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Interpongo recurso de apelacin.

Juzgado de Garantas n 5
Cmara de Apelacin y Garantas
Damin Alberto Barbosa, abogado, matriculado bajo
T LVI, F 168 del C.A.L.P, C.U.I.T. N 20-31462867-6, con domicilio constituido
en calle 48 N 818 piso 4 A de la ciudad de La Plata, en el marco de la causa
n 06-00-020688-16/15, en mi carcter de defensor del seor Walter Carbone,
a V.S. respetuosamente se presenta y dice:

I. INTERPONE RECURSO DE APELACIN.

Que viene a interponer en tiempo y forma de ley, recurso
de apelacin contra el resolutorio emanado de la Titular del Juzgado de de
Garantas n 5 de La Plata (16/09/16), que convalida el secuestro del telfono
mvil perteneciente al seor Carbone practicado en autos, por razones de
necesidad y urgencia (punto I del resolutivo) y asimismo autoriza el anlisis
tcnico del aparato de telefona celular incautado (punto II).

II. PROCEDENCIA:
La va recursiva seleccionada rene los recaudos legales para su admisibilidad
a. Deduccin en trmino.
La interposicin de la impugnacin cumplimenta los recaudos de
temporalidad contemplados por el artculo 441 primer prrafo del C.P.P.

b.

Decisin

jurisdiccional

impugnable.

Gravamen

irreparable. Cuestin institucional y federal.

En el caso se trata de una disposicin del Juzgado de
Garantas n 5 que convalida indebidamente, a criterio de la defensa, el
secuestro del telfono celular del seor Walter Carbone y autoriza
ilegtimamente el anlisis tcnico del mvil incautado, ello en desmedro del
debido proceso, defensa en juicio y privacidad del imputado (artculos 18, 19,
75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, artculos 11 y 25 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, artculos 14 y 17 Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
La resolucin ahora observada es, a criterio de esta
defensa,: a) equiparable a sentencia definitiva (SC, Fallos 186:531, 187:643,
304:703); b) afecta una cuestin de razn federal ("Strada", Fallos 308:490; "Di
Mascio", Fallos 311:2478; Dieser Fallos, 329:3034, Llerena Fallos,
328:1491, por la que se condiciona la validez de las restricciones de los
recursos locales, a la circunstancia de que en la causa no se encuentre en
juego una cuestin federal que pudiera ulteriormente ser materia de la va
prevista en el art. 14 de la ley 48) y c) presenta una gravedad institucional que
permite excepcionar cualquier taxatividad recursiva y salvar de dicho modo el
dao irreparable o de tarda subsanacin.
Constituye supuesto de gravedad institucional que permite
excepcionar la no definitividad del pronunciamiento impugnado, si lo resuelto
por el "a quo" compromete la regular administracin de justicia al afectar la

forma de aplicacin de la ley. (Tribunal de Casacin, Sala III LP,12396, RSD432-4, S 12-10-2004).
La regla de taxatividad, en cuanto a la determinacin del
objeto de los recursos, debe ceder ante determinados supuestos que, por su
carcter excepcional () (Tribunal de Casacin, Sala II, LP 25707 RSD-11157, S 27-12-2007, Juez MAHIQUES).
En el supuesto trado se configura una situacin de
excepcionalidad que amerita la intervencin del rgano Jurisdiccional Superior,
pues

la

decisin

ahora

observada

violenta

garantas

de

raigambre

constitucional y un gravamen de imposible reparacin ulterior.

La Sala III al momento pronunciarse en en esta causa
sobre el pedido de nulidad de diversos actos procesales formulado por la
defensa del codenunciado Scioli, expres que son recurribles los fallos cuando
se advierta la produccin de una situacin de gravamen irreparable que
merece la intervencin de esta Alzada, con las citas doctrinarias y
jurisprudenciales que all enuncia, agregando que existe la situacin de
gravedad institucional cuando hay afectacin al orden pblico y en especial en
estos actuados por el rol institucional que han desempeado las personas
denunciadas y las instituciones comprometidas.-

c. Legitimacin.
La calidad de defensor y las facultades otorgadas por los
artculos 424 del C.P.P. consienten el requerimiento recursivo.

d. Notificacin al M.P.F. de la interposicin del recurso de apelacin.

En razn de lo normado por el artculo 431 del C.P.P. viene
a solicitar que V.S. tenga a bien notificar al M.P.F. la interposicin del presente
recurso con el fin de que el mismo disponga la suspensin de la pericia de
anlisis telefnico por l ordenada en el marco de la presente causa -, para el
da 23 del corriente a las 08:00 horas en sede de la UFI n 11, hasta tanto se
encuentre en trmite la presente impugnacin.
Es obvio que mientras no se encuentre firme y consentido
el auto de V.S. que convalid el irregular procedimiento de secuestro del
telfono celular, ninguna medida probatoria puede tomarse respecto del mismo,
por estar viciada su incorporacin al proceso (art. 209 y 211 CPP)

Excelentsima Cmara de Apelacin y Garantas.

III. RACCONTO Y ANLISIS DE LOS TPICOS DE AGRAVIO:

1. Resea.
Conforme se desprende del acta de allanamiento, el da 14
del corriente mes se materializ el registro de una vivienda ubicada en el
country Abril (Berazategui, consignada en el acta a nombre del imputado)
cuyas dems circunstancias obran en dicha actuacin , a los fines de
constatar en su interior una caja de seguridad () y secuestrar documentacin
() referida a gastos de la ex Jefatura de Gabinete, as como otra
documentacin y/o elemento que pueda ser de inters para la presente
causa..
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En el tiempo de abrirse la caja fuerte el seor Carbone

comienza a filmar con su telfono celular a todas las personas presentes una
salvedad quizs necesaria, el seor Carbone comenz a filmar como lo indica
el acta, pero no con la pretensin de captar a las personas presentes, que tal
vez, por la rigidez del acto procesal pudo explicarse de ese modo, sino la
apertura de la caja -, por lo que se dispone el secuestro del telfono celular.
El da 15 de septiembre el seor agente fiscal indic a la
magistrada de garantas interviniente que habiendo dado positivo el registro en
dicho domicilio en tanto se encontr la caja de seguridad ()por razones de
necesidad y urgencia se procedi a su secuestro, dada su utilidad para la
investigacin () por esta misma circunstancia se secuestro el celular del
imputado otra necesaria salvedad hasta el instante de la incautacin del
telfono no se le haba notificado an su calidad de parte -, a fin de establecer
vinculaciones de inters para la causa, ya que las operatorias investigadas no
fueron realizadas por el mismo de manera aislada. Le peticiona en el mismo
escrito que declare la validez de los secuestros y autorice el anlisis tcnico del
telfono.
La magistrada el 16 del corriente consinti ambos actos.
El da 22 el seor Carbone recibi una notificacin, que para su
asombro, no dispona la devolucin del celular como lo esperaba, sino una
pericia sobre el mismo.
2. Tpicos del agravio.En la vinculacin temporal de los
aconteceres procesales reseados pueden apuntarse las circunstancias que
malogran el acto jurisdiccional que en esta instancia se observada.
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Segn se desprende del acta de allanamiento, el secuestro

del telfono se produce en razn de estar filmando a la gente presente con la
salvedad ya expuesta -, eso fue el da 14 del corriente.
El da 15, dada su utilidad e inters con la causa, seor
agente fiscal solicita a la doctora Garmendia que se convalide el secuestro y se
autorice su anlisis.
El da 16 la magistrada convalida y autoriza.
La narracin lineal de los acontecimientos permite apreciar
que, al tiempo de incautarse el mvil la pretensin era impedir que el seor
Carbone tomara a los presentes (comienza a filmar con su telfono celular a
todas las personas presentes), un da despus el titular de la accin
sobrecarg sobre esta inicial custodia, noveles cualidades de utilidad para la
investigacin e inters para la causa, no pensadas, ni volcadas ni expresadas
en el acta.
Esto exhibe que el beneficio o provecho para la instruccin
de la causa, el fiscal lo apreci con posterioridad a la incautacin, lo que
autoriza a inferir que en dicho instante temporal no surgi, como intenta
presentarse, ninguna razn de necesidad y urgencia, como tampoco, la
premura de una pericia sobre la unidad secuestrada.
Es del lgico saber jurdico que los intereses o los
justificativos para sortear la valla de inviolabilidad contemplada por la
constitucin (artculo 219 y ss. del C.P.P., artculo 18 de la C.N.) deben ser
previos o simultneos (excepcionalmente) al allanamiento y secuestro, no post
como sucedi en este caso.
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El agravio se deposita entonces, en el modo en que se

incorpora la prueba, pretendiendo otorgar validez a un acto reprobable
legalmente desde su inicio (violacin del debido proceso y defensa en juicio) y
en la arbitraria injerencia sobre lo que es la privacidad del seor Carbone, pues
su objeto final es conocer sus lazos y voces de comunicacin.

IV.- Derecho a la intimidad.

Esta es la normativa que debe analizarse, para poder preguntarse lo
siguiente: se procedi como corresponda? se incurri en una nulidad?; en
caso afirmativo, de qu tipo de nulidad estamos hablando y cules deben ser
las consecuencias de ello.
En el presente existe una grosera violacin del debido proceso, por
haberse vulnerado una garanta constitucional -la intimidad-,

ya que el

artculo 219 del CPP nos habla de auto fundado (no se dio en la presente),
nos encontramos ante una Nulidad Absoluta.
Diversas salas del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de
Buenos Aires, nos advierten en qu casos nos encontramos ante Nulidades
Absolutas, y qu efectos tienen las mismas:
Las nulidades absolutas son las nicas que pueden ser declaradas de
oficio por el juez, proceden en cualquier grado y estado del proceso y no
pueden sanearse de modo alguno. Revisten carcter excepcional el cual les
viene dado porque la transgresin verificable del acto vulnera garantas

constitucionales, particularmente la de defensa en juicio y el debido proceso.

Por el contrario, las nulidades relativas, esto es aquellas que surgen de la
expresa conminacin legal prevista en el acto de que se trate ante la ausencia
de sus requisitos formales, pueden ser subsanadas manteniendo los efectos
del acto dentro del curso normal del proceso. (Tribunal de Casacin Penal
de la Provincia de Buenos Aires, Sala 3, Causa 6.852, M., C. s/ Recurso
de Casacin. 2/11/2004; Sala 2, causa 40.584, 12/10/2010, causa 47.461,
6/12/2011).
Se presenta una nulidad absoluta cuando media una directa vulneracin
del requisito del debido proceso, entendido ste como el procedimiento
respetuoso de las garantas de rango constitucional, y ello ser as cuando lo
afectado sea una norma de procedimiento derivada de un imperativo
constitucional, por referirse a un acto de tal importancia para el proceso que su
ausencia -o su presencia irregular- suponga la inexistencia del juicio previo
constitucional. (Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos
Aires, Sala 2. Causa 12.421, 11-6-2006).
Deben considerarse garantas constitucionales las contenidas en la
Constitucin Nacional, la provincial y en los tratados internacionales de rango
constitucional (arts. 75 inc. 22 de la Const .Nac. y 11 de la Const. pcial.), de
manera que en los casos en que se verifique una directa transgresin de
normas contenidas en dichos instrumentos proceder la nulidad oficiosa,
debiendo en cada caso concreto decidirse respecto de la eventual afectacin

de la ley constitucional. (Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de

Buenos Aires, Sala 2, Causa 26.558, 29/4/2008).
La novel Sala III del Tribunal de Casacin Penal Bonaerense
(integrada por los Dres. Carral y Violini), con motivo de expedirse sobre la
nulidad de un procedimiento mediante el cual se llev a cabo la interceptacin,
requisa y el consecuente secuestro de material estupefaciente, realiz un
exhaustivo anlisis sobre la garanta constitucional a la intimidad (en
especial la jurisprudencia de la C.S.J.N.), el cual es aplicable al presente.
Sostuvieron los magistrados de Casacin (con el primer voto del destacado
Dr. Carral), que () la envergadura de la crtica introducida por la defensa, en
tanto invoca la afectacin de una garanta constitucional intimidad-, me exime
de dar razones en torno al abordaje del agravio en esta instancia. Ello as,
conforme lo estipula el artculo 203 del Cdigo Procesal.
El ncleo del planteo transita por objetar la razonabilidad de la medida, en tanto
a criterio de la recurrente, no existi razn suficiente o causa probable que
avale el procedimiento policial ().
() En este esquema, considero que cuando la ley habla de motivos
suficientes se refiere a algo ms que a una mera noticia criminis o una
presuncin, resulta evidente que este tipo de intervenciones y restricciones a la
intimidad de las personas, si es ilegal en su inicio no puede quedar validada por
lo que resulte de ella.

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La Corte Suprema de Justicia en causa nro 763, caratulada Quaranta Jos

Carlos s/ infraccin ley 23737 (sentencia del 31 de agosto de 2010) con cita en
el precedente Fiorentino, explica que una interpretacin dinmica del texto de
los artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional, ms lo previsto en su artculo
33 y en los artculos 11,inciso 2, de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, y 17, inciso 1, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, en cuanto contemplan, en redaccin casi idntica, que nadie puede
ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, en la de su familia, en
su domicilio o en su correspondencia. Agrega, los requisitos mnimos a los que
debe sujetarse una injerencia estatal en tales mbitos protegidos () tal
derecho federal slo es realizable de modo efectivo restringiendo ex ante las
facultades de los rganos administrativos para penetrar en l, sujetando la
intromisin a la existencia de una orden judicial previa debidamente
fundamentada, exigencia esta ltima que se deriva del mismo artculo 18 de la
Constitucin Nacional. Slo en este sentido puede asegurarse que los jueces,
como custodios de esa garanta fundamental, constituyen una valla contra el
ejercicio arbitrario de la coaccin estatal, pues, si su actuacin slo se limitara
al control ex post, el agravio a la inviolabilidad de este derecho estara ya
consumado de modo insusceptible de ser reparado, ya que la Constitucin no
se restringe a asegurar la reparacin sino la inviolabilidad (ver en anlogo
sentido "Torres" disidencia del juez Petracchi Fallos: 315:1043). Que, de tal
modo, si los jueces no estuvieran obligados a examinar las razones y
antecedentes que motivan el pedido formulado por aqullas y estuviesen
facultados a expedir las rdenes sin necesidad de expresar fundamentos, la
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intervencin judicial carecera de sentido pues no constituira control ni garanta

alguna (ver "Matte" Fallos: 325:1845 y su cita). (Sala III del Tribunal de
Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires. Causa n 14.373, A., J.
M. s/recurso de casacin. 5/6/2012).
Sendas resoluciones de la Sala Tercera del Tribunal de Casacin
Penal de la Provincia de Buenos Aires, nos ilustran sobre el juicio de
proporcionalidad que deben realizar los jueces al dictar una orden de
allanamiento y sobre el rango constitucional que tienen los requisitos
constitutivos de dicha orden.
Las resoluciones judiciales que autorizan el allanamiento de un
domicilio deben explicitar, en el momento de la adopcin de la medida, todos
los elementos indispensables para realizar el juicio de proporcionalidad y hacer
posible su control posterior, en aras del respeto del derecho de defensa del
sujeto pasivo de la medida pues, por la propia finalidad de sta, la defensa no
puede tener lugar en el momento de su determinacin. (Tribunal de Casacin
Penal de la Provincia de Buenos Aires, Sala 3, causa 35.393, 5/8/2010)
La exigencia de que la orden de allanamiento sea dispuesta por juez
competente, fundada y completa, tiene rango constitucional y reglamenta la
restriccin o excepcin a la intimidad del domicilio (arts. 18 y 75 inc. 22, CN; 11
inc 2 de la CADH y 17 incs. 1 y 2 del PIDCP). (Tribunal de Casacin Penal
de la Provincia de Buenos Aires, Sala 3, causa 38.064 y su acumulada
38.891, 30/12/2010).

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Todo

lo

reseado

analizado

sistemticamente, y tras ser remarcada la garanta constitucional vulnerada al

practicarse el allanamiento, me lleva inexorablemente a concluir que la nulidad
que lo vicia es de carcter absoluto y, como tal, su sancin puede tener lugar
en cualquier instancia del proceso y aun de oficio, tal como lo dispone el
artculo 203 del Cdigo Proceso Penal bonaerense.

V. Solicito audiencia para mejoramiento oral del recurso:

Esta solicitud se basa en la gravedad institucional que tiene la presente,
en las particularidades de la resolucin judicial impugnada y en la complejidad
de la causa en estudio.
Fundamento mi peticin, en el DERECHO A SER OIDO, en los trminos
de la DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS (1948)
Artculo 10, PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y
POLTICOS (1966) Artculo 14.1, en el Derecho Penal Internacional:
ESTATUTO DE ROMA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL (1998)
Artculo 67 inciso 1; por ltimo en el Sistema Interamericano:
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (PACTO DE
SAN JOS, 1969) Artculo 8.1, Artculo 25, DECLARACIN AMERICANA
DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE (1948) Artculo XXVI,

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VI. RESERVA:
Para el hipottico supuesto en que V.E. desestime el
presente recurso, se hace expresa reserva de acudir ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, por la va prevista en el artculo 14 de la Ley N 48 pues
en los autos estn comprometidas las garantas constitucionales previstas por
los artculos 17, 18, 31, 33 y 75 de la C.N, artculos 14 inc. 1 y 17 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos [PIDCyP] y artculos 8, 11 y 25 de
la Convencin Americana Sobre los Derechos Humanos [CADH]), en
resguardo de las garantas del debido proceso, de defensa en juicio y
privacidad.

VII

PETITORIO:
Por todo lo expuesto, de V.S. respetuosamente solicita:

1. Se tenga por presentado el recurso de apelacin, y por constituido el

domicilio procesal indicado (artculos 433, 439 y ss. del C.P.P.);
2. Se notifique al Ministerio Pblico Fiscal de la interposicin del recurso y de la
imposicin normada por el artculo 431 del C.P.P.
3. Se designe la audiencia solicitada.
4. Oportunamente, valorando los fundamentos esgrimidos, se case la
resolucin atacada, hacindose lugar al recurso interpuesto y resolviendo con
arreglo de la ley.

Proveer de Conformidad,
SER JUSTICIA
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