Nova Lei de Falncias e Recuperao Judicial de Empresas

1 INTRODUO

A sociedade ps-moderna tem encontrado dificuldades em enfrentar os crescentes

problemas surgidos no decorrer de sua evoluo, principalmente no tocante s relaes
jurdicas. As normas at ento vigentes, influenciadas pelo paradigma do Estado Liberal ou
Estado Social de Direito no trazem respostas adequadas s demandas instauradas sob a
gide do Estado Democrtico de Direito.

O Direito passa por uma crise que, segundo renomados doutrinadores, representa a
impossibilidade de se obter uma resposta adequada aos problemas enfrentados pela atual
sociedade. A tendncia do Direito tem sido a descodificao, com a criao de
microssistemas capazes de regulamentar relaes jurdicas especficas, em perfeita sintonia
com as normas Constitucionais.

No mbito do Direito Privado presenciamos recentemente a publicao da nova legislao

falimentar e de recuperao de empresas, um microssistema que veio revogar o Decreto Lei
7.661/45, que no era mais capaz de preservar o verdadeiro objetivo do direito concursal,
ou seja, o de recuperar a empresa em estado de insolvncia.

A nova legislao falimentar foi introduzida em nosso ordenamento jurdico pela Lei 11.101
de 09 de fevereiro de 2005. O referido diploma legal, atento aos novos paradigmas
estabelecidos em nossa sociedade e consubstanciado em princpios constitucionais,
introduziu em nosso ordenamento jurdico inovaes que devem ser observadas luz dos
reais objetivos da novel legislao falimentar, ou seja, permitir a valorizao da funo
social da empresa e sua reintegrao no mercado.

Os objetivos da recuperao judicial e da falncia foram claramente definidos no corpo

legislativo, nos artigos 47 e 75, respectivamente, no tendo deixado o legislador ao critrio
da doutrina e da jurisprudncia defin-los. Com isso o intrprete fica vinculado aos objetivos
j definidos pela lei, a saber: a preservao da empresa juntamente com seus ativos e
recursos produtivos, a valorizao de sua funo social e o estmulo atividade econmica.

2 - A situao de crise das empresas

Segundo Fbio Ulhoa Coelho (1), a palavra "crise" pode ter diferentes acepes,
necessitando, para uma melhor compreenso, de uma sistematizao em trs acepes:
crise financeira, crise econmica e crise patrimonial.

Por crise econmica devemos entender "a retrao considervel nos negcios
desenvolvidos pela sociedade empresria".(2) Tal ocorre quando o mercado no consegue
absorver os produtos e servios na mesma quantidade em que so oferecidos, levando a
uma queda de faturamento nos negcios realizados pela sociedade empresria.

A crise financeira "revela-se quando a sociedade empresria no tem caixa para honrar seus
compromissos. a crise de liquidez". (3) Neste caso, mesmo que os produtos sejam
absorvidos pelo mercado e as vendas estejam aumentando, poder a empresa ver-se
impossibilita de quitar suas obrigaes. Geralmente esta crise instaura-se quando a empresa
ainda no amortizou o capital investido na sua constituio ou em recente expanso de suas
atividades no mercado.

Por fim, a crise patrimonial a "insolvncia, isto , a insuficincia de bens no ativo para
atender satisfao do passivo".(4) Nesta situao a empresa apresenta grande risco para
os seus credores, momento em que geralmente institudo o concurso universal de
credores.

As distines feitas pelo autor so de grande importncia para identificarmos quais

empresas tm capacidade de se recuperar e quais devem se submeter ao processo
falimentar, encerrando suas atividades. Segundo o autor, "a recuperao de empresa no
deve ser vista como um valor jurdico a ser buscado a qualquer custo", sob pena de se
transferir o risco da atividade empresarial do empresrio para o credor.

Celso Marcelo de Oliveira (5) traz em sua obra um trecho do artigo jurdico publicado por
Jorge Lobo, intitulado " O Moderno Direito Concursal ", onde o autor identifica trs causas
que podem levar a empresa a uma situao de crise, a saber:

C ausas externas : aperto de liquidez dos bancos; reduo de tarifas alfandegrias; liberao
2

das importaes; mudanas na poltica cambial, fiscal e creditcia; criao de impostos

extraordinrios; retrao do mercado consumidor; inadimplemento de devedores etc.

Causas internas ou imputveis s prprias empresas ou aos empresrios : sucesso de

controlador; desentendimento entre scios; capital insuficiente; avaliao incorreta das
possibilidades de mercado; operaes de alto risco; falta de profissionalizao na
administrao; reduo de exportaes; investimento em novos equipamentos etc.

Causas acidentais : bloqueio do papel moeda no BACEN; maxidesvalorizao da moeda

nacional; situao econmica anormal na regio; conflitos sociais etc.

Destarte, necessrio se faz instituirmos novos mecanismos judiciais e extrajudiciais capazes

de enfrentar e solucionar as diversas situaes de crise que a sociedade empresria possa
enfrentar, sempre atentos importncia dessa sociedade para o segmento do mercado a
qual pertence e ao cumprimento de sua funo social.

Assim, afigura-se de extrema importncia a inovao introduzida no ordenamento jurdico

ptrio sob a gide da Lei 11.101 de 09 de fevereiro de 2005, que criou o instituto da
Recuperao Judicial e Extrajudicial da sociedade empresria, visando solucionar a situao
de crise econmica, financeira e patrimonial das sociedades que demonstrem viabilidade de
recuperao.

3 - A Recuperao da empresa promovida pelo mercado

A Recuperao de empresa no se efetiva apenas nos moldes estabelecidos pela novel

legislao, mas antes pelo prprio mercado, que, atento potencialidade de determinadas
empresas em crise utiliza-se de vrios meios como forma de superar esta situao e
reerguer o empreendimento.

Dentre as vrias formas encontradas pelo mercado para a recuperao da empresa,

podemos citar a incorporao, o ingresso de novos scios na sociedade, a alienao de
crditos, emisso de debntures, tcnica de joint-ventures etc.

Segundo Fbio Ulhoa Coelho (6):

"A superao de crise da empresa deve ser resultante de uma soluo de mercado: outros
empreendedores e investidores dispem-se a prover os recursos e adotar as medidas de
saneamento administrativo necessrias estabilizao da empresa, porque identificam nela
uma oportunidade de ganhar dinheiro. Se no houver soluo de mercado para
determinado negcio, em princpio, o melhor para a economia mesmo a falncia da
sociedade que o explorava."

Desta forma, s haver a ingerncia estatal se o prprio mercado no solucionar a crise,

possibilitando a recuperao da empresa.

A ingerncia estatal se opera nos moldes da Lei 11.101/2005, com a denominada

recuperao judicial e a falncia. A recuperao judicial tem o objetivo de convocar os
credores para verificar a viabilidade do plano de recuperao apresentado pela sociedade
empresria e implementar as diretrizes traadas pelo mesmo, caso aceito pelos credores,
sob a gide do poder judicirio. A falncia, ao contrrio, visa instituir o concurso universal
de credores e efetuar o rateio dos bens arrecadados pela massa falida, no intuito de
encerrar as atividades empresariais e saldar os dbitos com os credores. Todavia, poder o
falido voltar a exercer suas atividades no mercado obtendo a declarao da extino de suas
obrigaes, na forma preceituada pela lei.

4 - Insolvncia Civil e Insolvncia Empresarial

Aps as consideraes anteriormente descritas, passaremos a abordar o tratamento jurdico

adotado pelo legislador ptrio para regular a situao de insolvabilidade do devedor.

A insolvncia ou insolvabilidade se caracteriza no momento em que o devedor possui seu

ativo inferior ao seu passivo, momento em que fica sujeito ao procedimento de execuo
universal, seja pessoa fsica ou jurdica, seja sociedade empresria ou sociedade simples.

Quando o insolvente pessoa fsica ou sociedade no empresria, o procedimento que

institui o juzo universal ou concurso de credores denomina-se Insolvncia Civil , estando
este procedimento regulado pelo Cdigo de Processo Civil, sob o nomem juris de "execuo
4

por quantia certa contra devedor insolvente". Trata-se de um juzo universal com
caractersticas peculiares marcado por pressupostos bsicos da situao deficitria do
devedor e da reunio de todos os credores em um nico processo.

O procedimento de insolvncia civil regulado pelo Cdigo de Processo Civil nos artigos 748
e seguintes. Na execuo universal h uma arrecadao geral de todos os bens penhorveis
do insolvente para a satisfao da universalidade de credores, instituindo a denominada par
condicio creditorum.

Segundo Humberto Theodoro Jnior (7) da declarao de insolvncia decorrem efeitos

anlogos ao da falncia, que se fazem sentir objetiva e subjetivamente, tanto para o
devedor quanto para os credores.

Efeitos objetivos so "o vencimento antecipado de todas as dvidas; a arrecadao de todos

os seus bens penhorveis, tanto os atuais quanto aqueles que vierem a ser adquiridos no
curso do processo; e a execuo coletiva ou juzo universal do concurso de credores.

Efeitos subjetivos so "os que se fazem sentir sobre a pessoa do devedor. Trata-se da perda
do direito de administrar os seus bens e dispor deles at a liquidao total da massa."

A Incia Empresarial regulada por lei especfica, ou seja, a legislao falimentar, hoje
disciplinada pela lei 11.101/2005, a qual abordaremos com maiores detalhes nos tpicos
seguintes.

Humberto Theodoro (8) traa algumas diferenas entre os dois institutos, destacando que
enquanto a falncia produz efeitos diversos conforme classificada em fraudulenta ou
fortuita, a insolvncia civil no sofre influncia desta classificao. Desta forma, a
insolvncia civil no tem previso de figuras penais anlogas aos crimes falimentares.

Aduz, ainda, que a declarao de insolvncia civil no estipula um perodo suspeito, nem
goza de remdios processuais revocatrios de atos do insolvente.

Necessrio observarmos, nos moldes na novel legislao falimentar, que insolvncia civil
5

no se aplica as regras da recuperao judicial ou extrajudicial instituda pela Lei

11.101/2005.

H, no entanto, a previso do que Araken de Assis (9) denomina de "recuperao amigvel",

consubstanciada no artigo 783 do Cdigo de Processo Civil, onde o insolvente poder, aps
a aprovao do quadro geral, acordar com os seus credores propondo-lhes forma de
pagamento.

Assemelha-se tal instituto, mutatis mutandis, ao instituto da recuperao extrajudicial

institudo no artigo 161 da Lei 11.101/2005.

5 - o Sistema Falimentar

A palavra falncia, derivada do latim fallere , tem a acepo de falha, defeito, carncia,
omisso. Utiliza-se a mesma como sinnimo de bancarrota, derivada da expresso banco
rotto , que significa banco quebrado, mais apropriada para definir a falncia fraudulenta.

Na legislao portuguesa, utiliza-se a expresso quebra, designando o empresrio sem

dinheiro, arruinado.

O Direito Falimentar um produto histrico e social, tendo suas razes no Direito Romano.
Como assevera Jorge Lobo (10) "no incio da civilizao romana, como, de resto, na de
diversos povos primitivos, o devedor, sujeito a uma execuo privada de ndole penal ficava
merc do credor, que podia dispor do seu corpo e de sua vida, eis que a obrigao era um
vnculo estritamente pessoal, direito contra e sobre o devedor."

Sobre a legis actio per manus injectionem, Alfredo Buzaid (11) tece as seguintes
consideraes:

"Confessada a dvida, ou julgada a ao, cabia a execuo trinta dias depois, sendo
concedido esse prazo a fim de o devedor poder pagar o dbito. Se este no fizesse solvido,
o exeqente lanava mos sobre o devedor e o conduzia a juzo. Se o executado no
satisfizesse o julgado e ningum comparecesse para afian-lo, o exequente o levava
6

consigo, amarrando-o com uma corda ou algemando-lhe os ps. A pessoa do devedor era
adjudicada ao credor e reduzida a crcere privado durante sessenta dias. Se o devedor no
se mantivesse a sua custa, o credor lhe daria diariamente algumas libras de po. Durante a
priso era levado a trs feiras sucessivas e a apregoado o crdito. Se ningum o solvesse,
era aplicada ao devedor a pena capital, podendo o exeqente mat-lo ou vend-lo trans
Tiberim . Havendo pluralidade de credores, podia o executado na terceira feira ser
retalhado, se fosse cortado a mais ou menos, isso no seria fraude."

Posteriormente o poder de vida e morte do credor sobre o devedor desapareceu, com o

surgimento da lex poetelia-papiria que instituiu a missio in possessione e a bonorum
vendittio, que so precursoras dos meios de liquidao de falncia moderno.

Atualmente, atendendo aos princpios de contedo econmico e a funo social da

empresa, a concepo que devemos ter do direito concursal o de recuperar e reorganizar
a empresa em estado de insolvncia, permitindo sua reintegrao no mercado, quando isto
se tornar vivel, ou liquidando-a, para que possa ceder lugar a outras empresas em
melhores condies.

6 - O Projeto de lei 4376-A/93

A nova legislao falimentar originou-se do PL 4376/93, originado de mensagem do Poder

Executivo sobre a nova lei de falncias. Posteriormente foi apresentado na forma de
substitutivo pelo relator da matria, passando a ser denominado PL 4376-A/93, criando a
recuperao judicial e extrajudicial como procedimentos tendentes a evitar a falncia de
empresas em dificuldades econmicas.

O sistema de recuperao de empresas visa a substituir a concordata, instituindo um

procedimento judicial destinado a solucionar a crise econmico-financeira das empresas
devedoras que com sua importncia social e econmica no contexto local, regional ou
nacional demonstrem viabilidade de recuperao.

O projeto original sofreu 180 emendas, tendo sido sancionado como Lei 11.101 de 09 de
fevereiro de 2005, tendo como escopo regular a recuperao judicial, a extrajudicial e a
falncia do empresrio e da sociedade empresria.

Paralelamente, foi tambm sancionada a Lei Complementar 118 de 09 de fevereiro de 2005,

que alterou alguns dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional, visando harmonizar seus
dispositivos com os dispositivos da nova legislao falimentar, alm de instituir normas de
cunho estritamente tributrio.

Paulo Penalva Santos (12) tece crticas ao projeto de lei 4376-A/93, hoje convertido na Lei
11.101 de 09 de fevereiro de 2005, sob o argumento de que o mesmo, da forma como est
redigido, "corre o grave risco de desmoralizar um instituto to importante como o de
recuperao de empresa, pois fracassaram todos os modelos que permitiram a sua
aplicao indiscriminada, sem que houvesse, ao menos, um critrio objetivo para se
identificar a empresa recupervel."

Afirma o autor que o projeto d amplos poderes aos credores para verificar a situao de
viabilidade de continuidade do exerccio da empresa, de modo que os interesses dos
credores nem sempre converge no sentido do interesse social. Afirma que o interesse social
que privilegiado no projeto, no se confunde com o interesse dos credores e devedores.

O conceito de empresa vivel econmico, e no jurdico. A legislao deveria ter previsto

hipteses objetivas para nortear o procedimento de recuperao, evitando que empresas
sem perspectiva econmica de recuperao utilizem-se da legislao de forma aleatria, o
que pode significar um aumento de custos sociais.

Concluindo, o autor afirma que o "Direito Concursal deve ser um marco legal que permita,
com os menores custos sociais possveis, a reestruturao ou o desaparecimento de
empresas ineficientes, com o deslocamento dos fatores de produo para campos de maior
rentabilidade".

- Legitimidade passiva no procedimento falimentar

Com o advento da unificao do direito privado estabelecida pelo Cdigo Civil de 2002, Lei
10.406/2002, a figura do comerciante foi alterada para a do empresrio e a da sociedade
mercantil ou comercial para sociedade empresria.

Revogando a primeira parte do Cdigo comercial, o Cdigo Civil consignou a definio de

empresrio em seu artigo 966, o qual dispe que considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens
ou de servios, no se qualificando como empresrio quem exerce profisso intelectual,
cientfica, literria ou artstica.

No devemos confundir o empresrio com o scio, pois o primeiro aquele que exerce de
fato a atividade empresarial. Pode ser tanto pessoa fsica, na qualidade de empresrio
individual ou pessoa jurdica, na qualidade de sociedade empresria.

Pela nova legislao, podem falir tanto o empresrio quanto a sociedade empresria,
inclusive as concessionrias de servio pblico, conforme preceitua o artigo 195 da Lei
11.101/2005.

Esto sujeitos aos procedimentos da nova legislao falimentar e de recuperao de

empresas os devedores que exercem suas atividade econmica de forma empresarial. A
diferena entre estes e os demais exercentes de atividade econmicas reside no modo
como a atividade explorada. Se a atividade econmica no exercida de forma
empresarial, o devedor estar sujeito insolvncia civil, conforme j esposado.

O projeto de lei 4376-A/93 inclua a sociedade simples em seu artigo primeiro, permitindo
sua falncia e recuperao, tendo sido excluda posteriormente com a justificativa de que o
pargrafo nico do artigo primeiro do PLC 71/2003 exclua a grande maioria das sociedades
simples, parecendo mais adequado ao legislador aproveitar a definio do Cdigo Civil para
restringir os regimes disciplinados na lei aos empresrios e sociedades empresrias.

Destarte, no que refere-se sociedade simples, a mesma no est elencada no artigo

primeiro da legislao falimentar, no se aplicando mesma as regras institudas pelo novo
procedimento concursal, Lei 11.101/2005.

Pensamos que a soluo da crise econmico-financeira-patrimonial da sociedade simples

melhor seria regulamentada pela Lei 11.101/2005, cujos mecanismos de recuperao so
mais abrangentes e eficazes que os meios institudos pelo Cdigo de Processo Civil, que

atualmente rege o procedimento de insolvncia da sociedade simples.

8 Hipteses de excluso da aplicao da Lei 11.101/2005

A nova legislao traz expressamente em seu artigo 2 as instituies que no se encontram

submetidas ao regime falimentar e de recuperao introduzidos no ordenamento jurdico
pela Lei 11.101/2005.

Trata-se de instituies que, pelas caractersticas particulares de cada uma, tem a sua
insolvncia regulada por legislao especfica. So elas:

empresa pblica e sociedade de economia mista;

instituio financeira pblica ou privada;

cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar;

sociedade operadora de plano de assistncia sade;

sociedade seguradora

sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.

9 Instituies financeiras

9.1 - Regime de Administrao Especial Temporria

O RAET, regime de administrao especial temporria, foi institudo pelo Decreto Lei 2321
10

de 25 de fevereiro de 1987, em defesa das finanas pblicas.

Segundo Nelson Abro (13) o regime de administrao especial temporria substituiu o

regime de interveno institudo pela Lei 6.024/74. Salienta o autor que o uso do termo
"administrao" em lugar de "interveno" demonstra uma compreenso do legislador da
necessidade de preservao das empresas viveis mediante um novo gerenciamento.

Pelo referido Decreto Lei, o Banco Central do Brasil poder decretar o regime de
administrao especial temporria quando verificado, nas instituies financeiras privadas e
pblicas no federais, as seguintes irregularidades:

prtica reiterada de operaes contrrias as diretrizes de poltica econmica ou financeira

traada em lei federal;

existncia de passivo a descoberto;

descumprimento de normas referentes conta de reserva bancria mantida no banco

Central do Brasil;

gesto temerria ou fraudulenta de seus administradores;

ocorrncia de qualquer das situaes descritas no artigo 2 da Lei 6.024/74

A durao da administrao especial temporria, ao contrrio da interveno, no tem

limite de durao pr-definido, sendo fixado no ato que a decretar. Sua decretao no
afetar o curso regular do dos negcios da entidade nem seu normal funcionamento, alm
de ocasionar de imediato a perda do mandato dos administradores e membros do conselho
fiscal da instituio.

A administrao especial temporria ser executada por um conselho diretor nomeado pelo
Banco Central do Brasil, com plenos poderes de gesto, constitudo de tantos membros
11

quantos julgados necessrios para a conduo dos negcios.

Uma das principais inovaes introduzidas pelo Decreto Lei 2321/87 a possibilidade de
utilizao de recursos da reserva monetria na tentativa de recuperar a instituio
financeira.

vista do relatrio apresentado pelo conselho diretor, o Banco Central do Brasil poder,
dentre outras medidas, decretar a liquidao extrajudicial da instituio, a ser regida pela
Lei 6.024/74.

Apesar de aparentemente inovador em relao interveno, o novo regime de

administrao especial temporria criticado por Nelson Abro por "no prever a
devoluo da instituio recuperada pelo Banco Central iniciativa privada", nos moldes
das mais modernos sistemas jurdicos no Direito Comparado.

9.2 - Interveno e Liquidao Extrajudicial de Instituies Financeiras

A Lei 6.024 de 13 de maro de 1974 prescreve duas espcies de procedimentos

extrajudiciais que se aplicam s instituies financeiras privadas e pblicas no federais
denominados "interveno" e "liquidao extrajudicial."

As medidas administrativas supra mencionadas so iniciadas por ato do Banco Central do

Brasil, rgo que regula os respectivos procedimentos, impondo responsabilidade objetiva e
solidria aos dirigentes de instituies financeiras pelos atos de gesto praticados em
desacordo com a lei.

Quando se verificarem anormalidades nos negcios sociais da instituio a interveno ser

decretada ex officio pelo Banco Central do Brasil ou a requerimento dos administradores da
instituio, caso o estatuto lhes confira esta competncia. O artigo 2 da Lei 6.024/74 traz o
rol das anormalidades passveis de ensejar a interveno, como, por exemplo, no caso da
instituio financeira praticar reiteradas infraes a dispositivos da legislao bancria.

Decretada a interveno, que no exceder a seis meses prorrogados por igual perodo, ser
12

nomeado um interventor pelo Banco Central do Brasil que ter plenos poderes de gesto. A
decretao da interveno acarreta a suspenso dos administradores e dos membros do
conselho fiscal, alm da interrupo do funcionamento da instituio.

Decorridos 60 dias de sua posse, o interventor apresentar relatrio ao Banco Central do

Brasil, o qual poder adotar uma das seguintes medidas: determinar a cessao da
interveno, manter a instituio sob interveno, decretar a liquidao extrajudicial ou
autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade.

A falncia, pela redao do artigo 21 alnea "b" da Lei 6.024/74, pode ser requerida pelo
liquidante, aps autorizao do Banco Central do Brasil, quando seu ativo no for suficiente
para cobrir pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios ou quando houver
indcios de crimes falimentares.

Apesar do artigo 2 inciso II da lei 11.101/2005 preceituar expressamente que esta lei no
se aplica s instituies financeiras, devemos conjugar a referida disposio com o comando
do artigo 197 que manda aplicar a Lei 11.101/2005 subsidiariamente a Lei 6.024/74
enquanto no for aprovada legislao especfica que trate da matria. Assim, entendemos
possvel a aplicao da Lei 11.101/2005 s instituies financeiras, nos aspectos que forem
compatveis.

Segundo Fbio Ulhoa Coelho (14), o preceito do artigo 2 inciso II da Lei 11.101/2005
referente s instituies financeiras significa uma excluso relativa da aplicao da
legislao falimentar.

- As empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista

Jos dos Santos Carvalho Filho (15)leciona que embora sejam de categorias diversas, as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista devem ser estudadas em conjunto,
tantos os pontos comuns que nelas aparecem.

Segundo o autor, as empresas pblicas so "pessoas jurdicas de direito privado, integrantes

da Administrao Indireta do Estado, criadas por autorizao legal, sob qualquer forma
jurdica adequada a sua natureza, para que o Governo exera atividades gerais de carter
13

econmico ou, em certas situaes, execute prestao de servio pblico."

J as sociedades de economia mista so definidas pelo autor como "pessoas jurdicas de

direito privado, integrantes da Administrao Indireta do Estado, criadas por autorizao
legal, sob a forma de sociedades annimas, cujo controle acionrio pertena ao Poder
Pblico, tendo por objetivo, como regra, a explorao de atividades gerais de carter
econmico e, em algumas ocasies, a prestao de servio pblicos."

Antes da novel legislao falimentar, Lei 11.101/2005, havia acirrada polmica sobre a
possibilidade das sociedades de economia mista e empresas pblicas falirem.

O artigo 242 da Lei 6.404/76, revogado pela Lei 10.303/2001 era expresso no sentido de
que as sociedades de economia mista no se sujeitavam ao regime falimentar. Antes
mesmo da revogao do referido artigo, alguns doutrinadores sustentavam que a referida
norma no teria sido recepcionada pelo artigo 173 1 da Constituio da Repblica de
1988, segundo o qual as sociedades de economia mista exploradoras de atividade
econmica equiparam-se s empresas privadas no que concerne aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhista e tributrio.

Segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, com a revogao do artigo 242 da LSA "ficou claro
que o legislador acabara por ceder a tal entendimento, passando a admitir a decretao de
falncia no caso de insolvncia dessas entidades." Ressalva apenas o seu entendimento pela
impossibilidade da sociedade de economia mista prestadora de servios pblicos sujeitar-se
ao regime falimentar, em face do princpio da continuidade do servio pblico e do seu no
enquadramento na hiptese do artigo 173 1 da CR/88.

No entanto, com o advento da Lei 11.101/2005 a discusso doutrinria perdeu interesse,

pois o artigo 2 inciso I dispe que as sociedades de economia mista no se sujeitaro ao
regime falimentar, no tendo feito distino entre as atividades de tais entidades.

Para Jos dos Santos Carvalho Filho, o legislador no foi feliz, pois o mandamento do artigo
173 1 da CR/88 equiparou as sociedades de economia mista e empresas pblicas de
natureza empresarial s demais empresas privadas, aludindo expressamente ao direito
comercial, o que inclui a falncia. Desta forma, "ficaram as entidades paraestatais com
evidente vantagem em relao s demais sociedades empresrias, apesar de ser idntico o
14

objeto de sua atividade."

11 - Competncia Processual

Segundo o preceito do artigo 3 da Lei 11.101/2005 " competente para homologar o plano
de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do
local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora
do Brasil."

O conceito de estabelecimento definido pelo artigo 1142 do Cdigo Civil de 2002, sendo
considerado "todo complexo de bens organizado para o exerccio da empresa por
empresrio ou sociedade empresria."

Questo que pode suscitar dvidas saber como definir o principal estabelecimento do
devedor. A doutrina e jurisprudncia entendem que no basta a indicao do principal
estabelecimento no estatuto ou contrato social, sendo este definido como o "local onde
esto concentrados os maiores volumes de seus negcios."(16)

A Jurisprudncia do STJ entende que estabelecimento principal " o local onde a atividade
se mantm centralizada, no sendo, de outra parte, aqueles em que o estatuto social
confere o ttulo principal, mas sim aquele em que forma o corpo vivo, o centro vital das
principais atividades do devedor".(CC n 32.988/RJ).

O foro da falncia e da recuperao judicial constitui uma espcie de competncia absoluta,

em que qualquer irregularidade pode ser declarada de ofcio e alegado em qualquer tempo
e grau de jurisdio.

A distribuio do pedido de falncia ou de recuperao judicial previne a jurisdio para

qualquer outro pedido de recuperao judicial ou de falncia, relativo ao mesmo devedor.

12 Interveno do Ministrio Pblico

15

A legislao revogada previa a participao do Ministrio Pblico na falncia e na

concordata. O PL 4376-A/93 determinava em seu artigo 4 que o representante do
Ministrio Pblico interviria nos processos de recuperao judicial e de falncia bem como
em toda ao ajuizada pela massa falida ou contra a mesma.

Entretanto o artigo 4 do projeto de lei foi vetado pelo Presidente da Repblica sob o
fundamento de obrigar a interveno do Ministrio Pblico em todas as aes que
envolvam a massa falida, ainda que no houvesse interesse do Parquet .

Assim sendo, na atual legislao falimentar o Ministrio Pblico comunicado a respeito

dos principais atos processuais e nestes ter a possibilidade de intervir, sempre que
entender necessrio e cabvel.

Salientamos que o Ministrio Pblico um dos principais interessados no processo

falimentar, sendo seu dever orientar o Poder Judicirio num sentido macroeconmico,
fornecendo ao juiz uma viso do processo alheia aos interesses particulares de cada sujeito
que participa da demanda.

O Ministrio Pblico, dado a manifesta presena de interesse pblico, intervir no processo

desde a fase pr-falimentar. Tem legitimidade para recorrer das decises proferidas no
processo e requerer o que for necessrio ao interesse da Justia. Dever participar
obrigatoriamente do leilo dos bens do falido, sob pena de nulidade.

Conforme preceitua a Lei 11.101/2005, o Ministrio Pblico tem as seguintes atribuies,

dentre outras:

impugnar a relao de credores, conforme o artigo 8;

atuar na alienao dos bens do falido, conforme o artigo 143;

pedir substituio do administrador judicial ou membro do comit de credores, conforme

artigo 30;

16

propor ao revocatria, conforme artigo 132;

dever ser informado de qualquer indcio de prtica de crime falimentar, conforme artigo
187 2;

manifestar sobre a prestao de contas do administrador judicial, conforme artigo 154.

13 Disposies Comuns Recuperao Judicial e Falncia

A Lei 11.101/2005 trouxe no captulo II disposies comuns recuperao judicial e

falncia. Dentre elas, podemos destacar:

a) No exigibilidade das obrigaes a ttulo gratuito e no exigibilidade das despesas que os

credores fizerem para tomar parte no processo, salvo as custas judiciais.

A despesa efetuada pelo credor para ingressar na execuo universal uma exceo regra
processual referente a distribuio da sucumbncia, em especial ao disposto no artigo 20 do
Cdigo de Processo Civil, no podendo os honorrios advocatcios serem reclamados da
massa falida.

No entanto, h uma exceo prevista no artigo 5, inciso II da Lei 11.101/2005, referente as

custas processuais derivadas de litgio entre credor e devedor, a exemplo das custas
relativas a ao de conhecimento que vise a declarar a existncia de determinado crdito.

b) A decretao da falncia ou deferimento do processamento da recuperao judicial

suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor,
inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.

Cumpre ressaltarmos que o prazo da prescrio suspenso e no interrompido. No tocante

recuperao judicial a medida visa preservar o crdito at a aprovao do plano de
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recuperao, alm de facilitar a implementao das medidas iniciais necessrias a

recuperao da empresa, que poderiam ser prejudicadas caso a execuo no fosse
suspensa. Neste caso haver a suspenso dos processos de execuo movidos contra o
devedor por um perodo de 180 dias, contados a partir do deferimento da recuperao
judicial.

Aprovado o plano de recuperao, com acordo firmado entre credor e devedor, a execuo
ser extinta. Expirado o prazo, independentemente de manifestao judicial, se no houver
aprovao do plano de recuperao e conseqente acordo entre credor e devedor a
execuo continua o seu curso normal.

o que se depreende da leitura do artigo 6 4 da Lei 11.101/2005, visto que a

recuperao de empresa no institui o juzo universal, ao contrrio da falncia.

Note-se que no ocorre a suspenso da prescrio das obrigaes de que a empresa falida
ou em recuperao seja credora, ou seja, figure no plo ativo da relao processual. No h
que se falar, tambm, em suspenso da fluncia dos prazos decadenciais nesta hiptese.
Somente se suspendem os prazos prescricionais das relaes processuais em que a empresa
falida ou em recuperao esteja no plo passivo da lide.

Na falncia, a questo tem tratamento diverso, pois o crdito j constitudo deve ser
habilitado nos autos, devido ao juzo universal que institudo com a decretao da falncia
do devedor. Neste caso no haver suspenso, mas sim a extino do processo de execuo
individual ajuizado contra o devedor falido, prosseguindo-se a execuo apenas em relao
aos devedores solidrios, caso existam.

No entanto, caso haja ao de execuo individual movida em face do devedor com hasta
pblica j designada, poder o juiz, atento ao princpio da economia e celeridade
processual, determinar que no se suspenda a execuo at a realizao da hasta pblica e
que o valor porventura auferido com a alienao dos bens penhorados seja revertido em
prol da massa falida. Neste sentido a smula n 44 do extinto Tribunal Federal de
Recursos.

c) O prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar quantia

ilquida. O ttulo judicial formado aps o trnsito e julgado da ao poder ser habilitado no
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processo de falncia, desde que expresse quantia lquida.

Nesta hiptese, em observncia ao princpio da celeridade e economia processual, somente

os crditos que representem quantia lquida sero processados no juzo falimentar.

Os crditos ilquidos no sero submetidos ao juzo universal enquanto no forem

liquidados, momento em que devero ser habilitados na falncia.

As execues de natureza fiscal no sero suspensas pelo deferimento da recuperao

judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional
e da legislao ordinria especfica .

O artigo 155-A 3 do Cdigo Tributrio Nacional, acrescentado pela Lei Complementar

118/2005 preceitua que haver a possibilidade de se efetuar o parcelamento do crdito
tributrio do devedor em recuperao judicial, mediante lei especfica. Pela importncia do
tratamento dado execuo fiscal, trataremos do tema em tpico especfico.

14 execues de natureza fiscal

As execues fiscais no ficam suspensas pelo deferimento da recuperao judicial,

ressalvada a hiptese de concesso de parcelamento nos termos do artigo 155-A 3 do
Cdigo Tributrio Nacional combinado com o artigo 7 da Lei 11.101/2005.

A teor do artigo 187 do Cdigo Tributrio Nacional, cuja redao foi alterada pela Lei
Complementar 118/2005, a cobrana judicial do crdito tributrio no est sujeita a
concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata,
inventrio ou arrolamento.

O crdito tributrio apenas informado em petio acompanhada da respectiva certido

fazendria, na qual solicitada a reserva da importncia devida.

Importante ressaltarmos, tambm, que em conformidade com o artigo 83 inciso III da Lei
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11.101/2005 os crditos tributrios figuram em terceiro lugar na ordem de classificao dos

crditos, excetuadas as multas tributrias.

Os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores ocorridos no curso do processo de

falncia so extraconcursais, sendo pagos com precedncia sobre todos os demais crditos
mencionados no artigo 83 da Lei 11.101/2005, conforme preceitua o artigo 188 do CTN,
com redao alterada pela Lei Complementar 118/2005 e artigo 84 inciso V da Lei
11.101/2005.

14 - Aes de Natureza Trabalhista

As aes de natureza trabalhista, tanto na legislao revogada quanto na vigente, sero

processadas na Justia do Trabalho at a apurao do respectivo crdito, o que inclui a fase
de liquidao, que ser processada na justia especializada.

Somente aps a liquidao que o crdito ser habilitado e inscrito no quadro geral de
credores pelo valor determinado pela sentena. A petio de habilitao dever estar
instruda com certido de inteiro teor extrada da ao reclamatria.

O artigo 6 inciso III da Lei 11.101/2005 preceitua que o juiz trabalhista poder determinar a
reserva de importncia que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia. O pedido
de reserva dever ser feito pelo juiz trabalhista atravs de ofcio ao juzo falimentar,
devendo o reclamante provocar o juzo trabalhista mediante simples petio nos autos da
ao reclamatria trabalhista.

15 Da Recuperao Judicial

O instituto da concordata foi extinto com o advento da Lei 11.101/2005. Foi institudo a
Recuperao Judicial e Extrajudicial visando sanear a situao de crise econmico financeira
e patrimonial da empresa, salvaguardando a fonte produtora, de forma a preservar a
realizao de sua funo social.(art. 47).

O papel social que a empresa exerce na sociedade o fundamento que justifica a aplicao
20

do instituto da recuperao visando que a empresa retome sua liquidez.

No se deve confundir o plano de recuperao judicial com o simples alongamento da

dvida. Este dever conter elementos concretos que viabilizem a superao das causas de
iliquidez da empresa.

O Relatrio da Comisso Especial destinada a emitir parecer sobre o Projeto de Lei 4.376/93
mostra claramente a diretriz do procedimento de recuperao judicial:

" A recuperao judicial pretende corrigir os erros de gesto dos administradores da

empresa. Ainda que, na maioria das vezes, a crise da empresa no seja causada pela prtica
de ilcitos, o certo que ela, muitas vezes, o reflexo de equvocos na definio de
estratgias ou no estabelecimento de prioridades que refletem sobre todos os agentes
econmicos envolvidos, gerando passivos ilquidos."

O direito concursal deve ser o marco legal para a reestruturao e desaparecimento de

empresas ineficientes.

O instituto da recuperao judicial e extrajudicial vem substituir o antigo instituto da

concordata. No entanto os institutos se diferem, pois o antigo, institudo pelo DL 7661/45
tinha o objetivo de buscar garantias para os credores enquanto o instituto criado pela Lei
11.101/2005 tem o objetivo de recuperar a empresa para que possa liquidar seus
dbitos.Somente o devedor poder requerer a recuperao judicial.

Comparativo entre os institutos

1- DL 7.661/45

Denominao: Concordata

Documentos: Demonstrativos Contbeis e Relao de Credores

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Crditos Atingidos: Quirografrios

Prazo de Concluso: At 02 anos

Fiscalizao: Comissrio

2- Lei 11.101/2005

Denominao: Recuperao Judicial

Documentos: Plano de Recuperao, Demonstrativos Contbeis e Relao de Credores

Crditos Atingidos: Todos, com limite de 150 S.M. para os crditos trabalhistas.

Prazo de Concluso: Definido pelo plano de recuperao

Fiscalizao: Administrador Judicial e Comit de Credores

15.1 - Requisitos para a concesso da Recuperao Judicial (art.48):

no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado,
as responsabilidades da decorrentes;

no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial;

no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no
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plano especial;

no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa

condenada por qualquer dos crimes previstos na lei.

Esto sujeitos Recuperao Judicial todos os crditos existentes na data do pedido, ainda
que no vencidos. Os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus direitos
e privilgios contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso.

O credor titular da posio de proprietrio fiducirio no se submeter aos efeitos da

recuperao judicial, prevalecendo os direitos de propriedade sobre a coisa gravada e as
condies contratuais, no se permitindo durante o prazo de suspenso de 180 dias a venda
ou retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade
empresarial.(art. 49 3). O Cdigo Civil considera como fiduciria a propriedade resolvel
de coisa mvel infungvel, que o devedor, com escopo de garantia transfere ao credor.

No se sujeitar aos efeitos da recuperao a importncia entregue ao devedor decorrente

de contrato de cmbio.(art. 49 4 c/c 86,II)

O nome empresarial da sociedade dever ser acrescido da expresso "em recuperao

judicial" para todos os fins, devendo o juiz determinar ao Registro

Empresarial a anotao da recuperao.

A recuperao determina a novao dos crditos. No entanto, sendo convolada em falncia,

os credores sero reconstitudos nas condies originrias, deduzidas eventuais quantias
pagas.

Da deciso que conceder a recuperao cabe agravo de instrumento.

15.2 Meios de Recuperao Judicial (art. 50)

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a) concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas ou

vincendas

ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria

integral, ou cesso de cotas ou aes;

substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus rgos

administrativos;

aumento de capital social;

trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda pelos

prprios empregados;

constituio de sociedade de credores;

venda parcial dos bens.

3.3 Processamento da Recuperao Judicial

A petio inicial dever ser instruda em conformidade com os requisitos elencados no

artigo 51 da Lei 11.101/2005.

Dentre os requisitos, podemos destacar alguns:

a exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das razes da crise
econmico-financeira;

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as demonstraes contbeis relativas aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as levantadas

especialmente para instruir o pedido;

a relao nominal completa dos credores, inclusive aqueles por obrigao de fazer ou de
dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor
atualizado do crdito, discriminando sua origem;

certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas, o ato constitutivo

atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores;

certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domiclio ou sede do devedor e

naquelas onde possui filial;

De acordo com o artigo 191-A do CTN, a concesso de recuperao judicial tambm

depende da apresentao da prova de quitao de todos os tributos.

Estando em termos a documentao do artigo 51, o juiz deferir o processamento da

recuperao judicial. Em seguida, nomear o administrador judicial e ordenar a suspenso
de todas as aes ou execues contra o devedor.(art. 52, III)

Dever tambm intimar o MP e comunicar por carta as Fazendas Pblicas Federal, Estadual
e Municipal.Em seguida, ordenar a publicao do edital previsto no art. 52 1.

O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de seu

pedido, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assemblia geral de credores.

No prazo improrrogvel de 60 dias contados da publicao que deferir o processamento da

recuperao judicial, o devedor dever apresentar o plano de recuperao judicial, sob pena
de convolao em falncia.

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O plano de recuperao judicial dever conter os requisitos do artigo 53 e incisos da lei

11.101/2005. No poder prever prazo superior a 01 ano para o pagamento dos crditos
decorrentes da legislao do trabalho ou acidente do trabalho.(art. 54)

Os crditos trabalhistas at o limite de 05 S.M. por trabalhador de natureza estritamente

salarial vencidos nos ltimos 03 meses anteriores ao pedido de recuperao judicial devero
ser pagos no prazo de 30 dias.

As microempresas e empresas de pequeno porte podero apresentar plano especial de

recuperao judicial, que abranger apenas os crditos quirografrios.

3.3.1 Objeo ao plano de Recuperao Judicial

Qualquer credor poder manifestar sua objeo ao plano de recuperao judicial no prazo
de 30 dias contados da publicao da relao de credores.(art. 55)

Havendo objeo, ser convocada a assemblia geral de credores com o intuito de deliberar
sobre o plano. A convocao no poder exceder ao prazo de 150 dias contado do
deferimento da recuperao judicial.

A assemblia poder efetuar alteraes no plano de recuperao judicial, desde que tenha
expressa concordncia do devedor e no implique diminuio dos direitos dos credores
ausentes.

Rejeitado o plano de recuperao judicial, o juiz decretar a falncia do devedor.

O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao pedido, e obriga
o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias, observado o
disposto no 1o do art. 50 desta Lei.

A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo judicial.
26

Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo de instrumento, que
poder ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico.

Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de

unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao. O objeto da
alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria.

O devedor permanecer em recuperao judicial at que se cumpram as obrigaes

previstas no plano que se vencerem at 02 anos depois da concesso da recuperao
judicial. Nesse perodo, o descumprimento implicar na convolao em falncia. Aps este
perodo o credor poder requerer a execuo especfica ou a falncia com fundamento no
art. 94. (art. 61 e 62)

Cumpridas as obrigaes, o juiz decretar por sentena o encerramento da recuperao

judicial. (art. 63)

15.4 Do Gestor Judicial

Durante o procedimento de recuperao judicial o devedor e seus administradores sero

mantidos na conduo da atividade empresarial, sob fiscalizao do comit de credores, se
houver, e do administrador judicial, salvo as hipteses do artigo 64 da Lei 11.101/2005.

Ocorrendo alguma das hipteses previstas neste artigo, o administrador (da empresa) ser
destitudo e substitudo pelo gestor judicial.

16 Da Convolao da Recuperao Judicial em Falncia

O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial:

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por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei;pela no

apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53 desta Lei;

quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4o do art. 56 desta
Lei;

por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao, na forma

do 1o do art. 61 desta Lei.

O disposto anteriormente no impede a decretao da falncia por inadimplemento de

obrigao no sujeita recuperao judicial, nos termos dos incisos I ou II do caput do art.
94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no inciso III do caputdo art. 94 desta Lei.

Na convolao da recuperao em falncia, os atos de administrao, endividamento,

onerao ou alienao praticados durante a recuperao judicial presumem-se vlidos,
desde que realizados na forma desta Lei.

17 Falncia

A Falncia pode ser conceituada como " instituto jurdico que regula uma situao
econmica especial do empresrio: a insolvncia e visa a preservar e otimizar a utilizao
produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangvei s da empresa ." (17)

A Lei 11.101/2005 traz normas de cunho material e processual, suscitando dvidas acerca
da natureza jurdica da falncia. A compreenso mais moderna do instituto aponta para o
reconhecimento de natureza processual estabelecido, que trata da execuo coletiva que
recai sobre o devedor. (18)

O processo falimentar dever atender aos princpios da celeridade e economia processual,

conforme expressamente disposto no artigo 75 pargrafo nico da Lei 11.101/2005.

No entanto, por mais que se almeje a rpida soluo dos conflitos atravs do princpio da
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celeridade, o procedimento falimentar no pode desprezar as garantias bsicas

constitucionalmente asseguradas como o direito ao contraditrio, ampla defesa e isonomia.

A celeridade, ao nosso ver, dever ser obtida com um melhor aparelhamento estatal visando
efetivar os direitos e garantias constitucionais do cidado, e no com reformas processuais
que visem a suprimir procedimentos e instncias, violando os direitos fundamentais do
cidado e colocando-os a merc de ideologias que buscam simplesmente dados estatsticos
na soluo das lides.

17.1 Pressupostos do Pedido de Falncia

O pressuposto ftico-jurdico da falncia continua sendo a insolvncia. Permanece sendo

possvel a declarao de falncia de uma sociedade superavitria, por se tratar de
insolvncia jurdica, e no de fato.

Poder ser decretada a falncia do devedor por impontualidade ou por atos ruinosos. (art.
94).

17.1.1 - Ser decretada a falncia por impontualidade quando:

sem relevante razo de direito, o devedor no paga, no vencimento, obrigao lquida

materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;

executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora

bens suficientes dentro do prazo legal;

Os credores podem se reunir em litisconsrcio a fim de perfazer o limite de 40 salrios

mnimos. previsto na Lei. Os ttulos executivos devidamente protestados devero ser
apresentados no original ou por cpias autenticadas se estiverem juntados em outro
processo judicial.

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O protesto, tirado no domiclio competente para a decretao da falncia, dever ser

lavrado para fim falimentar nos termos do artigo 23 da lei 9492/97.( No se exige mais a
certido de intimao, basta a confirmao da entrega da correspondncia. Confrontar com
o artigo 10 da Lei 7661/45).

17.1.2 - Ser decretada a falncia por atos ruinosos quandoo devedor pratica qualquer dos
seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial:

a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou

fraudulento para realizar pagamentos;

b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos
ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a
terceiro, credor ou no;

c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os

credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;

d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a

legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;

e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens
livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;

f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os
credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua
sede ou de seu principal estabelecimento;

g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao

judicial.

Novidade inserida pela nova legislao a de que a falncia da sociedade que tenha scio
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com responsabilidade subsidiria, porm solidria e ilimitada determina, tambm, a falncia

destes scios . (art. 81)

Tal dispositivo legal tem sido criticado, pois as obrigaes inadimplidas so da sociedade
empresria e no do scio. Apenas seu patrimnio pessoal, face responsabilidade
ilimitada responde pelas dvidas, no podendo a pessoa fsica vir a falir.

Segundo artigo 189 da atual legislao falimentar, o Cdigo de Processo Civil aplica-se
subsidiariamente aos procedimentos da lei de falncia. Desta forma, entendemos que a
citao do devedor se far pelas modalidades previstas no CPC, inclusive por carta. (A
Legislao revogada dispunha de maneira especfica sobre a citao).

17.2 Defesa do Devedor

Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 dias. (art. 98). Nos pedidos
baseados em impontualidade, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor
correspondente ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios
advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada. o chamado depsito elisivo
ao pedido falimentar. A conseqncia do depsito elisivo a denegao do pedido de
falncia.

A nova legislao consolidou em seu texto legal a smula 29 do STJ a qual afirmava que "no
pagamento em juzo, para elidir a falncia, so devidos correo monetria, juros e
honorrios de advogados."

Juntamente com o depsito elisivo poder ser oferecida contestao, com fundamento nas
hipteses do artigo 96 da atual legislao falimentar. Note-se que este rol exemplificativo,
devendo ser alegada toda e qualquer matria na contestao, seja preliminar ou mrito
(princpio da concentrao da defesa). No h incidentes processuais.

Quando o depsito elisivo efetuado, o MP no mais intervir no processo de falncia e a

sua natureza jurdica transforma para ao de cobrana, afastando o concurso universal.

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Pela disposio do artigo 95, dentro do prazo da contestao o devedor poder pleitear a
sua recuperao judicial, em conformidade com o artigo 51, devendo, inclusive, apresentar
plano de recuperao judicial.

17.2.1 Falncia Requerida pelo Prprio Devedor

O artigo 105 prev que o devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender
aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia,
expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial.

Ressaltamos que na legislao antiga a auto-falncia era uma obrigao do devedor. Na

atual legislao, tal pedido uma faculdade, um direito que assiste ao devedor.

17.3 Efeitos da Sentena Declaratria de Falncia

Conforme lio de Amador Paes de Almeida (19) a sentena declaratria de falncia o ato
jurdico que d incio execuo coletiva, sendo o exrdio da falncia propriamente dita,
pois instaura o juzo universal da quebra.

A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do devedor e dos

scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento proporcional dos juros, e
converte todos os crditos em moeda estrangeira para a moeda do Pas, pelo cmbio do dia
da deciso judicial.

Contra a massa falida no so exigveis juros vencidos aps a decretao da falncia,

previstos em lei ou em contrato, se o ativo apurado no bastar para o pagamento dos
credores subordinados. Excetuam-se desta disposio os juros das debntures e dos
crditos com garantia real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos bens que
constituem a garantia.

No h a extino da pessoa jurdica com a decretao da falncia.

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A sentena tambm fixar o termo legal da falncia, que poder ser fixado em at 90 dias
antes do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do primeiro protesto por
falta de pagamento, exceto se cancelado.

Termo legal o lapso temporal anterior decretao da falncia, no qual os atos praticados
pelo devedor so considerados fraudulentos, podendo ser declarados ineficazes em relao
massa falida, atravs da ao revocatria, independente de sua inteno de fraudar. O
termo legal na lei revogada era de 60 dias. Na atual passou para 90 dias.

A sentena que decreta a falncia ordenar, dentre outras providncias:

a) a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, at o encerramento do

processo. No entanto, poder as execues prosseguirem contra os devedores solidrios ou
avalistas.(art.6)

b)ordenar tambm ao Registro Pblico de Empresas que proceda a anotao da falncia no

registro do devedor, fazendo constar a expresso "falido" e a inabilitao para exercer
qualquer atividade empresarial at a sentena que declare extinta suas obrigaes.

c)que o falido apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores,
indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta
j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia. Vide Smula 280 STJ, que diz que
o artigo 35 do DL 7661/45 (que tratava da priso administrativa do falido que faltava com
seus deveres) foi revogado pela CF/88.

d)nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III
do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do
art. 35 da Lei 11.101/2005.

e)ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas

Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver
estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.

33

O juiz pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o

administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art.
109 da Lei 11.101/2005.

Na alienao da empresa falida ou de suas filiais no haver sucesso do arrematante nas

obrigaes do devedor, inclusive de natureza tributria, as derivadas da legislao do
trabalho e as decorrentes de acidentes do trabalho.Por se tratar de Lei Especial, a nova
legislao falimentar afasta a regra geral dos artigos 10 e 448 da CLT. Na Legislao
Tributria foi inserido o pargrafo primeiro do artigo 133, pela LC 118/2005, onde preceitua
que no se aplica as disposies do artigo 133 do CTN na hiptese de alienao judicial.

A lacrao do estabelecimento empresarial dever ser evitada ao mximo, para se efetivar

da melhor maneira possvel os princpios institudos pela nova legislao, atentando para a
funo social da empresa e possibilitando que a mesma seja alienada na integralidade ou
em blocos, sem paralisao de suas atividades.

17.3.1 Efeitos sobre as Obrigaes do Credor

No so exigveis na falncia as obrigaes a ttulo gratuito.

Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo

administrador mediante autorizao do comit, desde que necessrio manuteno e
preservao dos ativos da massa falida. A jurisprudncia admite a resoluo desde que haja
clusula expressa prescrevendo a hiptese.(art. 117)

O contratante poder interpelar o administrador no prazo de 90 dias a contar de sua

nomeao para que, dentro de 10 dias, declare se cumprir ou no o contrato.

Mediante autorizao do comit, poder o administrador dar cumprimento ao contrato

unilateral, desde que tal atitude evite o aumento do passivo ou seja necessria a
manuteno e preservao dos ativos da massa.

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17.3.2 Compensao

Pela regra do artigo 122 da nova legislao, compensam-se, com preferncia sobre todos os
demais credores, as dvidas do devedor vencidas at o dia da decretao da falncia,
provenha o vencimento da sentena de falncia ou no, obedecidos os requisitos da
legislao civil.A compensao est prevista no artigo 368 do Cdigo Civil.

Para que se realize a compensao, basta que o credor a invoque perante o juiz requerendo
a extino das obrigaes compensadas. Tal instituto de grande interesse para as
instituies bancrias que so credoras de empresas que tenham a falncia decretada.

No obstante previso na lei 11.101/2005, a compensao viola o disposto no artigo 186

pargrafo nico do Cdigo Tributrio Nacional. A compensao, na verdade acaba gerando
um hiper-privilgio da maneira pela qual foi concebida. Para compatibilizar o instituto com o
CTN, ela s poderia ser efetivada entre credores da mesma classe, ou seja, quirografrios.

17.4 Recursos

De acordo com o artigo 100 da nova legislao, da deciso que decreta a falncia cabe
agravo de instrumento, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.

O recurso de agravo de instrumento ser processado de acordo com os artigos 522 a 529 do
CPC. O prazo para a interposio do agravo de instrumento de 10 dias e o agravo dever
ser interposto diretamente perante o tribunal competente.

A apelao dever ser interposta no prazo de 15 dias no prprio juzo falimentar.

No h mais a previso do recurso de embargos contido no artigo 18 da legislao revogada

(DL 7661/45). Era previsto como recurso da deciso que decretava a falncia com
fundamento no artigo 1 do DL 7661/45.

Pelo disposto na smula 88 do STJ, so admissveis embargos infringentes no processo

35

falimentar.(art. 530 CPC).

17.5 Da Arrecadao

Ato contnuo assinatura do termo de compromisso, o administrador judicial efetuar a

arrecadao dos bens e documentos e a avaliao dos bens, separadamente ou em bloco,
no local em que se encontrem, requerendo ao juiz, para esses fins, as medidas necessrias.
(art. 108 e seguintes).

Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do administrador judicial ou de pessoa por ele
escolhida, sob responsabilidade daquele, podendo o falido ou qualquer de seus
representantes ser nomeado depositrio dos bens.

O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos entrar para a massa,
cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do administrador judicial, s autoridades
competentes, determinando sua entrega.

No sero arrecadados os bens absolutamente impenhorveis.Vide artigo 649 do CPC.

Ainda que haja avaliao em bloco, o bem objeto de garantia real ser tambm avaliado
separadamente, para os fins do 1o do art. 83 da lei 11.101/2005.

A arrecadao dos bens particulares do scio solidrio ser feita ao mesmo tempo em que a
dos bens da sociedade, levantando-se inventrio separado de cada uma das massas.

O auto de arrecadao, composto pelo inventrio e pelo respectivo laudo de avaliao dos
bens, ser assinado pelo administrador judicial, pelo falido ou seus representantes e por
outras pessoas que auxiliarem ou presenciarem o ato.

No sendo possvel a avaliao dos bens no ato da arrecadao, o administrador judicial

requerer ao juiz a concesso de prazo para apresentao do laudo de avaliao, que no
36

poder exceder 30 (trinta) dias, contados da apresentao do auto de arrecadao.

O juiz poder autorizar os credores, de forma individual ou coletiva, em razo dos custos e
no interesse da massa falida, a adquirir ou adjudicar, de imediato, os bens arrecadados, pelo
valor da avaliao, atendida a regra de classificao e preferncia entre eles, ouvido o
Comit.

Trazendo inovao, a nova legislao prev que os bens perecveis, deteriorveis, sujeitos
considervel desvalorizao ou que sejam de conservao arriscada ou dispendiosa,
podero ser vendidos antecipadamente, aps a arrecadao e a avaliao, mediante
autorizao judicial, ouvidos o Comit e o falido no prazo de 48 (quarenta e oito) horas. (art.
113).

17.6 Realizao do Ativo

Logo aps a arrecadao dos bens, com a juntada do respectivo auto ao processo de
falncia, ser iniciada a realizao do ativo.(art. 139 e seguintes)

A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada a seguinte
ordem de preferncia:

alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;

alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente;

alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor;

alienao dos bens individualmente considerados.

Se convier realizao do ativo, ou em razo de oportunidade, podem ser adotadas mais de

37

uma forma de alienao. A realizao do ativo ter incio independentemente da formao

do quadro-geral de credores.

O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao do Comit, se houver,

ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das seguintes modalidades:

a) leilo, por lances orais;

b) propostas fechadas;

c) prego.

A realizao da alienao em quaisquer das modalidades ser antecedida por publicao de

anncio em jornal de ampla circulao, com 15 (quinze) dias de antecedncia, em se
tratando de bens mveis, e com 30 (trinta) dias na alienao da empresa ou de bens
imveis, facultada a divulgao por outros meios que contribuam para o amplo
conhecimento da venda.

A alienao dar-se- pelo maior valor oferecido, ainda que seja inferior ao valor de
avaliao.

Em qualquer das modalidades de alienao podero ser apresentadas impugnaes por

quaisquer credores, pelo devedor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de 48 (quarenta e
oito) horas da arrematao, hiptese em que os autos sero conclusos ao juiz, que, no
prazo de 5 (cinco) dias, decidir sobre as impugnaes e, julgando-as improcedentes,
ordenar a entrega dos bens ao arrematante, respeitadas as condies estabelecidas no
edital.

O juiz homologar qualquer outra modalidade de realizao do ativo, desde que aprovada
pela assemblia-geral de credores, inclusive com a constituio de sociedade de credores ou
dos empregados do prprio devedor, com a participao, se necessria, dos atuais scios ou
de terceiros. (art. 145)

38

No caso de constituio de sociedade formada por empregados do prprio devedor, estes

podero utilizar crditos derivados da legislao do trabalho para a aquisio ou
arrendamento da empresa.

Realizadas as restituies, pagos os crditos extraconcursais, na forma do art. 84 da Lei

11.101/2005, e consolidado o quadro-geral de credores, as importncias recebidas com a
realizao do ativo sero destinadas ao pagamento dos credores, atendendo classificao
prevista no art. 83 da Lei 11.101/2005, respeitados os demais dispositivos e as decises
judiciais que determinam reserva de importncias.

Havendo reserva de importncias, os valores a ela relativos ficaro depositados at o

julgamento definitivo do crdito e, no caso de no ser este finalmente reconhecido, no todo
ou em parte, os recursos depositados sero objeto de rateio suplementar entre os credores
remanescentes.

Os credores que no procederem, no prazo fixado pelo juiz, ao levantamento dos valores
que lhes couberam em rateio sero intimados a faz-lo no prazo de 60 (sessenta) dias, aps
o qual os recursos sero objeto de rateio suplementar entre os credores remanescentes.

Pagos todos os credores, o saldo, se houver, ser entregue ao falido.

18 Da Classificao dos Crditos

Segundo Celso Marcelo de Oliveira (20), a falncia , de fato, processo igualitrio, isto , que
visa a colocar todos os credores na mesma igualdade dentro de cada classe. Como a falncia
no altera os direitos materiais dos credores, para que esses direitos possam ser
respeitados na execuo coletiva impe-se, pois, sua classificao, a fim de que cada credor
receba o que legitimamente lhe devido.

Tratando-se de matria de ordem pblica, a classificao dos crditos deve seguir a ordem
estabelecida no artigo 83 da Lei 11.101/2005, a saber:

39

os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta) salriosmnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;

crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;

crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio,

excetuadas as multas tributrias;

crditos com privilgio especial;

crditos com privilgio geral;

crditos quirografrios;

as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas,
inclusive as multas tributrias;

crditos subordinados.

Os crditos subordinados so os dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio

com a empresa falida ou aqueles derivados de lei ou contrato.

18.1 Crditos Extraconcursais

O artigo 84 trata dos crditos extraconcursais, que sero pagos com precedncia sobre os
mencionados no artigo 83. So eles:

40

remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da

legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios
prestados aps a decretao da falncia;

b) quantias fornecidas massa pelos credores;

despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu

produto, bem como custas do processo de falncia;

custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido vencida;

obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial,

nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos
geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art.
83 desta lei.

19 Do Quadro Geral de Credores

A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros
contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem
apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas
especializadas.(art. 7).

Publicado o edital previsto no art. 52, 1o, ou no pargrafo nico do art. 99 da Lei
11.101/2005, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao
administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto aos crditos
relacionados.

O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na forma do

caput e do 1o do artigo 7 da Lei 11.101/2005, far publicar edital contendo a relao de
credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias.

41

No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7o, 2o, da Lei
11.101/2005, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico
podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia
de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao
de crdito relacionado.

Autuada em separado, a impugnao ser processada nos termos dos arts. 13 a 15 da nova
legislao falimentar. Nesta fase, instaura-se o contraditrio, tendo os credores impugnados
o prazo de 05 dias para contestar. Transcorrido este prazo o devedor e o Comit, se houver,
sero intimados pelo juiz para se manifestar sobre ela no prazo comum de 5 (cinco) dias. O
juiz determinar, para fins de rateio, a reserva de valor para satisfao do crdito
impugnado. Sendo parcial, a impugnao no impedir o pagamento da parte
incontroversa.

Da deciso judicial sobre a impugnao caber agravo. Recebido o agravo, o relator poder
conceder efeito suspensivo deciso que reconhece o crdito ou determinar a inscrio ou
modificao do seu valor ou classificao no quadro-geral de credores, para fins de exerccio
de direito de voto em assemblia-geral.

Caso no haja impugnaes, o juiz homologar, como quadro-geral de credores.(artigo 14).

O quadro-geral, assinado pelo juiz e pelo administrador judicial, mencionar a importncia e

a classificao de cada crdito na data do requerimento da recuperao judicial ou da
decretao da falncia, ser juntado aos autos e publicado no rgo oficial, no prazo de 5
(cinco) dias, contado da data da sentena que houver julgado as impugnaes.

20 Da Habilitao de Crdito

A habilitao tem por finalidade por a claro os direitos dos respectivos credores e a quota
pertencente a cada um sobre o ativo comum. Sua funo estabelecer quais sejam os
credores, as garantias reais, quais os crditos simples e os subordinados a termo.

A habilitao de crdito realizada pelo credor nos termos do art. 7o, 1o, da Lei

42

11.101/2005 e dever conter:

o nome, o endereo do credor e o endereo em que receber comunicao de qualquer ato

do processo;

o valor do crdito, atualizado at a data da decretao da falncia ou do pedido de

recuperao judicial, sua origem e classificao;

os documentos comprobatrios do crdito e a indicao das demais provas a serem

produzidas;

a indicao da garantia prestada pelo devedor, se houver, e o respectivo instrumento;

a especificao do objeto da garantia que estiver na posse do credor.

Os ttulos e documentos que legitimam os crditos devero ser exibidos no original ou por
cpias autenticadas se estiverem juntados em outro processo.

No observado o prazo estipulado no art. 7o, 1o, da Lei 11.101/2005, as habilitaes de

crdito sero recebidas como retardatrias, sendo que na recuperao judicial, os titulares
de crditos retardatrios, excetuados os titulares de crditos derivados da relao de
trabalho, no tero direito a voto nas deliberaes da assemblia-geral de credores. J na
falncia, os crditos retardatrios perdero o direito a rateios eventualmente realizados e
ficaro sujeitos ao pagamento de custas, no se computando os acessrios compreendidos
entre o trmino do prazo e a data do pedido de habilitao.

As habilitaes de crdito retardatrias, se apresentadas antes da homologao do quadrogeral de credores, sero recebidas como impugnao e processadas na forma dos arts. 13 a
15 da Lei 11.101/2005.

Aps a homologao do quadro-geral de credores, aqueles que no habilitaram seu crdito

podero, observado no que couber o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de
43

Processo Civil, requerer ao juzo da falncia ou da recuperao judicial a retificao do

quadro-geral para incluso do respectivo crdito.

As habilitaes dos credores particulares do scio ilimitadamente responsvel processar-seo de acordo com as disposies anteriores.

21 Da Restituio

possvel que no cumprimento do dever de arrecadar todos os bens da falida, em poder

desta encontrem-se bens cuja propriedade no da sociedade, ou que apenas esteja na
posse da sociedade. O administrador judicial no tem a competncia para decidir o que
pertence ou no massa falida, pois tal atribuio exclusiva do juiz, que apreciar o
pedido de restituio que dever ser fundamentado.Esta a chamada restituio ordinria.

Destarte, o pedido de restituio ao de natureza falimentar, e seu procedimento

encontra-se no artigo 85 e seguintes da Lei 11.101/2005.

Deve-se ressaltar que o pedido tem por fim a restituio de coisa, e no o reconhecimento
de sua propriedade.

Pode ser pedido tambm, a restituio de coisa vendida a crdito e entregue ao devedor
nos 15 dias anteriores ao requerimento de falncia, se ainda no alienada. Esta a chamada
restituio excepcional ou extraordinria. O prazo conta-se do protocolo do pedido de
falncia, e no do despacho judicial. Caso tenha sido alienada, caber a restituio do valor
em dinheiro. Vide sumula 495 do STF.

No entanto, as restituies em dinheiro somente sero efetuadas depois do pagamento dos

crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs)meses anteriores
decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador. (art. 86,
pargrafo nico).

O pedido de restituio dever ser fundamentado e descrever a coisa reclamada.

44

O juiz mandar autuar em separado o requerimento com os documentos que o instrurem e

determinar a intimao do falido, do Comit, dos credores e do administrador judicial para
que, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, se manifestem, valendo como contestao a
manifestao contrria restituio.

A sentena que reconhecer o direito do requerente determinar a entrega da coisa no prazo

de 48 (quarenta e oito) horas.

A sentena que negar a restituio, quando for o caso, incluir o requerente no quadrogeral de credores, na classificao que lhe couber, na forma da Lei. (Princpio da
Fungibilidade).

Da sentena que julgar o pedido de restituio caber apelao sem efeito suspensivo. Na
legislao revogada a apelao era recebida no duplo efeito.

O pedido de restituio suspende a disponibilidade da coisa at o trnsito em julgado.

O requerente que tiver obtido xito no seu pedido ressarcir a massa falida ou a quem tiver
suportado as despesas de conservao da coisa reclamada.

Nos casos em que no couber pedido de restituio, fica resguardado o direito dos credores
de propor embargos de terceiros, observada a legislao processual civil.

22 Da Ao Revocatria

A ao revocatria falencial ao constitutiva negativa pela qual o administrador judicial

ou algum credor revoga o ato fraudulento do devedor e de terceiro que objetivava
prejudicar os credores.

De acordo com o artigo 130 da nova legislao, so revogveis os atos praticados com a
45

inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o

terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.

Dever ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio
Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia.H corrente doutrinria
que sustenta que o magistrado poder declarar a ineficcia do ato ex officio .

A ao revocatria pode ser promovida:

contra todos os que figuraram no ato ou que por efeito dele foram pagos, garantidos ou
beneficiados;

contra os terceiros adquirentes, se tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno

do devedor de prejudicar os credores;

contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indicadas nos incisos I e II do caputdo artigo
133.

A ao revocatria correr perante o juzo da falncia e obedecer ao procedimento

ordinrio previsto no CPC.

A sentena que julgar procedente a ao revocatria determinar o retorno dos bens

massa falida em espcie, com todos os acessrios, ou o valor de mercado, acrescidos das
perdas e danos. Da sentena cabe apelao.

Reconhecida a ineficcia ou julgada procedente a ao revocatria, as partes retornaro ao

estado anterior, e o contratante de boa-f ter direito restituio dos bens ou valores
entregues ao devedor.

O juiz poder, a requerimento do autor da ao revocatria, ordenar, como medida

preventiva, na forma da lei processual civil, o seqestro dos bens retirados do patrimnio
do devedor que estejam em poder de terceiros. Caber agravo de instrumento da deciso
46

que defira ou indefira liminarmente a medida.

O ato pode ser declarado ineficaz ou revogado, ainda que praticado com base em deciso
judicial. Revogado o ato ou declarada sua ineficcia, ficar rescindida a sentena que o
motivou.

Os fatos que embasam a ao revocatria prevista no artigo 130 necessitam de provas

acerca da inteno de fraudar os credores.

J os fatos previstos no artigo 129, no necessitam ter a inteno de fraudar os credores

para que possam ser declarados ineficazes em relao massa falida. So eles:

o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por
qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo;

o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por qualquer
forma que no seja a prevista pelo contrato;

a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal,

tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto
de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da
hipoteca revogada;

a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia;

a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia;

a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o

pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor
bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver
oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial
47

do registro de ttulos e documentos;

os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo

oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da
falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.

23 Do Encerramento da Falncia e da Extino das Obrigaes do Falido

Concluda a realizao de todo o ativo, e distribudo o produto entre os credores, o

administrador judicial apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 (trinta) dias.(art. 154)

As contas, acompanhadas dos documentos comprobatrios, sero prestadas em autos

apartados que, ao final, sero apensados aos autos da falncia.

O juiz ordenar a publicao de aviso de que as contas foram entregues e se encontram

disposio dos interessados, que podero impugn-las no prazo de 10 (dez) dias.

Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligncias necessrias apurao dos fatos, o

juiz intimar o Ministrio Pblico para manifestar-se no prazo de 5 (cinco) dias, findo o qual
o administrador judicial ser ouvido se houver impugnao ou parecer contrrio do
Ministrio Pblico.

A sentena que rejeitar as contas do administrador judicial fixar suas responsabilidades,

poder determinar a indisponibilidade ou o seqestro de bens e servir como ttulo
executivo para indenizao da massa. Da sentena cabe apelao.

Julgadas as contas do administrador judicial, ele apresentar o relatrio final da falncia no

prazo de 10 (dez) dias, indicando o valor do ativo e o do produto de sua realizao, o valor
do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores, alm de especificar justificadamente as
responsabilidades com que continuar o falido.

Apresentado o relatrio final, o juiz encerrar a falncia por sentena. A sentena de

48

encerramento ser publicada por edital e dela caber apelao.

O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir do dia em

que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.

Extingue as obrigaes do falido:

o pagamento de todos os crditos;

o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por cento) dos
crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria para
atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do ativo;

o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no

tiver sido condenado por prtica de crime previsto na lei;

o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido tiver

sido condenado por prtica de crime previsto na lei.

Configurada qualquer das hipteses do art. 158, o falido poder requerer ao juzo da
falncia que suas obrigaes sejam declaradas extintas por sentena. No prazo de 30 (trinta)
dias contado da publicao do edital, qualquer credor pode opor-se ao pedido do falido.

Findo o prazo, o juiz, em 5 (cinco) dias, proferir sentena e, se o requerimento for anterior
ao encerramento da falncia, declarar extintas as obrigaes na sentena de
encerramento.

A sentena que declarar extintas as obrigaes ser comunicada a todas as pessoas e

entidades informadas da decretao da falncia. Da sentena cabe apelao.

49

Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes nos termos desta Lei, o scio de

responsabilidade ilimitada tambm poder requerer que seja declarada por sentena a
extino de suas obrigaes na falncia.

A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos controladores e dos

administradores da sociedade falida, estabelecida nas respectivas leis, ser apurada no
prprio juzo da falncia, independentemente da realizao do ativo e da prova da sua
insuficincia para cobrir o passivo, observado o procedimento ordinrio previsto no Cdigo
de Processo Civil.

Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da sentena de

encerramento da falncia, a ao de responsabilizao prevista no caputdo artigo 82.

O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das partes interessadas, ordenar a

indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano
provocado, at o julgamento da ao de responsabilizao.

24 Administrador Judicial, Comit de Credores e Assemblia Geral de Credores

24.1 - Administrador Judicial

A parte administrativa do processo falimentar e da recuperao judicial ser de

responsabilidade do administrador judicial, que veio em substituio do sndico e do
comissrio.

Trata-se de um agente auxiliar da justia, institudo a bem do interesse pblico e para a

consecuo das finalidades do processo falimentar e de recuperao judicial.

No que diz respeito recuperao judicial, ser sempre nomeado pelo juiz, recaindo a
nomeao sobre pessoa idnea, de nvel superior, preferencialmente formada em Direito,
Economia, Administrao ou Contabilidade. Pode ser tambm pessoa jurdica especializada.

50

No que diz respeito falncia, a lei menciona apenas pessoa idnea de confiana do juiz.

Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros

deveres que a Lei lhe impe:

Na recuperao judicial e na falncia:

a) enviar correspondncia aos credores constantes na relao de que trata o inciso III do
caput do art. 51, o inciso III do caput do art. 99 ou o inciso II do caput do art. 105 desta Lei,
comunicando a data do pedido de recuperao judicial ou da decretao da falncia, a
natureza, o valor e a classificao dada ao crdito;

b) fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas pelos credores interessados;

c) dar extratos dos livros do devedor, que merecero f de ofcio, a fim de servirem de
fundamento nas habilitaes e impugnaes de crditos;

d) exigir dos credores, do devedor ou seus administradores quaisquer informaes;

e) elaborar a relao de credores de que trata o 2o do art. 7o desta lei;

f) consolidar o quadro-geral de credores nos termos do art. 18 desta lei;

g) requerer ao juiz convocao da assemblia-geral de credores nos casos previstos nesta lei
ou quando entender necessria sua ouvida para a tomada de decises;

h) contratar, mediante autorizao judicial, profissionais ou empresas especializadas para,

quando necessrio, auxili-lo no exerccio de suas funes;

51

i) manifestar-se nos casos previstos nesta lei;

Na recuperao judicial:

fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de recuperao judicial;

requerer a falncia no caso de descumprimento de obrigao assumida no plano de

recuperao;

apresentar ao juiz, para juntada aos autos, relatrio mensal das atividades do devedor;

apresentar o relatrio sobre a execuo do plano de recuperao, de que trata o inciso III
do caput do art. 63 desta Lei;

Na falncia:

avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua
disposio os livros e documentos do falido;

examinar a escriturao do devedor;

relacionar os processos e assumir a representao judicial da massa falida;

receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no for

assunto de interesse da massa;

apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do termo de

compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que
conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos
52

envolvidos, observado o disposto no art. 186 desta Lei;

arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de arrecadao, nos termos

dos arts. 108 e 110 desta Lei;

avaliar os bens arrecadados;

contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante autorizao judicial, para a avaliao

dos bens caso entenda no ter condies tcnicas para a tarefa;

praticar os atos necessrios realizao do ativo e ao pagamento dos credores;

requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis ou sujeitos a

considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa, nos termos do art.
113 desta Lei;

praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a cobrana de dvidas e

dar a respectiva quitao;

remir, em benefcio da massa e mediante autorizao judicial, bens apenhados, penhorados

ou legalmente retidos;

representar a massa falida em juzo, contratando, se necessrio, advogado, cujos honorrios

sero previamente ajustados e aprovados pelo Comit de Credores;

requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para o cumprimento desta
Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao;

apresentar ao juiz para juntada aos autos, at o 10o (dcimo) dia do ms seguinte ao
vencido, conta demonstrativa da administrao, que especifique com clareza a receita e a
53

despesa;

entregar ao seu substituto todos os bens e documentos da massa em seu poder, sob pena
de responsabilidade;

prestar contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou renunciar ao

cargo.

O administrador judicial que no apresentar, no prazo estabelecido, suas contas ou

qualquer dos relatrios previstos nesta Lei ser intimado pessoalmente a faz-lo no prazo
de 5 (cinco) dias, sob pena de desobedincia.

Decorrido o prazo, o juiz destituir o administrador judicial e nomear substituto para

elaborar relatrios ou organizar as contas, explicitando as responsabilidades de seu
antecessor.

O juiz fixar o valor e a forma de pagamento da remunerao do administrador judicial,

observados a capacidade de pagamento do devedor, o grau de complexidade do trabalho e
os valores praticados no mercado para o desempenho de atividades semelhantes.

Em qualquer hiptese, o total pago ao administrador judicial no exceder 5% (cinco por

cento) do valor devido aos credores submetidos recuperao judicial ou do valor de venda
dos bens na falncia.

Ser reservado 40% (quarenta por cento) do montante devido ao administrador judicial
para pagamento aps atendimento do previsto nos arts. 154 e 155 da nova legislao.

Caber ao devedor ou massa falida arcar com as despesas relativas remunerao do

administrador judicial e das pessoas eventualmente contratadas para auxili-lo.

24.2 Comit de Credores

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O comit de Credores rgo novo no sistema falimentar, institudo pela nova legislao.
Trata-se de um avano, seguindo os moldes das mais avanadas legislaes falimentares.
Sua constituio no obrigatria e depender exclusivamente da deciso judicial. Esta, por
sua vez, levar em considerao o grau de complexidade e o porte econmico-financeiro da
empresa envolvida.

O comit ser composto por um administrador judicial, um representante dos empregados,

em representante da classe dos credores com garantia real ou privilgios, um representante
da classe dos credores quirografrios ou subordinados e um representante do devedor.

O Comit de Credores ter as seguintes atribuies, alm de outras previstas na Lei:

Na recuperao judicial e na falncia:

fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador judicial;

zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei;

comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou prejuzo aos interesses dos
credores;

apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos interessados;

requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de credores;

manifestar-se nas hipteses previstas nesta lei;

Na recuperao judicial:

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fiscalizar a administrao das atividades do devedor, apresentando, a cada 30 (trinta) dias,

relatrio de sua situao;

fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial;

submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afastamento do devedor nas hipteses

previstas nesta Lei, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e
outras garantias, bem como atos de endividamento necessrios continuao da atividade
empresarial durante o perodo que antecede a aprovao do plano de recuperao judicial.

Os membros do Comit no tero sua remunerao custeada pelo devedor ou pela massa
falida, mas as despesas realizadas para a realizao de ato previsto na Lei, se devidamente
comprovadas e com a autorizao do juiz, sero ressarcidas atendendo s disponibilidades
de caixa.

No poder integrar o Comit ou exercer as funes de administrador judicial quem, nos

ltimos 5 (cinco) anos, no exerccio do cargo de administrador judicial ou de membro do
Comit em falncia ou recuperao judicial anterior, foi destitudo, deixou de prestar contas
dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas desaprovada.

24.3 Da Assemblia Geral de Credores

A Legislao falimentar veio inovar com a criao da assemblia geral de credores,

responsvel por acompanhar todo o processo de recuperao da empresa, sendo
competente para deliberar sobre o plano de recuperao judicial, a proposta de
recuperao extrajudicial e qualquer incidente que possa ocorrer durante a falncia.

Ela o rgo mximo para deliberar na recuperao judicial ou na sua convolao em

falncia.

A convocao da AGC de competncia do juiz, podendo ser convocada, tambm, por

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credores que representem 25% do valor total dos crditos de uma determinada classe.

Sua convocao se d por edital, com antecedncia mnima de 15 dias do dia determinado
para sua reunio.

O credor pode ser representado na AGC por representante legal, desde que entregue ao
administrador judicial, at 24 horas antes da data prevista no aviso documento hbil que
comprove seus poderes.

Os sindicatos dos trabalhadores podero representar seus associados titulares de crditos

derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho que no
comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assemblia.

Tero direito a voto na ACG as pessoas arroladas no quadro geral de credores.

A assemblia instalar-se-, em 1a (primeira) convocao, com a presena de credores

titulares de mais da metade dos crditos de cada classe, computados pelo valor, e, em 2a
(segunda) convocao, com qualquer nmero.

O voto do credor ser proporcional ao valor de seu crdito, ressalvado, nas deliberaes
sobre o plano de recuperao judicial, o disposto no 2o do art. 45 da Lei.

O artigo 40 da Lei 11.101/2005 preceitua que no ser deferido provimento liminar, de

carter cautelar ou antecipatrio dos efeitos da tutela, para a suspenso ou adiamento da
assemblia-geral de credores em razo de pendncia de discusso acerca da existncia, da
quantificao ou da classificao de crditos. Tal dispositivo tem sua constitucionalidade
discutida por alguns doutrinadores.

A assemblia-geral de credores ter por atribuies deliberar sobre:

Na recuperao judicial:
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aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo

devedor;

a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio;

o pedido de desistncia do devedor, nos termos do 4o do art. 52 desta Lei;

o nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor;

qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores;

Na falncia:

a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio;

a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, na forma do art. 145 desta Lei;

qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.

25 Recuperao Extrajudicial

A Lei 11.101/2005 inova com a criao do instituto da Recuperao Extrajudicial de

Empresas. Neste modelo, o devedor pode selecionar e convocar seus credores para a
apresentao do plano de recuperao extrajudicial, a fim de conferir-lhe maior segurana
jurdica.

Sua homologao perante o Poder Judicirio somente se efetivar aps a oitiva dos
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credores no signatrios e da verificao das clusulas constantes do plano de recuperao,

no intuito de no prejudicar nenhum credor.

Desta forma, reduz-se a possibilidade de que a maior liberdade concedida na recuperao

extrajudicial abra margem a fraude por parte do devedor e de alguns credores.

O artigo 161 da nova legislao preceitua que o devedor que preencher os requisitos do art.
48 da Lei poder propor e negociar com credores plano de recuperao extrajudicial.So
eles:

exerer regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes
requisitos, cumulativamente:

no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado,
as responsabilidades da decorrentes;

no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial;

no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no
plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;

no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa

condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.

Note que so os mesmos requisitos necessrios para a recuperao judicial.

No se aplica este instituto aos titulares de crditos de natureza tributria, derivados da

legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim como queles
previstos nos arts. 49, 3o, e 86, inciso II do caput, da Lei 11.101/2005.

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O plano no poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas nem tratamento

desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos.

O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente

pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de
outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos.

O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso

de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de falncia
pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial.

Aps a distribuio do pedido de homologao, os credores no podero desistir da adeso

ao plano, salvo com a anuncia expressa dos demais signatrios. A sentena de
homologao do plano de recuperao extrajudicial constituir ttulo executivo judicial.

O devedor poder requerer a homologao em juzo do plano de recuperao extrajudicial,

juntando sua justificativa e o documento que contenha seus termos e condies, com as
assinaturas dos credores que a ele aderiram.

O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial

que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por credores que
representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele
abrangidos.

Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio

somente sero admitidas mediante a aprovao expressa do credor titular da respectiva
garantia.

Para a homologao do plano, alm dos documentos previstos no caput do art. 162 da Lei
11.101/2005, o devedor dever juntar:

exposio da situao patrimonial do devedor;

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as demonstraes contbeis relativas ao ltimo exerccio social e as levantadas

especialmente para instruir o pedido, na forma do inciso II do caput do art. 51 desta Lei; e

os documentos que comprovem os poderes dos subscritores para novar ou transigir,

relao nominal completa dos credores, com a indicao do endereo de cada um, a
natureza, a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime
dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao
pendente.

Recebido o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial previsto nos arts.

162 e 163 da Lei, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial e em jornal de
grande circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais do devedor, convocando
todos os credores do devedor para apresentao de suas impugnaes ao plano de
recuperao extrajudicial, observado o 3o do artigo 164.

Os credores tero prazo de 30 (trinta) dias, contado da publicao do edital, para

impugnarem o plano, juntando a prova de seu crdito.

Para opor-se, em sua manifestao, homologao do plano, os credores somente podero

alegar:

no preenchimento do percentual mnimo previsto no caput do art. 163 da Lei;

prtica de qualquer dos atos previstos no inciso III do art. 94 ou do art. 130 da Lei, ou
descumprimento de requisito previsto na Lei;

descumprimento de qualquer outra exigncia legal.

Sendo apresentada impugnao, ser aberto prazo de 5 (cinco) dias para que o devedor
sobre ela se manifeste. Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.

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Caso o plano seja rejeitado, devolve-se aos credores signatrios o direito de exigir seus
crditos nas condies originais.

O plano de recuperao extrajudicial produz efeitos aps sua homologao judicial.

O disposto acerca do plano de recuperao extrajudicial no implica impossibilidade de

realizao de outras modalidades de acordo privado entre o devedor e seus credores.

26 Alterao dos dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional pela Lei ComplemEntar

118/2005

Em razo das alteraes promovidas pela nova lei falimentar, foi preciso rever alguns
dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional.

Entre as principais alteraes podemos destacar o artigo 186 do CTN, que em seu pargrafo
nico prev que na falncia o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou
s importncias passveis de restituio, nem os crditos com garantia real at o limite do
bem dado em garantia.

A alterao do artigo 186 do CTN foi necessria para compatibiliz-lo com o artigo 83, III da
Lei falimentar.

O artigo 188 do CTN preceitua que os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores
ocorridos no curso do processo de falncia so extraconcursais.

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