Poder Judicial de la Nacin

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional

24.695

Yamin, Daniel Eduardo

Sobreseimiento

Tenencia de arma

31/119 - Sala V ///nos Aires, 17 de agosto de 2004.

Y VISTOS Y CONSIDERANDO:
I. Cumple mencionar, en primer trmino, que la pistola semiautomtica calibre
7.65 mm. es, de acuerdo a lo establecido en los artculos 4 -prrafo primero e
inciso 5- y 5 del decreto 395/75, un arma de uso civil condicional y, como
tal, una especie de las de guerra.
Desde este aspecto, parece incorrecto el encuadre que ha efectuado la jueza de
grado.
Por otro lado, a diferencia de lo sostenido por el fiscal de primera
instancia, la ley vigente al momento de produccin del hecho es la actual, es
decir, la 25.886 (sancionada el 14/4/04, promulgada el 4/5/04 y publicada el
5/5/04; ver L.A. 2004-B, fascculo n6).
En consecuencia, toda consideracin que deba efectuarse, ser con apoyo en el
artculo 189 bis, inciso 2, segundo prrafo, del Cdigo Penal, texto ley
25.886.
II. Ello sentado, la cuestin a decidir en esta alzada debe girar en torno a
si la tenencia del arma de guerra secuestrada en poder de Daniel Eduardo
Yamin, constituye delito o no.
En este punto se hallan encontradas las posiciones de la jueza y el fiscal.
La magistrada de instruccin aduce que el arma -que se encontraba descargada-,
no significa una amenaza para el bien jurdico protegido y de ah concluye en
el sobreseimiento del imputado.
El Ministerio Pblico postula que el anlisis de la conducta debe efectuarse
sobre la base de tres requisitos: 1) la simple tenencia, 2) que sea arma de
guerra de acuerdo a la legislacin vigente y 3), la ausencia de autorizacin
legal para tenerla. Brega, as, por la revocacin del sobreseimiento, pues
adems de hallarse acreditado todo ello, aduce, la postura de la jueza
terminara por convertir un delito de peligro abstracto en uno de peligro
concreto (fs. 70).

III. La Sala ha tenido oportunidad, luego de haber dictado fallos

sentido diferente, de dejar sentado el criterio en punto a este tipo de
conductas, donde la peligrosidad para el bien jurdico viene dado ya en
forma vinculante por la ley y con independencia a si, en el caso
especfico, el bien tutelado ha corrido riesgo o no. Por virtud de tal
problema de legitimidad -entre otros no menores-, el Tribunal exige la
prueba, frente a un caso concreto, sobre el riesgo hacia el bien
jurdico (ver, in extenso c. n 23.045, Solari, Carlos Javier, rta.
27/11/03).
Es claro que si bien esto podra conducir a una conversin de los delitos de
peligro abstracto en delitos de peligro concreto, parece claro que hoy surge
como una de las respuestas ms adecuadas, si se quieren respetar principios
bsicos del derecho penal (igualdad, proporcionalidad, culpabilidad).
En nuestro caso, los peritajes que lucen a fs. 30/31 y 51/52 han concluido en
la idoneidad y aptitud para efectuar disparos del artefacto blico.
Entonces, cabe preguntarse si la tenencia sin autorizacin del arma de guerra
(ver fs. 63), que se hallaba descargada aunque apta para sus fines, puede
vulnerar el bien jurdico seguridad comn.
Estima el Tribunal que la sola circunstancia de hallarse descargada el arma,
en principio, no excluira la posibilidad de riesgo al bien tutelado. En
efecto, distinto es el supuesto donde el artefacto no es apto para sus fines,
donde no hay posibilidad alguna para afectar el bien protegido. No es este el
caso bajo anlisis, donde pericialmente se ha establecido tal extremo (fs.
30/31 y 51/52).
Tampoco estamos en presencia ante un objeto que, por su deterioro, ni siquiera
puede ser considerado arma a los fines de llenar la tipicidad objetiva.
La Sala, en el fallo Solari antes citado, ha tenido oportunidad de
expedirse en el sentido de considerar que un arma descargada pero de
funcionamiento normal, puede menoscabar la seguridad comn. Salvo, claro
est, que concurran especiales supuestos que conduzcan a considerar que,
pese

funcionar,

de

ninguna

manera

puede

verse

afectado

el

bien

tutelado. Como esto ltimo no se da en el caso de autos, corresponde revocar

la decisin apelada y ordenar el procesamiento del sujeto imputado que se

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hallaba en poder de una arma de guerra, sin autorizacin.

IV. En punto a la calificacin legal, ya establecida, slo resta agregar que
la tenencia ilegal de arma de guerra concurre de modo real con los delitos por
los cuales Yamin ya fuera procesado en la instancia anterior.
V. Deber mantenerse la libertad dispuesta en la instancia anterior, as como
el monto establecido como embargo, pues a esta altura luce adecuado para
solventar los gastos que pueda ocasionar el proceso.
VI. Finalmente, cumple hacer hincapi en la parte final de la resolucin
puesta en crisis, donde se ordena remitir testimonios a la Justicia en lo
Contravencional de la ciudad.
En efecto, tal determinacin se contradice absolutamente con el sobreseimiento
antes dispuesto, pues pretende la intervencin de la Justicia Contravencional
respecto de una conducta por la cual se ha dictado auto desvinculante. Esta
desafortunada

decisin

arroja

por

tierra

un

principio

fundamental,

que

establece que nadie puede ser perseguido penalmente ms de una vez por el
mismo hecho (art. 1 del C.P.P.N; art. 8, prrafo 4, de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y 14, inciso 7, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos).

Adems y como se apuntara en el apartado primero de este auto decisorio, el

arma secuestrada es de guerra y, la tenencia desautorizada de tal material, no
se encuentra dentro de los delitos que, por virtud de la ley 25.752, han
pasado a competencia de la Justicia Contravencional de la Ciudad de Buenos
Aires.
Por lo dicho, la Sala resuelve:
1)

Revocar

la

resolucin

de

fs.

55/60,

punto

cuarto

decretar

el

procesamiento de Eduardo Daniel Yamin, D.N.I. 27.504.712, argentino, nacido

el da 29 de agosto de 1979 en Vicente Lpez, provincia de Buenos Aires,
soltero, empleado, hijo de Rubn Daro y Alicia Luca Espndola, con domicilio
en la calle Italia 2280, Florida, Vicente Lpez, provincia de Buenos Aires, en
orden al delito de tenencia ilegal de arma de guerra (art. 189 bis, inciso 2,
segundo prrafo, del Cdigo Penal, texto ley 25.886), el cual concurre de
manera real con los delitos por los cuales fuera procesado anteriormente.
2) Mantener la libertad ordenada en el marco del incidente de excarcelacin
de Eduardo Daniel Yamin y conservada en el punto dispositivo segundo de la
resolucin de fs. 55/60.
3) Mantener el monto establecido en concepto de embargo en la resolucin de
fs. 55/60, punto dispositivo tercero.
Devulvase y sirva la presente de atenta nota.-

Guillermo R. Navarro

Mario Filozof

Ante m:

Federico Maiulini
Prosecretario de Cmara