhos quanto
guarda e regime de visitao destes, destaca-se, de outro lado, o advento
da Lei n. 12.318/2010, importante instrumento jurdico colocado a
disposio no s dos pais e responsveis, mas tambm da Justia,
relativamente a genitor que se utiliza de artifcios visando a destruio do
vnculo entre pai e filhos, nesse rol incluindo-se a utilizao desmedida de
197
aes judiciais.
O Relator ao apreciar o pedido preliminar da recorrente pontuou que o

indeferimento de realizao de novo laudo pericial, requerido pela genitora, revelouse apropriado porque existe um psicossocial recente que foi juntado em outra ao
promovida pela recorrente e com a mesma finalidade, a de afastar a filha do convvio
do pai.
Alm disso, assevera o Relator que cabe ao Magistrado, somente a este,
avaliar a importncia de refazer a pericia, porque as provas so destinadas ao juiz,
por isso este pode rejeit-las quando considerar que so desapropriadas. No caso, a
197
Acrdo n. 538542, 20070110858430APC, Relator LECIR MANOEL DA LUZ, 5 Turma Cvel,

julgado em 22/09/2011, DJ 03/10/2011 p. 115. (Disponvel em: http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgi-
bin/tjcgi1?NXTPGM=jrhtm02&ORIGEM=INTER&pq4=&pq5=&pq6=&pq7=&pq8=&pq9=&pq2=&
pq3=&l=20&pq1=aliena%E7%E3o+parental). Acesso e: 15/05/2012.
84
juza julgou que no havia a necessidade da prova solicitada, acolhendo ainda a

manifestao do Ministrio Pblico.
Quanto ao mrito o Desembargador Relator, verificando as alegaes
apresentadas pela recorrente, declarou que a pretenso no era merecedora de
prosperar, visto que a Juza a quo as analisou os pontos cuidadosamente ao
resolver de forma acertada o litgio.
O Relator ao apreciar o recurso ainda constatou que o comportamento da
recorrente apresentava indcios de Sndrome de Alienao Parental ou
implantao de falsas memrias, frisando que fora esta a concluso das peritas no
parecer psicossocial, que graduou de leve moderada a manifestao da
mencionada alienao na criana.
Em sua fundamentao o Relator esclareceu que perfeitamente cabvel aos
pais ajuizar aes judiciais com o intuito legtimo de melhor acolher os interesses
dos seus filhos. Contudo, destacou a relevncia da Lei 12.318/2010, que foi
colocada tanto a disposio da Justia como dos pais, para identificar quando um
dos genitores se utiliza de estratgias com o propsito de destruir a relao entre
pais e filhos, incluindo nessas manobras a utilizao desmedida de aes judiciais.
Como exemplo da importncia da Lei supracitada, o Relator reportou ao
disposto nos artigos 4 e 6, incisos I a VII, que destacam o poder conferido ao juiz
de ofcio para, em qualquer momento processual, determinar as medidas
necessrias e fixar as consequncias para o genitor que prejudique o convvio do
filho com o outro genitor, inclusive a possibilidade modificao da guarda.
O Relator pontuou que o comportamento apresentado pela menor com
relao a seu pai, de estranheza, medo e ansiedade, foi provocado pela prpria
genitora, e que mesmo assim deseja favorecer-se de sua prpria torpeza com a
inteno afastar a filha da figura paterna fundamentada em deciso judicial. Restou
igualmente evidente a litigncia de m-f por parte da genitora, que tambm foi
constatada em parecer do Ministrio Pblico.
Deste modo, com base nas razes supracitadas, em seu voto o Relator negou
provimento ao recurso de apelao e manteve na sua integridade a sentena do
juzo a quo, voto este que foi seguido pelos outros Desembargadores.
85
2.2 Cerceamento do direito de defesa
No dia 25 de maio de 2011, por deciso unnime, acordaram os Senhores

Desembargadores da 4 Turma Cvel do TJDFT, Cruz Macedo (Relator), Fernando
Habibe (Revisor) e Arnoldo Camanho de Assis (Vogal), sob a Presidncia deste, em
dar provimento ao recurso para cassar a sentena proferida pelo Juiz da Segunda
Vara de Famlia, rfos e Sucesses de Sobradinho.
PROCESSUAL CIVIL. GUARDA E RESPONSABILIDADE. ALEGAO
DE ALIENAO PARENTAL. CERCEAMENTO DE DEFESA.
CONFIGURAO.
1. Se o magistrado proferiu a sentena sem oportunizar ao ru a
oportunidade de produzir a prova tcnica requerida, no sentido de se
avaliar psicologicamente a menor em busca da constatao da prtica de
alienao parental, o cerceamento do direito de defesa restou
configurado, principalmente porque a deciso fundamentou-se na
ausncia de provas.
2. Embora seja o juiz o destinatrio das provas, em casos como o dos
autos, onde h a alegao de alienao parental, a prova tcnica no
deve ser dispensada, de modo a se verificar qualquer eventual
desrespeito aos direitos e garantias da criana, conforme determina a Lei
12.318/2010.
3. Preliminar de cerceamento de defesa acolhida. Sentena cassada.
198
No caso em comento, trata-se de recurso de apelao interposto contra a

sentena prolatada nos autos de uma ao de dissoluo de sociedade de fato, que
julgou procedente o pedido inicial formulado pela autora, bem como reconheceu a
unio estvel havida entre as partes, partilhando bem imvel e concedendo a guarda
da filha me.
O recorrente alegou preliminarmente em suas razes o cerceamento do
direito de defesa por ter sido indeferido o seu pedido de que fosse feita avaliao
psicolgica da sua filha por equipe tcnica forense. Visto que, h indcios de
alienao parental e que o laudo particular anexado aos autos pela genitora no
demonstra se realmente os interesses da menor esto sendo atendidos.
No recurso o genitor requereu a anulao da sentena no que tange
concesso da guarda da sua filha sua ex-companheira, em razo do cerceamento
do direito de defesa e quanto aos outros pleitos, o recorrente solicitou a reforma do
julgado.
198
Acrdo n. 523918, 20080610144892APC, Relator CRUZ MACEDO, 4 Turma Cvel, julgado em

25/05/2011,
DJ
04/08/2011
p.
84.
(Disponvel
em:
http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgibin/tjcgi1?NXTPGM=jrhtm02&ORIGEM=INTER&pq4=&pq5=&pq6=&pq7=&pq8=&pq9=&pq2=&pq3
=&l=20&pq1=aliena%E7%E3o+parental). Acesso e: 15/05/2012.
86
O Relator ao compulsar os autos observou que o apelante formulou, em trs

ocasies, o pleito para que sua filha fosse submetida avaliao psicolgica por
uma equipe psicossocial, devido a provvel existncia de alienao parental.
Todavia, o juiz ao sentenciar no analisou os pedidos de percia formulados e
declarou que meras alegaes de que a menor vem sendo criada em ambiente com
perspectiva de influenciar em formao negativa desautoriza a mudana de guarda,
porque desprovida de provas.
Pontuou o Relator que as alegaes de alienao parental trazidas aos autos,
no entanto, somente poderiam ser confirmadas por prova tcnica. Logo, como o
juzo no foi deferiu a sua produo, fica configurado o cerceamento de defesa,
sobretudo porque a deciso se baseou justamente na ausncia de provas.
O Relator destacou ainda, que a sentena foi proferida antes da promulgao
da Lei 12318/210, mas como o assunto abordado deve ser verificado com cautela
nesta fase recursal, diante da obrigao do Juzo de garantir a proteo integral da
menor, por isso dever adotar as providncias com a finalidade de averiguar a
veracidade das alegaes apresentadas pelo genitor.
No caso em questo, de acordo com manifestao do genitor, a criana tem
se comportado de forma estranha, fazendo comentrios inadequados para sua idade
a respeito dos familiares paternos e das pessoas que se relacionam com o pai, se
recusando a ter contato com a famlia do genitor sem qualquer motivo plausvel.
Assevera o Relator na sua fundamentao que a Lei 12.318/2001 determina,
em seu art. 5 que havendo indcio da prtica de ato de alienao parental, em ao
autnoma ou incidental, o juiz, se necessrio, determinar percia psicolgica ou
biopsicossocial. Portanto, se h indcios de alienao parental, o juiz dever ser
favorvel produo de prova pericial para verificar a existncia ou no da pratica
denunciada.
Alm disso, a avaliao psicolgica pleiteada pelo recorrente no traria
qualquer prejuzo menor e afastaria quaisquer incertezas tanto da capacidade da
me de continuar com sua a guarda, caso no fique comprada a alegao de
alienao parental, assim como do desrespeito de seus direitos e garantias previstos
no art. 227 da Constituio Federal.
Destarte, o Relatou em seu voto deu provimento do recurso interposto,
determinando que os autos retornassem vara de origem e fosse realizada a percia
87
pela Secretaria Psicossocial do Tribunal, continuando o processo como de direito.

Neste sentido, votaram os demais Desembargadores.
2.3 Alegao de abuso sexual
No caso em apreo, os Desembargadores da 3 Turma Cvel do Tribunal de

Justia do Distrito Federal e dos Territrios, Ndia Corra Lima (Relatora), Joo
Mariosi (Revisor) e Mario-Zam Belmiro (Vogal), sob a Presidncia da primeira, na
deciso proferida no dia 01/07/2011, conheceram e negaram provimento aos
agravos retidos e ao recurso de apelao interposto pela genitora, entretanto, deram
provimento ao recurso adesivo interposto pelo genitor.
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO CAUTELAR. AO DE
MODIFICAO DE VISITA. AO DE CONHECIMENTO. AGRAVO
RETIDO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA. NO
PROVIMENTO. MRITO: GUARDA DE MENOR. ALEGAO DE
ABUSO SEXUAL. AUSNCIA DE PROVAS. ALIENAO PARENTAL.
INDCIOS.
TRANSFERNCIA
DA
GUARDA
AO
GENITOR.
ADMISSIBILIDADE. EFICCIA DA SENTENA. DESNECESSIDADE DE
TRNSITO EM JULGADO.
1. Verificado que a prova oral vindicada no se mostra relevante para a
soluo do litgio, o indeferimento da dilao probatria no configura
cerceamento de defesa.
2. Deixando a genitora de apresentar provas de que as menores foram
vtimas dos abusos de cunho sexual alegados na inicial da ao de
modificao de visita e da ao cautelar, mostra-se correta a r. sentena
que julgou improcedente o pedido inicial.
3. Diante da concluso apresentada pela perita judicial que, aps a
realizao de diversos estudos psicolgicos, apontou a fundada suspeita
de que as menores estejam sendo vtimas de alienao parental por parte
da me, e havendo nos autos elementos de prova que revelam que o
genitor possui melhores condies para cuidar das suas filhas, tem-se por
acertada a transferncia da concesso em seu favor.
4. Levando-se em considerao que eventuais recursos aos Tribunais
Superiores no apresentam, em regra, efeito suspensivo, mostra-se
impositivo afastar o condicionamento da eficcia da r. sentena ao seu
trnsito em julgado.
6. Agravo retido no provido. Recurso de apelao conhecido, preliminar
199
rejeitada, no mrito no provido. Recurso adesivo conhecido e provido.
No caso em questo, a genitora interps os recursos de apelao em

decorrncia de seu inconformismo diante da sentena prolatada pela Juza da
199
Acrdo n. 512667, 20070111300899APC, Relator NDIA CORRA LIMA, 3 Turma Cvel,

julgado em 01/06/2011, DJ 17/06/2011 p. 82. (Disponvel em: http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgi-
bin/tjcgi1?NXTPGM=jrhtm02&ORIGEM=INTER&pq4=&pq5=&pq6=&pq7=&pq8=&pq9=&pq2=&pq
3=&l=20&pq1=aliena%E7%E3o+parental). Acesso e: 15/05/2012.
88
Quinta Vara de Famlia de Braslia, em julgamento conjunto das Aes de

Conhecimento (n 2008.01.1.160849-8), Cautelar (n 2007.01.1.116492-3) e da Ao
de Modificao de Clusula (n 2007.01.1.130089-9).
Para melhor entendimento, cabe esclarecer que a genitora ajuizou
primeiramente a Ao Cautelar em desfavor do genitor, na qual afirmou que a
separao ocorreu em 2007 e que da relao adveio duas filhas menores. Na
oportunidade alegou que as filhas se queixaram de abuso sexual por parte do pai
durante as visitas, por esta razo requereu que as visitas fossem sob a superviso
de pessoa de sua estrita confiana. Tendo o seu pedido de liminar deferido pela
Juza de primeiro grau, com anuncia do Ministrio Pblico, restringindo o direito de
convivncia do genitor com as filhas menores.
Na sua contestao, o genitor impugnou as alegaes feitas pela genitora na
exordial, bem como pugnou pela cassao da liminar concedida e pela
improcedncia da medida cautelar. A pea de defesa foi acompanhada de
documentos, destacando-se dentre estes os pareceres tcnicos juntados aos autos.
O Ministrio Pblico apresentou parecer em que manifestou opinio de
modificao da guarda das menores em favor do pai, instituindo regras referentes ao
direito de visita da me.
A Ao de Conhecimento foi ajuizada pelo genitor, na qual asseverou que
desde a separao judicial a genitora vem utilizando-se de condutas irresponsveis
para priv-lo do exerccio pleno do direito de visitar suas filhas.
O autor na referida ao pleiteou que fosse declarada a incapacidade da
genitora de prosseguir como guardi das menores, requerendo, ainda, a guarda em
seu favor, ficando a progenitora autorizada a visit-las somente aos sbados e na
presena de pessoa de sua confiana.
Nos autos o Ministrio Pblico se manifestou preliminarmente pelo
restabelecimento das visitas homologadas no processo de separao em favor do
genitor e o Servio Psicossocial do Tribunal de Justia consignou parecer opinando
pela alterao da guarda para o genitor das menores, opinio tambm apresentada
pelo Ministrio Publico em outro parecer, no qual ainda institua as regras referentes
ao direito de visita da genitora.
Na Ao de Modificao de Clusula a genitora requereu a interrupo das
visitas do pai s filhas, com a justificativa de que estas estariam sofrendo abusos
89
sexuais. Na contestao o genitor impugnou as alegaes da autora e solicitou que

fosse designado perito para acompanhar a avaliao psicossocial forense.
Posteriormente foram juntados aos autos os laudos psicolgicos, sendo que a
genitora impugnou um dos laudos com a alegao de parcialidade da perita que o
subscreveu. O Ministrio Pblico emitiu parecer opinando pela modificao da
guarda em favor do genitor, ratificando os que foram apresentados nos outros
processos.
A Juza da Quinta Vara de Famlia de Braslia julgou improcedentes os pleitos
formulados pela genitora nos autos da Ao Cautelar e da Ao de Modificao de
Clusula e julgou procedente o pedido formulado pelo progenitor na Ao de
Conhecimento, concedendo-lhe a guarda e responsabilidade por suas filhas,
estabelecendo o direito de visita da genitora.
A genitora interps recurso de apelao em todos os processos, requereu
preliminarmente a nulidade da sentena em virtude do cerceamento de defesa, tese
igualmente apresentada no agravo retido. No mrito, impugnou os laudos
psicolgicos, e ressaltou que no havia motivo para a alterao da guarda, alegou,
ainda, as contradies e inconsistncia na sentena proferida.
O recorrido nas contrarrazes do agravo retido alegou preliminarmente a
precluso e que no era necessria a obteno de prova testemunhal e, quanto ao
mrito, defendeu a manuteno da sentena recorrida. Por fim, o genitor interps
recurso adesivo contrapondo-se a eficcia da sentena condicionada ao seu trnsito
em julgado.
A opinio do Ministrio Pblico em seu parecer foi pelo no provimento do
agravo retido e do recurso de apelao interposto pela genitora e pelo provimento do
recurso adesivo interposto pelo genitor das menores.
A Relatora analisou em conjunto os agravos retidos e a preliminar do recurso
de apelao, por apresentarem a mesma fundamentao em razo do indeferimento
de produo de prova oral, o que supostamente caracterizaria o cerceamento de
defesa.
Por este motivo, inicialmente a Relatora pontuou que compete ao juiz estimar
a necessidade ou no da produo da prova requerida, em razo do chamado
sistema de livre convencimento motivado, por ser o magistrado o destinatrio final
das provas, quando ao examinar os fatos e constatar que elas tm a capacidade de
influenciar na sua deciso. Neste sentido, cita o art.130 do Cdigo de Processo
90
Civil200: Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas

necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou
meramente protelatrias.
A relatora afirmou que, no caso em questo, a produo de prova pleiteada
no era necessria para o desfecho dos litgios, visto que os documentos juntados
aos autos e as percias realizadas no decorrer dos processos eram suficientes para
elucidar e solucionar a demanda.
Deste modo, verificando que a produo de prova testemunhal era
desnecessria, a Relatora negou provimento aos Agravos Retidos interpostos pela
genitora, assim como rejeitou a preliminar de cerceamento alegada em seu recurso
de apelao.
No recurso de apelao a genitora reinterou a alegao que as filhas foram
vtimas de abuso sexual cometido pelo genitor. No entanto, analisando as provas e
os laudos dos exames de corpo de delito anexados aos autos, a Relatora verificou
no haver qualquer evidncia que assevere ou, ao menos, confira verossimilhana
s acusaes de abuso sexual.
Alm destes elementos, a Relatora destacou pontos importantes no laudo
realizado pela psicloga nomeada pela juza de primeiro grau, o qual concluiu que
no constatou indcios de que as crianas sofreram abuso sexual, mas que
realmente existia uma Sndrome de Alienao Parental em andamento e ao final
recomendando que a guarda fosse designada ao genitor.
A Desembargadora diante da constatao da campanha difamatria, da
tentativa de implantao de falsas memrias, bem como da imputao de prtica de
abuso sexual ao outro genitor, reconheceu a ocorrncia de alienao parental por
parte da progenitora, o que justifica a modificao da guarda em favor do genitor.
Deste modo, com base nas provas que instruram o processo e no laudo da
perita nomeada pelo Juzo, por deciso unnime, os Desembargadores negaram
provimento ao recurso de apelao da genitora, mantendo na ntegra sentena
prolatada pela juza da primeira instncia.
Quanto ao recurso adesivo interposto pelo genitor, decidiram pelo seu
provimento, por considerar que no h razo para que o cumprimento da deciso
ficar condicionado ao trnsito em julgado da sentena que determinou a alterao da
200
Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11 de Janeiro de 1973. (Disponvel em:

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm)
91
guarda, visto que o recurso interposto contra o acrdo no tem efeito suspensivo e
que as provas colhidas apontam o genitor com as melhores condies para exercer
a guarda das crianas.
Nas jurisprudncias apresentadas podemos identificar o cuidado que o nosso
judicirio adota a respeito do tema, em razo das suas peculiaridades. Por isso,
quando este percebe o menor sinal de que possa estar ocorrendo um processo de
alienao parental, no deixam de obter os subsdios tcnicos de outros
profissionais para auxili-lo na adoo das providncias pertinentes para anular os
efeitos da alienao, objetivando a manuteno da convivncia entre o alienado e
menor, podendo, inclusive, modificar a espcie de guarda e/ou o seu detentor.
92
CONCLUSO
O principal objetivo do presente trabalho foi averiguar se a concesso judicial

da guarda compartilhada dos filhos pode prevenir ou mesmo impedir a ocorrncia da
alienao parental, bem como, se este modelo de guarda tem a capacidade de
interromper a conduta do alienador, sem ocasionar maiores danos psicolgicos ao
filho.
A alienao parental se identifica como uma forma de violncia praticada por
um dos genitores (geralmente, o guardio do menor) ou por qualquer pessoa, com o
nico objetivo de obstar sem nenhum motivo plausvel a convivncia da
criana/adolescente com o outro progenitor ou um de seus familiares. Deste modo,
tanto a pessoa alienada quanto o menor que sofre o abuso psicolgico, tornam-se
as vtimas deste fenmeno.
O tema tem sua relevncia social na medida em que, a chamada Sndrome
de Alienao Parental compromete a sade emocional da criana/adolescente, do
mesmo modo que, ao ser privado da convivncia com genitor alienado, ocorrer a
desestruturao do vnculo afetivo que havia entre eles.
Portanto, como os efeitos da sndrome da alienao parental podero
permanecer para sempre no menor, assim como o direito de convivncia dos filhos
com ambos os genitores deve ser resguardado, de suma importncia a sano do
alienador para interromper o processo de alienao parental, possibilitando a
reaproximao do cnjuge alienado com seu filho.
Por este motivo, no mbito jurdico o tema requer um estudo mais
aprofundando e auxlio tcnico fornecido por profissionais de diferentes reas, como
psiclogos, assistentes sociais e psiquiatras, para uma anlise cautelosa e
minuciosa do caso concreto, com a finalidade de cessar este abuso de forma
eficiente e, principalmente, sem causar maiores danos psicolgicos ao filho, em
respeito ao princpio constitucional do melhor interesse do menor
Assim, em minha opinio a aplicao da guarda compartilhada poderia
prevenir e at mesmo inibir a alienao parental, protegendo o menor das possveis
prticas autoritrias e tirnicas do alienador, uma vez que, esta espcie de guarda
a que melhor resguarda os interesses do menor e garante o duplo vinculo de
filiao, apesar da no mais existncia relao do casal, mantendo os laos
93
parentais e afetivos entre pais e filhos, favorecendo assim, o desenvolvimento da

personalidade da criana/adolescente.
Deste modo, havendo entre os ex-cnjuges (ex-companheiros) discernimento
suficiente, assim como a capacidade de separar a dissoluo da relao conjugal da
parental, que eterna, a adoo da guarda compartilhada uma das possibilidades
para o melhor desenvolvimento da criana e do adolescente.
94
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Gilmar Mendes 2012. Curso de Direito Constitucional PDF

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Pr-Reitoria de Graduao

Autor: Francisco de Oliveira Martins

FRANCISCO DE OLIVEIRA MARTINS

ALIENAO PARENTAL E A GUARDA COMPARTILHADA

Monografia apresentada ao curso de

Dedico o presente trabalho aos meus

Primeiramente, agradeo ao Pai pelo dom da vida e por estar presente em

necessidade da infncia to forte como a

Referncia: MARTINS, Francisco de Oliveira. Alienao parental e a guarda. 2012.

A famlia ao longo dos anos tem sofrido diversas transformaes, as estruturas e as

Palavras-chave: Poder familiar. Guarda compartilhada. Preveno. Soluo.

Keywords: Power family. Joint custody. Prevention. Solution. Parental alienation.

III ALIENAO PARENTRAL: ELEMENTOS CONCEITUAIS E TERICOS ...... 56

Muito tem sido falado sobre a falncia da instituio casamento. A questo

captulo abordar ainda, como a guarda compreendida no direito brasileiro,

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1. A EXTINO DA ENTIDADE FAMILIAR

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Na dissoluo do casamento e da unio estvel por morte de uma das

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2.2 Representao e Assistncia

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A responsabilidade de representao e assistncia abrange ainda a

2.3 O ptrio poder e o poder familiar

O Ptrio Poder chegou ao Brasil nas Ordenaes do Reino sendo transladada

Em 27 de agosto de 1942, o referido Cdigo Civil sofreu delicadas alteraes,

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Com o advento da Constituio Federal de 1988, a criana e o adolescente

Destarte, o Ptrio Poder no decorrente do casamento, mas sim da relao

Os pais no casados exercem tambm sobre os filhos o poder parental de

A Lei n 12.010, de 03 de agosto de 2009, alterou no Estatuto da Criana e do

O Poder Familiar tem o mesmo significado e relevncia tanto no casamento

Com base nessa igualdade, o Cdigo extinguiu toda e qualquer prevalncia

3. A GUARDA NO DIREITO BRASILEIRO E AS ESPCIES DE GUARDA

A criana e o adolescente ganharam proteo especial com a chegada da

Tais mudanas desencadearam a mudana no perfil da famlia, que vem

No Estatuto da Criana e do Adolescente a aplicao, obrigaes e deveres

A guarda inseparvel do poder familiar, compartilhada pelos genitores

3.1 Definio de guarda

A guarda o direito-dever dos pais, ou seja, o poder familiar voltado para o

ou, se pbere, de assisti-lo, agir conjuntamente com ele em situaes

A definio de guarda por Guilherme Gonalves Strenger :

Para Waldir Grisard Filho guarda :

3.2 A guarda como elemento do poder familiar

Como elemento do poder familiar, a guarda concomitantemente um direito e

Cabe salientar que, o exerccio da guarda no se confunde com o do poder

3.3 O interesse do menor

Com a separao dos pais, caber na guarda tratar do destino, criao e

No entanto, h outras maneiras para que seja protegido o interesse do menor,

relao mais dependente da me, principalmente pelo aleitamento materno,

O melhor interesse da criana e do adolescente foi consagrado no prembulo

3.4 Espcies de guarda

O Cdigo Civil, depois de versar sobre o divrcio e a separao judicial,