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1.

El recluso de Batn
a) Hechos
Cuando el seor M.C.F., recluso en el penal de Patn (Partido dc Pueyrredn,
Provincia de Buenos Aires), y su novia la seorita A.M.M quien se encontraba
embarazada, decidieron contraer matrimonio en 1991 autoridades del mencionado
establecimiento

carcelatorio

obstaculizaron

la

celebracin

de

este

acto,

fundndose en el hecho de que M.G.F, era portador asintomtico del Sndrome de


Inmunodeficiencia Adquirida (SIDA), enfermedad a la que consideraban un
"impedimento impediente eugensico para la celebracin del acto.
Tras considerar vulnerados sus Derechos a contraer matrimonio libremente como,
as tambin, el Derecho completamente de la persona por nacer. M.G.F y A.M. M.
interpusieron recurso de amparo de conformidad a lo establecido en la ley
bonaerense nmero 7166 (anterior a la reforma constitucional provincial producida
con fecha 13 de setiembre de 1994) ante el Juzgado Civil y Comercial Numero 5,
con asiento en Mar del Plata
b) Elementos expresos
El Juez realiz, en muy apretada sntesis, un anlisis preparatorio en la
comprensin de la evolucin de la familia -tema esencial de esta problemtica-,
desde un triple plano: histrico (aparicin del matrimonio y su vinculacin con la
familia), sociolgico (el matrimonio corno un remedio a la concupiscencia) y
cannico (carcter sacramental del matrimonio).
A posteriori resalt la importancia, dentro del mundo jurdico, de la visin que
tienen los Derechos pblico y privado sobre el Derecho a contraer matrimonio y la
proteccin de la familia.

Ms adelante, para determinar los alcances jurdicos de la enfermedad (desde ya


muy limitados), hizo lo que dio en llamar un breve encuadre mdico-cientfico"
sobre las causas y los modos de contagio del SIDA, con el objetivo mediato de
relacionar a este mal con lo establecido en la norma respecto a las enfermedades
venreas" y al certificado prenupcial.
De todo este complejo "estudio de caso" surgi la problemtica de la
discriminacin, apenas visible, en un nico prrafo en el que, el Juez seal
-como regla de oro de la Comisin de Derechos Humanos de la Ciudad de New
York-, que:
Ninguna persona afectada por el SIDA podr ser privada de Derechos que le
seran reconocidos en el caso de no encontrarse enferma del citado mal. Si esta
distincin opera, entonces la misma debe ser considerada como discriminatoria e
inaceptable por contraproducente en referencia a la doctrina bsica de los
Derechos humanos ( Ley, 1991 -E: 463/470)
Luego, el Juez resolvi dar lugar a la figura legal del amparo ordenando a las
autoridades sanitarias oficiales la realizacin de los exmenes mdicos para el
otorgamiento de certificados prenupciales y posterior celebracin del matrimonio.
La presente cuestin qued amparada por contenidos de Derecho pblico y de
Derecho privado, rozando apenas el tema de la discriminacin planteado no sin
cierta cortedad en la demanda (aunque para nada ignorado por el Juez).
Entre los elementos expresos que fueron fundamento para que el magistrado
tomara una resolucin favorable al demandante, se destacaron, en el mbito del
Derecho pblico, la vulneracin de principios constitucionales esenciales como: a)
la no obligacin de no hacer lo que la ley no manda ni privarse de hacer lo que la
misma no prohbe; b) la reserva de las acciones privadas; c) los Derechos y
garantas no enumerados pero implcitos; y d) la igualdad ante la ley.
En el rea del Derecho privado, parte de la sentencia resumi el enfrentamiento
entre la normativa y los hechos, en este caso, impedimentos vs matrimonio, con

sus posibles interpretaciones jurdicas a raz de un situacin concreta: la aparicin


y el padecimiento de una enfermedad estigmatizadora ya sea por sus modos de
contagio como por sus consecuencias personales y sociales, entre otros
supuestos. En relacin al objetivo de lo estatuido sobre la certificacin prenupcial
en cuanto a los impedimentos impedientes eugensicos, de acuerdo con las leyes
12.331 (1936) y 16.668 (1965) sobre hombres y mujeres respectivamente, el Juez
dej sentado que se trataba de obstculos para la celebracin del matrimonio que
de contravenirse no implicaran, de ningn modo, la posibilidad de la accin de
nulidad del matrimonio (mxima sancin) teniendo ms bien un carcter
preventivo, de conformidad a la poca de promulgacin de esas leyes. El concepto
de enfermedades venreas, limitado por la ley en el tiempo cuando establece la
prohibicin de celebracin del matrimonio "en perodo de contagio", se seal, no
puede afirmarse tenga caractersticas expansivas ni mucho menos, referirse a una
enfermedad cuyo perodo de incubacin previo es del orden de los 5 aos (y
superior tambin), siendo el elemento causal el virus de inmunodeficiencia
humano (VIH) y sus canales de transmisin, el torrente sanguneo y el semen. Las
leyes no dicen nada al respecto, pese a que, en doctrina, pueda discutirse la
inclusin, o no, del SIDA en esas mandas legales.
Tambin, el Juez record que el Derecho complementario de las personas por
nacer, francamente avalado por Vlez Srsfield en nuestro Cdigo Civil, se
corresponda con lo establecido por el Pacto de San Jos de Costa Rica, al
estatuir:
" Toda persona tiene Derecho a que se respete su integridad fsica, squica y
moral (art. 1)
Eso le permiti al magistrado determinar la existencia del Derecho inalienable de
la persona por nacer sobre la condicin de ser tenido como hijo, matrimonial con
los beneficios jurdicos y sociales propios.

Por ltimo, el Juez volvi a la esfera pblica, pues el Derecho es uno. Para cerrar
el crculo de anlisis por medio de enunciados constitucional,", expresos o
inferidos, al decir:
Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella
no prohbe (La Ley, 1991-E:463/470; Constitucin Nacional: art. 19)
Por lo tanto,
'Todo lo que la ley no prohbe debe entenderse como legtimamente permitido
(La Ley, 1991-E: 463/470; Constitucin Nacional: art. 19)
c) Elementos implcitos
En el caso de Batn (1991), ampliamente comentado por los medios de
comunicacin, se configur un claro supuesto de discriminacin hacia un reo,
portador asintomtico de VIH, que pretenda casarse con su novia embarazada y
al que se le neg este Derecho en virtud de la interpretacin de la norma que
obstaculizaba esa pretensin cuando el o los sujetos en cuestin se encontrasen
enfermos,

en

perodo

de

contagio,

debido

enfermedades

venreas,

considerndose al SIDA recin despus de manifestarse, y a lo sumo, como una


enfermedad para-venrea.
Dicho de otro modo, la cuestin se abroquel tras la aparicin de un fenmeno
muy discutido en el plano del Derecho: la necesidad, de ciertos sectores sociales,
de limitar los posibles efectos de la enfermedad del SIDA, a travs de
determinadas normas formales existentes (corno por ejemplo, impedimentos
impedientes eugensicos) o factibles de ser creadas al efecto.
En este hecho puntual, se puede comprobar: a) la violacin de Derechos
constitucionales como la igualdad, la libertad de casarse o el Derecho a la
intimidad; b) la prctica activa de la discriminacin o distincin en detrimento de
una persona y/o grupo; c) la arbitrariedad manifiesta de quienes obstaculizan el
ejercicio de los Derechos de esas personas; y d) la necesidad de cese de la
Conducta discriminatoria.

El juez reconoci la situacin discriminatoria pero concentr su resolucin en la


mstica que encierra la institucin del matrimonio dentro del contexto de la familia y
las mltiples consecuencias de su no celebracin, no slo para las partes que
veran violados sus Derechos sino, tambin, para la persona por nacer.
La discriminacin, en s misma, se diluy en una serie de impresionantes
consideraciones jurdicas, que si bien favorecieron una salida conforme al Derecho
de carcter no discriminatorio, dej oculta en parte la problemtica que nos
interesa.
La variable no discriminacin, de raigambre constitucional (an antes de la
reformas nacional y provincial bonaerense de 1994) a travs del principio de
igualdad -su contrafigura clsica y natural-, reconoce un importante soporte
jurdico en la ley 23.592, promulgada en 1988 pero no se agota en ella. Tenernos,
de esta manera, la Declaracin de Derechos Humanos que dice expresamente,
que debe existir:
(la) proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra
toda provocacin a tal discriminacin (Declaracin de los Derechos Humanos: art.
1)
Los Pactos Internacionales sobre Derechos Civiles y Polticos o sobre Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales que comparten el espritu de la Declaracin de
los Derechos Humanos en sus artculos 2 y 3, en el primer supuesto, y en su
artculo 13, incisos 1,2 y 4. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
por ejemplo, luego de referirse al respeto por los Derechos y la libertad
garantizando su libre y pleno ejercicio, establece:
... sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier condicin social (Convencin Americana
sobre Derechos Huma- nos: are. 1, inc. 1)

Las Constituciones Provinciales, por su lado, hacen un magnfico aporte,


manifestndose por los principios de igualdad y no discriminacin: Buenos Aires
(art. 11); Catamarca (arts. 7 y 44); la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que
declara:
Se reconoce y garantiza el Derecho a ser diferente, no admitindose
discriminaciones que tiendan a la segregacin por razones o con pretexto de raza,
etnia, gnero, orientacin sexual, edad, religin, ideologa, opinin, nacionalidad,
caracteres tsicos, condiciones psicofsica, social, econmica o cualquier
circunstancia que implique distincin, exclusin, restriccin o menoscabo...
(Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires: art. 11)
Se suman: Crdoba (arts. 7 y 19); Chaco (art. 8); Chubut (art. 6); Entre Ros (art.
9); Formosa (art. 9); Jujuy (art. 25; La Pampa (art. 6); La Rioja (art. 21); Mendoza
(art. 7); Misiones (art. 9); Neuqun (art. 12); Ro Negro (art.14); Salta (art. 13); San
Juan (arts. 19,24 y 81); San Luis (art. 16); Santa Cruz (arts. 3 y 9); Santa Fe (art.
8); Santiago del Estero (art. 17); Tierra del fuego (art. 17); y Tucumn (art. 35, inc.
1).
Las declaraciones se multiplican, adems, a nivel de leyes nacionales como por
ejemplo, las 23.798, Ley de Lucha contra el SIDA y su Derecho 1244/90; 23.592,
Ley Antidiscriminatoria; Resoluciones ministeriales, entre ellas, la numero 787/91,
referente a los portadores asintomticos en situacin carcelaria; o leyes
provinciales, tal los casos de la Ley riojana nmero 5.826 que defiende los
intereses de los portadores de HVI o la formosea nmero 1042 que adhiere a la
Ley Nacional de Lucha Contra el SIDA y a su Decreto Reglamentario.