Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
3.- Finalidad
La medida cautelar tiene por finalidad que se agilice el proceso,
porque la emplazada al ser afectada con la medida se ve obligada
evitar los
Orgnica del Poder Judicial resalta an ms con lo que la doctrina seala que la
cognicin (debate judicial) y la ejecucin de la sentencia (cumplimiento de la
misma), si bien es verdad que cumplen sus funciones principales del proceso a
estas cabe agregar una tercera actividad que es auxiliar y subsidiaria pero muy
necesaria que se denomina actividad cautelar, la cual tiene por finalidad asegurar
y garantizar el resultado de las dos primeras.
Fundamentalmente, con esta ltima se garantiza el cumplimiento de la sentencia.
Ahora bien, si efectivamente la medida cautelar tiene como finalidad asegurar el
cumplimiento de la decisin judicial que favorece al demandante quiere decir y con
ello se demuestra que la medida cautelar tiene conexidad lgica o relacin directa
con la pretensin principal en la que se discute el derecho material y si a ello
agregamos, como hecho fctico, que la medida cautelar se puede interponer antes
de iniciarse la demanda principal o en todo caso, una vez iniciado el proceso
principal; tenemos que admitir que la autonoma del proceso cautelar es
puramente formal y se lo concibe de esta manera con fines exclusivamente
pedaggicos y no por su contenido en s, ya que la medida cautelar est
ntimamente relacionada con el proceso principal sin el cual no existe,
incluso se puede decir que la medida cautelar es accesoria o dependiente del
proceso principal.
En esta lnea est el pronunciamiento del artculo seiscientos nueve del Cdigo
Adjetivo, al disponer que ante el impedimento, recusacin o abstencin del Juez
que conoce el proceso principal la medida cautelar se procesa ante el mismo Juez
que asume competencia jurisdiccional del proceso principal.
4.- Requisitos de la solicitud o de la demanda cautelar.
El escrito de la demanda, de la medida cautelar como toda pretensin deber
contener los presupuestos procesales, que se relacionan con la forma del escrito o
sea con los elementos extrnsecos sintetizados en el juicio de admisibilidad, y las
condiciones
tiene por finalidad garantizar solamente un resultado, por lo tanto una vez
expedida la sentencia en el proceso principal, la medida cautelar desaparece para
dar paso al estado final del proceso, que es la ejecucin, pudiendo hacerse
efectiva a travs de de ejecucin forzada de la resolucin consentida o
ejecutoriada.
c.- Instrumental.- En la doctrina est admitida que la medida cautelar es
instrumental, tal como lo propone Calamandrei al afirmar que la providencia con la
que se admite la medida cautelar es un instrumento para garantizar la ejecucin
de la sentencia que declara fundada la demanda del proceso principal. Si esto es
as, se tiene que aceptar que las providencias que contienen el derecho de las
partes, son en s instrumentos del derecho material o sustancial, orientadas a
fortalecer el debate del conflicto del proceso principal; en este caso la medida
cautelar garantiza la ejecucin de la sentencia a travs del provedo que admite
dicha medida. Este provedo, esta resolucin admisoria de la demanda cautelar
constituye en un verdadero instrumento de las providencias del proceso principal,
con lo que se destaca el sentido fctico y finalista de la medida cautelar, para
categorizarla como un instrumento de instrumento.
puede suceder que esa apariencia vare o tal vez se haga inconsistente o se
fortalezca mejor, que es lo que lleva a la parte a solicitar la modificacin de la
medida cautelar por otra.
- El juzgador tiene tambin la facultad de variar la medida cautelar, incrementando
el monto de la medida o disminuirlo segn el caso.
Estos presupuestos pueden darse como por ejemplo en los siguientes casos:
Cuando la medida cautelar afecta bienes muebles o inmuebles; la parte interesada
puede solicitar la variacin de la medida para que recaiga sobre otros bienes.
Asimismo, el emplazado tambin puede reemplazar una medida cautelar por otra,
como se da el caso que al afectarse un bien; el afectado con la medida la puede
desafectar depositando una suma de dinero solicitando que se deje sin efecto la
medida que recay sobre el bien afectado.
Ahora bien, si bien es cierto que la norma procesal considera a este acto del
ejecutado como la sustitucin, realmente constituye una variacin de la medida
cautelar.
El artculo seiscientos diecisiete del C.P.C. sobre este particular tiene un
pronunciamiento claro al decir a pedido del titular de la medida y en cualquier
estado del proceso puede variarse sta, sea modificando su forma, variando los
bienes sobre los que recae o, su monto o, sustituyendo al rgano de auxilio
judicial.
8.- La Contracautela y discrecionalidad.La contra cautela es la garanta que ofrece el demandante para asegurar al
afectado con la medida cautelar y de esa manera se asegura el resarcimiento por
los daos y perjuicios que al ejecutarse la medida pudiera causar a dicho
afectado, que es el demandado en el proceso cautelar.
para lo cual
cancelacin de la
contracautela.-
ante quien
se procesa la
siguiendo los
3.- Sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa y su cancelacin.Como consecuencia del ejercicio de la probidad y honestidad de las partes
procesales a que se contrae el artculo ciento nueve del Cdigo Procesal Civil; la
medida cautelar debe instaurarse no slo porque, para el Juez existe verosimilitud
del derecho que se invoca sino porque el peticionante o demandante al
interponerla debe ser consciente que en el proceso principal est reclamando el
derecho material que le corresponde, caso contrario el demandante de la medida
es pasible de sancin como lo prescribe el artculo seiscientos veintiuno del C.P.C.
en la forma que sigue:
a.- Si la demanda principal es declarada infundada, quien solicita la medida
cautelar pagar costos, costas y una multa que no ser mayor a las 10 de Unidad
de Referencia Procesal.
b.- El solicitante de la medida cautelar pagar daos y perjuicios a solicitud de
quien fue afectado con la medida cautelar. Como las decisiones judiciales son
mediante resoluciones, el auto que ordena el pago de costos, costas y multa es
apelable y el concesorio es sin efecto suspensivo .Sin embargo, la resolucin que
resuelve la indemnizacin por daos y perjuicios es apelable y el concesorio es
con efecto suspensivo.
4.- Cancelacin de la medida cautelar.- Adems, como consecuencia de
haberse declarado infundada la demanda en primera instancia y aunque hubiese
sido apelada la sentencia, la medida cautelar queda cancelada de pleno derecho,
salvo que el demandante de la medida cautelar ofrezca contracautela de
naturaleza real o fianza solidaria, tal como lo tiene dispuesto el artculo seiscientos
treinta del Cdigo Adjetivo, en este caso el Juez mantendr vigente la medida
cautelar hasta la revisin de la sentencia a cargo del superior.
a.- El actor o peticionante de la medida cautelar pagar los costos y costas del
proceso cautelar y segn las circunstancias hasta perder la contracautela a favor
del propietario afectado indebidamente.
b.- En el supuesto que el tercero solicite desafectacin sin tener el derecho, o sea
que acte de mala fe, se le impondr una multa no mayor de treinta Unidades de
Referencia Procesal, sin perjuicio que el Juez Civil oficie al Ministerio Pblico para
la denuncia penal correspondiente, tal como lo previene el artculo seiscientos
veinticuatro del Cdigo Adjetivo.
6.- Extincin de la medida cautelar y la medida cautelar innecesaria .- El
artculo seiscientos veinticinco del Cdigo Procesal Civil, ha sido modificado por la
Ley 28473, que es por lo que de acuerdo a la modificatoria la medida cautelar
ejecutada no se extingue, salvo que se haya ejecutado conforme al Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912 cuya extincin tiene lugar al haberse vencido los
cinco aos.
Como aclaracin dejamos precisado que antes del 18 de Marzo de 2005, cuando
se promulg la Ley 28473, la extincin de toda medida cautelar se venca a los
dos aos, contados a partir que dicha medida fuera ejecutada.
La medida cautelar tiene como finalidad asegurar la ejecucin de la sentencia a
favor del demandante en un proceso regular, de tal manera que se ejecute y no
sea ilusoria. En algunos casos, como en los procesos de ejecucin de garantas,
el resultado del proceso est garantizado con el bien ofrecido en garanta,
resultando la medida cautelar innecesaria porque precisamente la sentencia
fundada recada en el proceso regular principal se ejecuta.
En este caso la ejecucin de la sentencia est plenamente garantizada con el bien
puesto en garanta, salvo que se acredite que la garanta haya sufrido una
dicho bien
bien, cualquier garanta que a criterio del Juez sea suficiente para asegurar el
cumplimiento de la sentencia judicial que recaiga en el proceso principal. El Juez,
previo traslado al peticionante de la medida por tres das resuelve la sustitucin
ofrecida. En este caso se aplica lo que previene el artculo seiscientos veintiocho
del Cdigo Adjetivo.
9.- Medida anticipada.- La medida cautelar es a solicitud de la parte interesada.
Concretamente es facultad de quien tiene en trmite -o que iniciar- la demanda
de una pretensin para discutir el derecho material de su competencia, cuyo
resultado final con la sentencia que declara fundada la demanda, se garantice
plenamente la ejecucin de lo resuelto en la sentencia que declara fundada la
demanda.
El Juez tambin tiene facultades para que su sentencia expedida no sea ilusoria
sino que se cumpla conforme a sus propios trminos, en el caso de haberse
declarado fundada la demanda. Este es el caso de la medida anticipada a que se
contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil al sealar que el
Juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable
o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y cuando sea
declarada fundada la demanda interpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar
afectando un bien perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas, el
Juez a pedido de parte puede disponer su enajenacin, previa citacin a la parte
contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero
el dinero recaudado siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso
se puede solicitar -y el Juez lo admitir- la conversin en moneda de mejor
estabilidad. Como todo acto procesal que implica decisiones se ejecutan a travs
de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del dinero
recaudado en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser
apelada siendo el concesorio sin efecto suspensivo.
10.- Pluralidad de rganos de auxilio judicial y sus derechos.- La designacin
de rganos de auxilio judicial est de acuerdo con las necesidades justificadas
para que dicho auxilio judicial cumpla las funciones propias de su competencia
conforme a los bienes afectados, segn su naturaleza y su ubicacin
respectivamente. Esto quiere decir en el caso que la medida cautelar recaiga en
varios bienes y su cuidado sea necesario, el Juez nombrar varios rganos de
auxilio judicial.
Que en cuanto a los derechos de retribucin por sus servicios el auxilio judicial los
percibe como honorarios que los fija el Juez, a su solicitud y los hace efectivo el
demandante de la medida cautelar con cargo a la liquidacin final.
La resolucin que fija los honorarios es apelable sin efecto suspensivo, como lo
previene el art. seiscientos entisis.
7.-Responsabilidad del juez y secretario por deterioro o prdida del bien afectado con la
medida cautelar. El juez, en ejercicio de sus facultades que le otorga el principio inquisitivo lo
compromete para que sus actos sean necesariamente coherentes, bien llevados y debidamente
motivados ya que su condicin de funcionario pblico cuando hierra o se equivoca es pasible de
responsabilidad tal como lo prevee el artculo seiscientos veintisis al decir,Cuando el juez designa
al rgano judicial, asume responsabilidad civil, frente a las partes procesales.
Conforme a lo glosado por la norma procesal el juez al designar al rgano de auxilio judicial, tiene
responsabilidad por el deterioro o la prdida del bien afectado por cuanto su decisin fue errada al
nombrar como auxilio judicial a una persona no idnea. Esta responsabilidad es solidaria entre el
juez y el auxilio judicial, no obstante que el artculo seiscientos veintisis del Cdigo Adjetivo no lo
dice, pero esta afirmacin nuestra resulta como consecuencia lgica para afirmar que son
culpables, quien nombra al rgano judicial ( el juez), tanto como el rgano judicial nombrado
( veedor, administrador etc) porque este ltimo no ha cumplido con las obligaciones a las que
debe someterse para ejercer el compromiso, de su propia funcin. o sea de auxilio
judicial( 35)
El secretario del juez tambin es responsable por los daos y perjuicios que pudieran generarse
cuando por su negligencia no se hizo efectiva la ejecucin de la medida cautelar. Esta sancin la
aplica el juez, a solicitud de parte y previo trmite respetando los principios del debido proceso y de
la defensa. La resolucin que impone la sancin es apelable y el concesorio es con efecto
suspensivo, tal como lo previene la parte infine del art. seiscientos veintisis del C.P.C.
8.-Sustitucin de la medida cautelar.- Se trata de un estado procesal en el cual la medida cautelar
ya ha sido ejecutada Este es un derecho que le asiste al titular del bien afectado con la medida
cautelar. Si la medida cautelar afecta un bien que garantiza una suma dineraria, el titular de dicho
bien tiene facultad para depositar una suma de dinero que garantice la ejecucin de la sentencia
fundada que es lo que da lugar a la desafectacin del bien perjudicado con la medida cautelar. La
suma depositada se mantendr en garanta de la pretensin y devengar el inters legal. Esta
resolucin es inimpugnable. Tambin se puede ofrecer en sustitucin de la medida cautelar que
afecta un bien, cualquier garanta que a criterio del juez sea suficiente para asegurar el
cumplimiento de la sentencia judicial que recaiga en el proceso principal. El juez, previo traslado al
peticionante de la medida por tres das resuelve la sustitucin ofrecida, tal como lo previene el
artculo seiscientos veintiocho del Cdigo Adjetivo.
MEDIDA ANTICIPADA
La medida cautelar es a solicitud de la parte interesada. Concretamente es facultad de quien tiene en
trmite -o que iniciar- la demanda de una pretensin para discutir el derecho material de su
competencia, cuyo resultado final con la sentencia que declara fundada la demanda, se garantice
plenamente la ejecucin de lo resuelto.
El juez tambin tiene facultades para que su sentencia expedida no sea ilusoria sino que se cumpla
conforme a sus propios trminos, en el caso de haberse declarado fundada la demanda. Este es el
caso de la medida anticipada a que se contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal
Civil al sealar que el juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y cuando sea declarada
fundada la demanda interpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar afectando un bien
perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas, el juez a pedido de parte puede
disponer su enajenacin, previa citacin de la parte contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero el dinero recaudado
siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso se puede solicitar -y el juez lo admitirla conversin en moneda de mejor estabilidad. Como todo acto procesal que implica decisiones se
ejecutan a travs de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del dinero recaudado
en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser apelada siendo el concesorio sin
efecto suspensivo.
PLURALIDAD DE ORGANOS DE AUXILIO JUDICIAL Y SUS DERECHOS
La designacin de rganos de auxilio, judicial est de acuerdo con las necesidades justificadas para
que dicho auxilio judicial cumpla las obligaciones propias de su funcin conforme a los bienes
afectados, a su naturaleza y a su ubicacin respectivamente.
Que en cuanto a los derechos de retribucin por sus servicios el auxilio judicial , los percibe como
honorarios que los fija el Juez, a su solicitud y los hace efectivo el peticionante de la medida
cautelar con cargo a la liquidacin final. La resolucin que fija los honorarios es apelable sin efecto
suspensivo.
EL PROCESO CAUTELAR
Son los actos procesales que ejercita la funcin jurisdiccional para garantizar la ejecucin de la
sentencia que declare fundada la demanda en el proceso de cognicin como consecuencia del debate
sobre el conflicto de intereses de las partes procesales. Se destaca la finalidad primordial que es la
consecucin de la paz social en justicia.
El Proceso Cautelar de acuerdo a la temporalidad que se procesa puede ser:
1.-Medida cautelar fuera de proceso.-De acuerdo a como lo tiene sealado el artculo seiscientos
treinta y seis del Cdigo Procesal Civil se interpone antes de iniciar el proceso principal con el
consiguiente imperativo que el beneficiado con la medida cautelar ejecutada, interponga la demanda
principal dentro del plazo de diez das y ante el mismo juez, caso contrario, por caducidad la medida
cautelar queda cancelada de pleno derecho.
En el supuesto que el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera obligatorio, la demanda
cautelar se interpone dentro de los cinco das posteriores de haber tenido conocimiento de la
ejecucin de la medida.
En conclusin si no se interpone la demanda cautelar dentro de los plazos sealados o en todo caso
la demanda es rechazada liminarmente o si no se acudiese al centro conciliatorio al que se est
obligado, la medida cautelar caduca de puro derecho. Sin embargo, ante una apelacin y si el
superior revoca la resolucin disponiendo que la demanda principal se admita, la medida cautelar
implica un nuevo procedimiento.
2.-Medida cautelar dentro del proceso.-Como lo previene el artculo seiscientos ocho concordante
con el artculo seiscientos cuarenta del Cdigo Adjetivo la medida cautelar se puede interponer
tambin cuando el proceso principal est en trmite, en este caso, a la solicitud o peticin de la
medida cautelar se adjuntan, adems de los recaudos que acreditan la verosimilitud del derecho que
se invoca, copia de la demanda del proceso principal y la resolucin admisoria y dems recaudos y
con estos documentos se forma el cuaderno cautelar.
Admitida la demanda cautelar y concedida la medida, sta se ejecuta del modo y manera que lo
dispone la resolucin admisoria.
De acuerdo a la naturaleza de la medida dictada, el secretario la cumple en el da y hora sealados
incluso con habilitacin de lugar y tiempo, y si fuera el caso con el apoyo de la fuerza pblica. Este
acto procesal forma parte del proceso de la medida cautelar, lo cual implica que el secretario deje
constancia en el acta de todos los pormenores ocurridos al ejecutar la medida, y consiguientemente
debern firmar el acta todos los asistentes al acto y en el supuesto que se negasen, el secretario
dejar constancia.
informacin y en administracin.
b.- Medida cautelar de anotacin de la demanda.- Esta se ejecuta con la respectiva
anotacin de la medida cautelar en la ficha registral de los Registros Pblicos de la
Propiedad Inmueble donde se encuentra asentado el derecho de propiedad del bien,
sobre el que recae la medida cautelar, conforme a lo previsto en el artculo seiscientos
setenta y tres del Cdigo Procesal Civil,
3.-Medidas cautelares temporales sobre el fondo.- Se trata de las medidas cautelares
que por la necesidad impostergable de quien las pide y por la firmeza de los fundamentos
de lo que se demanda, la medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el
Juez va a decidir en el proceso principal. Sistemticamente estas medidas cautelares
estn contenidas entre los artculos seiscientos setenta y cuatro y seiscientos ochenta y
uno del Cdigo Adjetivo y son las siguientes: Asignacin anticipada de alimentos, asuntos
de familia e inters de menores, administracin de bienes, desalojo, separacin y divorcio
y, devolucin de bien en el despojo.
4.- Medidas cautelares innovativas.- Son medidas cautelares excepcionales que se
solicitan ante la inminencia de un peligro irreparable por lo tanto el Juez las dicta para
reponer un estado de hecho o de derecho. Estn comprendidas entre los artculos
seiscientos ochenta y dos y seiscientos ochenta y seis del Cdigo y son las siguientes:
Interdiccin, cautela posesoria, abuso de derecho, derecho a la intimidad, a la imagen y a
la voz
5.- Medida cautelar de no innovar.- Se trata de la medida cautelar que la dicta el Juez
para mantener el estatus quo del hecho o del derecho. Esta medida lo previene el artculo
seiscientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil.
Veamos ahora sucintamente, cada una de las clases de las medidas cautelares
contenidas en nuestro ordenamiento procesal civil vigente. En este contexto cul es el
procedimiento de cada una de las medidas cautelares.
MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA
Las medidas cautelares para una futura ejecucin forzada constituyen la esencia de la
medida cautelar, puesto que estn orientadas a evitar la demora en el proceso y a
garantizar el cumplimiento de la ejecucin de la sentencia que declara fundada la
demanda en el proceso principal. En s son las medidas que con la ejecucin forzada
restringen la libre disponibilidad de los bienes a favor del deudor y hasta cierto punto
establecen el estatus quo de los bienes; porque el propietario del bien o bienes est
restringido en el uso y disposicin por el hecho que dichos bienes, quedan a disposicin
de los actos procesales para la ejecucin, de la sentencia va remate y consiguiente
adjudicacin respectivamente.
EL SECUESTRO
que da lugar para que la persona afectada con la medida cautelar retire la informacin
que contiene en sus soportes y una vez retirados el custodio judicial se lleva los bienes
informticos para su custodia.
Est es la orientacin y los alcances del artculo seiscientos cuarenta y siete A del
Cdigo Procesal Civil.
c.- Secuestro de bienes dentro de una unidad de produccin o comercio.- Se ha
detallado que el secuestro es una medida que se ejecuta con la desposesin de un bien o
de bienes. Una unidad de produccin o comercio cumple su funcin de gestin haciendo
uso de bienes mobiliarios, pero se da el caso que algunos de estos bienes son
indispensables y de calidad insustituible para el funcionamiento del comercio y para que el
ente econmico de produccin cumpla con su finalidad de produccin y productividad.
Estos bienes no son motivo de medida cautelar de secuestro, pero s los que no afecten el
proceso de la produccin y la productividad.
Tambin, como en los casos anteriores, se cumple la medida con la desposesin y
entrega al custodio para su cuidado. De esta manera se cumplen los presupuestos del
artculo seiscientos cincuenta y uno del Cdigo Procesal Civil.
d.- Secuestro de ttulos de crdito.- Debe entenderse que el ttulo valor, en realidad
tiene dos elementos que son en primer lugar el ttulo o documento en s y en segundo
lugar est el valor incorporado; resultando que este documento en su conjunto pertenece
a alguien que viene a ser el titular del derecho del documento. Este documento como lo
precisa el artculo ochocientos ochenta y seis del Cdigo Civil es un bien mueble que
insume la caracterstica de la medida cautelar de secuestro, por lo tanto, los ttulos
valores que son de naturaleza cambiaria son motivo de medida cautelar de secuestro.
La ejecucin de la medida cautelar se ejecuta, de acuerdo al artculo seiscientos
cincuenta y dos del C.P.C. con la entrega de los ttulos que hace el funcionario del banco
al custodio, con la anotacin respectiva en el documento, conjuntamente con la copia
certificada de su designacin y del acta de secuestro, todo para que dicho custodio
represente legalmente al titular del documento cambiario para que a partir de ese
momento el custodio realice todas las actividades cambiarias respecto al ttulo como si
fuese el titular verdadero y de esa manera el ttulo no se perjudique, Incluso el custodio
deber depositar a cargo del juzgado el dinero que obtenga, por alguna operacin.
EL EMBARGO
1.- Definicin.- Semnticamente la palabra embargo deriva del latn imbarricarse, que
quiere decir barra o tranca, por lo tanto etimolgicamente embargo quiere decir cerrar
una puerta con trancas o barras que restringe la libre disposicin de los bienes.
Desde el punto de vista procesal civil, embargo es un acto que restringe y limita la libre
disposicin de los bienes embargados al encontrarse intervenidos por la autoridad judicial.
Este concepto, es concordante con el pensamiento del procesalista Davis Echeanda
cuando dice: El embargo es el acto judicial mediante el cual se pone fuera del comercio
una cosa que estando a las rdenes de la autoridad que lo decreta no se puede
disponer1.
Procesalmente, el embargo y el secuestro son la afectacin jurdica de un bien o bienes
del presunto obligado, aunque dicho bien se encuentre en poder de un tercero. Y todo por
cuanto existe el incumplimiento, fundamentalmente, de una obligacin de dar.
El artculo seiscientos cuarenta y dos del Cdigo Adjetivo seala que cuando ante el
rgano Jurisdiccional existe una pretensin principal apreciable en dinero, es procedente
solicitar el embargo del bien o bienes del obligado aunque se encuentren en posesin de
terceros, naturalmente con las reservas que la ley seala. O sea que, en realidad, el
embargo en cualquiera de sus modalidades es procedente cuando en el debate del
proceso principal la pretensin tiene una valoracin econmica traducida en una
liquidacin dineraria.
Asimismo, debemos tener presente que el embargo en si es una actividad procesal que
tiene sus propios estados, debidamente caracterizados que son:
a.- Se rige por el Principio Dispositivo porque slo tiene lugar a solicitud de parte y es un
acto jurisdiccional traducido en una resolucin,
b.- Es dependiente del proceso principal en la medida que tiene que formarse cuaderno
que depende de aqul,
c.- Porque la ejecucin est conformado por una serie de actos procesales que se
interrelacionan; y
d.- Porque restringe y limita el estatus quo del bien embargado, al encontrarse bajo la
La misma norma seala que se puede embargar los bienes que se refieren los acpites 3
y 4, siempre y cuando el crdito provenga del precio de compra del bien adquirido.
Asimismo, pueden embargarse los frutos de los bienes inembargables.
Veamos ahora las clases de embargos que permiten garantizar la ejecucin de una
sentencia que declara fundada la demanda en un proceso, para que dicha resolucin no
resulte ilusoria.
3.- Extensin de la medida de embargo.- El embargo como cualquier otra medida
cautelar afecta los bienes del demandado o deudor que incumple con su obligacin, pero
se da el caso de que los bienes por su propia naturaleza y razn de ser generan frutos y
productos, siendo estos ltimos los accesorios del principal. Entonces por aplicacin el
principio de que La suerte de lo accesorio sigue la del principal en aplicacin del artculo
ochocientos ochentas y nueve del C.C., se tiene que analizar qu pasa con los frutos o
productos ante el embargo de un bien.
a.- Embargo sobre el bien principal y sus accesorios.- Conforme lo seala el artculo
seiscientos cuarenta y cinco del Cdigo, el embargo a solicitud del peticionante puede
recaer sobre un bien incluso si se lo solicita tambin recae sobre los frutos y productos y
el Juez tiene que admitirlo dando lugar a que el embargo sea sobre el principal y los
accesorios. En este caso, como se podr apreciar una vez ms se patentiza el Principio
Dispositivo del Derecho Procesal Civil al que se refiere el artculo IV del T .P. del C. P. C.,
o sea que el Juez atiende y resuelve lo que las partes procesales solicitan
b.- Embargo de la copropiedad.- La copropiedad, conforme al ordenamiento civil, est
definida como si una propiedad tiene varios propietarios, como sucede con la propiedad
indivisa, cada uno es titular de un nmero de cuotas ideales.3
De acuerdo al concepto vertido se tiene que la copropiedad es pasible de la medida de
embargo, tal como lo previene el artculo seiscientos cuarenta y seis del Cdigo Procesal
Civil. al decir cuando el embargo recae sobre una copropiedad, la afectacin alcanza
a las cuotas ideales del obligado, o sea de sus acciones y derechos
c.- El embargo en forma de depsito y secuestro.- Como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin, para efectos de garantizar la ejecucin de una sentencia
que declara fundada demanda, es procedente la instauracin de una medida cautelar en
forma de depsito y/o secuestro que resulta de la siguiente circunstancia:
Concedida la medida cautelar de embargo, sobre bienes muebles de propiedad del
deudor, dicho deudor puede ser constituido como depositario en este caso dicho
propietario del bien mantiene sus poderes de uso y disfrute del bien 4 lo cual no se admite
en el supuesto que el depositario fuera otra persona, pero si el obligado o deudor
constituido en depositario se negase aceptar la designacin, la medida de embargo se
ejecuta con el secuestro siendo desposedo el propietario deudor del bien. En este caso el
bien es colocado en un almacn permanente a la orden del Juez.
Ahora bien si el custodio es el propietario del citado almacn, quien asume la calidad de
depositario queda obligado a presentar el bien dentro del segundo da de intimacin del
Juez. Asimismo, se deja aclarado que el depositario que incumple sus funciones tiene
responsabilidad civil y penal.
Tratndose de joyas, dinero o piedras preciosas sern depositados en el Banco de la
Nacin a cargo del Juzgado. Todo de acuerdo a lo previsto en el artculo seiscientos
cuarenta y nueve segundo prrafo del Cdigo Adjetivo.
Cateo en el embargo en depsito o secuestro.- La palabra cateo por derivacin
proviene del verbo catear que quiere decir: tantear el terreno, de all que lo ms apropiado
es usar esta palabra para designar a quienes se dedican a la bsqueda de asientos
mineros. Pero, tambin cateo significa allanar la casa de alguien, registrar o buscar.
Desde el punto de vista procesal para hacer efectiva la ejecucin de la medida cautelar
dentro de las acciones fcticas sociales se presentan algunas circunstancias que impiden
su ejecucin. Cuando esto ocurre, el auxiliar judicial encargado de llevar a cabo la medida
cautelar, o tal vez, cuando la medida se traba y sucede que no cubre apriorsticamente el
monto de la ejecucin de la sentencia, y a solicitud de parte, procede no slo a la
bsqueda en otros ambientes de algunos bienes para embargar sino tambin extiende su
misin de desposesin a otros bienes, incluso puede ir a lo personal del afectado, pero
con mucho respeto y decoro a efecto de cumplirse lo que dispone el artculo seiscientos
cincuenta y tres del Cdigo Procesal Civil.
Identificacin de los bienes embargados o secuestrados.- Como consecuencia de la
ejecucin del embargo o el secuestro, el auxiliar de justicia suscribe en el acta
detalladamente, todos los pormenores sucedidos durante la efectividad de la medida
cautelar y en particular describe pormenorizadamente los bienes embargados o
secuestrados considerando: nmero, marca de fbrica, ao de fabricacin, estado de
conservacin y funcionamiento, y los dems datos que son fundamentales para su
identificacin, de tal manera que al momento de ser devueltos exista la constatacin que
los bienes estn en el mismo estado que tuvieron al momento del embargo o del
secuestro.
Los detalles anotados en el acta son de capital importancia, ya que la medida trabada no
tiene otra finalidad sino la de garantizar la ejecucin de la resolucin que declara fundada
la demanda en el proceso principal, por lo tanto los bienes embargados deben conservar
el mismo valor que tuvieron en el momento de su afectacin.
Retribucin del custodio.- Custodiar desde el punto de vista semntico, significa cuidar,
por lo tanto el custodio es la persona que cuida, que guarda 5, por lo que hay que pagarle,
este es el sentido de la norma contenida en el artculo seiscientos cincuenta y cuatro del
Cdigo Adjetivo que previene el pago de los honorarios que le corresponden al custodio
por sus servicios en su calidad de rgano de auxilio judicial, que si bien es verdad que el
artculo cincuenta y cinco del Cdigo no lo considera, pero en la realidad se tiene que el
custodio es auxilio judicial a quien se le reconoce honorarios.
El custodio judicial, antes de aceptar el cumplimiento de su comisin, propone el pago de sus
servicios, ya sea por da, semana o mes. Esta propuesta es importante porque a partir de all
el Juez considera la suma dineraria al momento de fijar la retribucin al custodio.
Para cumplir con esta finalidad de la norma las entidades financieras comunicarn a la
Superintendencia de Banca y Seguros la direccin electrnica a donde ser remitida la
orden judicial para la efectividad de la retencin dispuesta por el Juez.
La efectividad de la medida cautelar del embargo tiene lugar al momento de la suscripcin
del acta por el secretario en la que consta todos los pormenores de la actuacin judicial al
mismo tiempo que entrega la cdula de notificacin al retenedor quien debe firmar el acta
y ante el supuesto de su negativa el secretario deja constancia tal como lo previene el
artculo seiscientos cincuenta y ocho del Cdigo Procesal Civil.
Falsa Declaracin del Retenedor y Doble Pago.- Asumiendo los principios de veracidad
y probidad, como lo previene el artculo ciento nueve del Cdigo Adjetivo y entendindose
que el retenedor cumple funciones de auxilio judicial tal como lo considera el artculo
cincuenta y cinco del citado cdigo, debe actuar con seriedad y sobre todo con la
veracidad que el caso requiere por la majestad de la administracin de justicia.
Sin embargo, a veces puede suceder que el retenedor hace falsa declaracin
manifestando que el afectado con la medida cautelar no es titular de algn crdito. En fin,
puede dar stas y otras declaraciones falsas que supuestamente demuestran la
inexistencia de algn crdito.
En este caso como consecuencia de la falsa declaracin, el retenedor continua pagando
los crditos a favor del afectado con la medida, es decir abiertamente incumple la orden
judicial, en este supuesto, el retenedor asume el doble pago, entendindose como doble
pago, en el sentido que si el retenedor cumpli con pagarle al titular del crdito (acto
impropio) tambin tendr que hacer el empoce en el Banco de la Nacin del monto
dispuesto por orden judicial y a cargo del juzgado.
Naturalmente, esta sancin se dispone con resolucin debidamente motivada la cual
puede ser apelada y el concesorio es sin efecto suspensivo tal como lo tiene legislado el
artculo seiscientos sesenta del Cdigo Adjetivo, sin perjuicio de la responsabilidad penal
dispuesta en el artculo seiscientos cincuenta y nueve.
4.- Embargo en Forma de Intervencin en Recaudacin.- La doctrina procesal civil,
advierte que aquellos entes econmicos que tienen problemas por la falta de pago de sus
obligaciones dinerarias, pueden ser afectados con la medida cautelar de embargo en
forma de intervencin en recaudacin. Esto quiere decir que el ente econmico con la
medida cautelar queda intervenido, por consiguiente el empresario nada puede hacer sin
el conocimiento del interventor y adems el interventor que al mismo tiempo es
recaudador, recauda los ingresos y controla los egresos, en ejercicio de su funcin de
fiscalizador.
Esta medida cautelar por aplicacin de la norma tambin procede contra las empresas de
persona natural o jurdica con o sin fines de lucro. En este caso el interventor recaudador
como rgano de auxilio judicial, fiscaliza los ingresos y egresos de la empresa, estando
premunido de facultades que le otorga el Juez en resolucin debidamente motivada.
Conforme lo seala el artculo seiscientos sesenta y uno del C.P.C., la medida cautelar de
embargo en forma de intervencin en recaudacin afecta a las empresas de persona
natural o jurdica al embargar los ingresos propios de stas. Para ello se nombra a uno o
varios interventores recaudadores, precisando sus nombres para identificarse al recabar
los ingresos precisando la periodicidad de los informes que debern hacer al juzgado.
Efectividad de la medida cautelar.- La medida cautelar se hace efectiva con la
intervencin del secretario del juzgado, quien notifica al representante de la empresa, con
la medida cautelar ordenada por el Juez y que a partir de ese momento le afecta.
Asimismo, le presenta al interventor recaudador o interventores recaudadores para
quienes pide se les de las facilidades para que cumplan sus funciones dispuestas en la
resolucin de su propsito. La efectividad de la medida cautelar es un acto procesal del
que queda constancia en el acta que firman los intervinientes. El acta se agrega al
expediente de la medida cautelar.
Obligaciones del interventor recaudador.- Por mandato expreso de la norma contenida
en el artculo seiscientos sesenta y dos el interventor recaudador cumple con las
siguientes obligaciones:
a.- Verificacin del funcionamiento y conservacin del ente intervenido sin interrumpir con
las labores propias de la empresa
b.- Llevar el control de los ingresos y egresos de la empresa intervenida.
c.- Proporcionar de los fondos que recauda, lo necesario para el funcionamiento regular
de la empresa intervenida.
d.- Poner a disposicin del Juez las sumas recaudadas dentro del tercer da del recaudo,
haciendo los depsitos en el Banco de la Nacin a solicitud de parte o por decisin
judicial, el plazo para el depsito puede variar.
e.- Informar al Juez acerca del desarrollo regular de la intervencin.
Adems de estas obligaciones consignadas en el artculo seiscientos sesenta y dos del
C.P.C. el interventor recaudador puede hacer otros informes que juzgue conveniente para
los efectos de tomar las providencias necesarias a que hubiere lugar, sobre todo aquellas
que impidan el cumplimiento de la funcin o la recaudacin de los ingresos.
para que el afectado preste las facilidades al interventor para que cumpla con la medida.
Por su parte, el secretario en forma muy diligente instruir al afectado acerca de los fines
de la medida cautelar, de las funciones del interventor y de la diligencia con la que deber
actuar el afectado. Concretamente, el secretario le har conocer que la orden judicial
deber ser cumplida sin objeciones. Es parte de la efectividad de la medida cautelar que
conste en el acta el inventario de los bienes y el archivo. El afectado en ejercicio de su
derecho de contradiccin y al debido proceso est facultado para dejar constancia en el
acta de algunas posiciones relacionadas con la ejecucin de la medida.
Acto seguido el secretario da por concluida la redaccin del acta, invitando a firmar al
intervenido y a los dems intervinientes. En el supuesto que el afectado se negara firmar,
el secretario cumplir con dejar expresa constancia de la negativa.
Obligaciones del interventor informador.- La resolucin en la que el Juez admite la
medida cautelar, nombra al interventorinformador, sealndole las obligaciones
imperativas que deber cumplir para los efectos que la medida cautelar cumpla con su
finalidad de garantizar la ejecucin de la sentencia que declara fundada la demanda.
Especficamente, de acuerdo como lo prescribe el artculo seiscientos sesenta y seis el
interventor informador cumplir las siguientes obligaciones:
a.- El interventor deber informar al Juez acerca del movimiento econmico de la
empresa as como, otros pormenores relacionados con la gestin del ente econmico
intervenido. Y todo, dentro de los plazos que el Juez le ha fijado.
b.- El interventor informar al Juez de los hechos que sean considerados como
perjudiciales para el titular de la medida cautelar o, de los actos que obstaculicen el
cumplimiento de sus obligaciones, que en s. tiene implicancia en la ejecucin de la
medida por constituir obstculos para la informacin
Responsabilidades en la intervencin.- La efectividad de la medida es consecuencia de
la participacin del secretario del juzgado, quien no solamente, notifica al intervenido con
la resolucin judicial que ampara la medida cautelar sino tambin instruir al intervenido
para que cumpla con las acciones y facilidades requeridas para que la medida cautelar
surta la finalidad por lo que se ha interpuesto.
Dentro de este contexto se tiene que son dos personas las que tienen que ver con el
desenvolvimiento de la medida cautelar: el interventor y el intervenido, por lo tanto cada
uno asume su responsabilidad segn su actuacin:
En cuanto al interventor :
a.- El interventor recaudador responde por lo que recauda, dice la norma contenida en el
artculo seiscientos sesenta y ocho En este caso, la funcin del interventor es similar a la
del depositario,
b.- El interventor recaudador es responsable de la veracidad de los informes que hace al
juzgado. Tambin es responsable del cumplimiento de los plazos dentro de lo que debe
informar.
En cuanto al Intervenido
El intervenido es responsable por su actitud de resistencia, violencia u obstruccin para
que el interventor cumpla o no con sus funciones.
El incumplimiento de estas obligaciones por mandato de la norma procesal, generan
responsabilidad Civil y Penal para el intervenido y el interventor, segn lo dispone el
mencionado el artculo seiscientos sesenta y ocho del Cdigo Procesal Civil.
7.- Embargo en forma de administracin de bienes.- En ejercicio del Principio
Dispositivo procesal, la parte demandante de un proceso principal en giro o por iniciarse
tiene facultades para solicitar la medida cautelar de administracin de bienes.
Esta medida es procedente cuando recae sobre bienes que generan frutos, tal como lo
previene el artculo seiscientos sesenta y nueve al afirmar: Cuando la medida recae
sobre bienes fructferos, pueden afectarse en administracin con la finalidad de
recaudar los frutos que produzcan haciendo una interpretacin sistemtica de la
norma debe entenderse que la medida de embargo recae sobre el resultado de los frutos,
tal es el caso en los frutos civiles, la medida recae sobre los intereses, de los frutos
naturales de lo que producen las plantas, pero despus de la venta etc.
Concretamente, debemos entender que la medida cautelar de embargo en forma de
administracin no recae sobre los frutos que generan los bienes sino ms bien sobre el
patrimonio del afectado que generar los frutos con el trabajo y la gestin diligente del
administrador como rgano de auxilio judicial nombrado por el Juez, ya que ste,
sustituye al afectado en la gestin del negocio. Esta idea es asimilada del pensamiento
del procesalista espaol Carreras, Jorge; contenidas en su obra El embargo de bienes 7
8.- Conversin a administracin de unidad de produccin o comercio.- Esta medida
cautelar generalmente resulta de la variacin de la medida de embargo en forma de
el derecho inscrito.
Adems, se deja aclarado que la medida cautelar inscrita no impide la libre
disposicin de los bienes afectados con la medida cautelar, pero quien los compra
asume la condicin del afectado con la medida cautelar. Asimismo, son
procedentes nuevas afectaciones, pero, en ejecucin de resolucin, el pago ser de
acuerdo a la prelacin de quien obtuvo la primera medida.
que la medida cautelar para futura ejecucin forzada es decisin jurisdiccional tendiente a
asegurar el resultado final de un proceso judicial cuando existen indicios razonables y
desde ya acreditados que hacen prever que ser favorable la pretensin invocada.
En el caso del proceso de separacin de cuerpos, si no existiera desistimiento, la decisin
final ser que la demanda se declarar fundada. Si esto es as, quiere decir que en
cualquier estado procesal cualquiera de los cnyuges puede solicitar como medida
anticipada la autorizacin para vivir separados y ejercitar libremente la administracin de
sus bienes que resulten de la decisin sobre la separacin de los bienes sociales
conyugales.
6.- Devolucin de bien en el despojo.- Gramaticalmente, despojo significa quitar algo de
alguien, entre otros significados semnticos, pero desde el punto de vista procesal
despojo significa desplazar a una persona de la posesin de un bien sobre el que tiene
derecho, de all que, esta institucin creada es para restablecer el derecho posesorio en
el interdicto de recobrar.
El artculo seiscientos ochenta y uno previene que el demandante que acredite
verosilmente, el despojo del cual ha sido vctima al interponer la medida cautelar el Juez
se la otorgar precisamente para evitar la demora en la restitucin del bien anticipndose
a la fecha, que se declare fundada la demanda sobre despojo.
admitir que el abuso del derecho como institucin tiene los siguientes elementos
La palabra innovar, desde el punto de vista semntico significa introducir una novedad en
alguna cosa
Desde el punto de vista del Derecho Procesal Civil, la medida cautelar de NO INNOVAR
es la prohibicin de INNOVAR, o sea la prohibicin de modificar, alterar, etc. es decir no
alterar, no modificar algo.
En otras palabras es el efecto cristalizador que produce esta medida cautelar, es decir se
congela o detiene en el tiempo y el espacio a la situacin jurdica y material de un bien o
de una relacin de derecho. En s, es un a actividad inhibitoria de las partes como
consecuencia de la medida cautelar de no innovar.
En ejercicio del principio dispositivo a que se contrae el Art. IV del Ttulo Preliminar. del
Cdigo Procesal Civil. esta medida la otorga el Juez a solicitud de la parte interesada,
precisamente cuando existe peligro que segn la naturaleza de la accin y el derecho, del
derecho sobre el bien que se debate, el demandado podra alterar la estructura o
condiciones del bien que es motivo del proceso principal.