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UNIDAD 1
FOTOCOPIA 1 INTRODUCCIN AL DERECHO Abelardo Torr Cap. 21
Derecho Poltico y Derecho constitucional.
1. Concepto: Es el que rige la estructura fundamental del Estado y, dentro
de ella, principalmente la forma de gobierno, las facultades de sus rganos,
relaciones de estos entre s y, adems, con la poblacin, en cuanto tiendan
a integrar el gobierno (ejemplo de esto ltimo es el derecho electoral). El
derecho poltico positivo es, en trminos generales, el rgimen jurdico del
Estado, o como dice Posada, el derecho del Estado.
Denominaciones: Conviene recordar que el primer Estado que la historia
ha estudiado con profundidad, ha sido la ciudad griega. La palabra "poltica"
sintetiza, pues, todo lo que se refiere al Estado.
Por otra parte, no debemos olvidar que el vocablo poltica, es tambin usado
para designar una especial actividad de muchos seres humanos, cuando se
habla, por ejemplo, de "hacer poltica", "dedicarse a la poltica", etc. Y es
que en realidad, el vocablo poltica tiene dos acepciones:
1) para designar lo que ms propiamente debe llamarse Ciencia Poltica; y
2) para identificar la accin o actividad poltica que, a su vez, tiene dos
aspectos:
a) la llamada "poltica agonal", es decir, la actividad que despliega toda
persona que desea llegar al poder poltico (o gobierno), en cualquiera de sus
manifestaciones
b) la llamada "poltica arquitectnica" o gubernamental, es decir, la
actividad desarrollada desde el gobierno para aplicar a la realidad social las
ideas y programas de gobierno invocados en las campaas polticas, con el
fin de transformar dicha realidad.
Contenido: Los problemas fundamentales que suelen tratarse, aunque no
sean todos estrictamente de "Derecho Poltico", segn veremos, son los
siguientes:
I) Concepto de Estado;
II) La Soberana;
III) Estado y Derecho;
IV) Fines del Estado;
V) Naturaleza del Estado;
VI) Origen del Estado;
VII) Formas de Estado, etc.
I.
EL ESTADO
LA SOBERANA
ESTADO Y DERECHO
La dignidad humana.
a) Introduccin: tambin y como derivacin de un progreso cultural de
siglos, el ser humano ha logrado significativos avances en otros mbitos,
entre los cuales uno de los ms destacados, es el aumento de la valoracin
del ser humano en cuanto tal, es decir, del hombre por el solo hecho de ser
hombre y, en consecuencia, de todos los hombres, entendindose la
expresin hombre en sentido genrico, por lo que abarca no slo a hombres,
sino tambin a mujeres.
Pues bien, a esa cualidad cultural, que es un valor, se la llama dignidad.
b) Concepto: es una cualidad del ser humano, fruto de un progreso cultural
en sectores sociales cada vez ms amplios, desarrollado a travs de varios
siglos, que consiste en considerar que todo ser humano tiene un fin propio a
alcanzar que l mismo se fija y que l mismo los debe cumplir, o que por lo
menos, trata de lograr. En consecuencia, todo acto o doctrina que rebaje al
hombre a la condicin de medio al servicio defines de otra u otras personas,
es, en principio, violatorio de la dignidad humana. Del concepto antedicho
surge que la dignidad humana es una cualidad moral del ser humano y, por
lo tanto, un valor moral, como son la bondad, la caridad, etc. Y es moral
porque el respeto a la dignidad humana es de cumplimiento voluntario y,
adems, tiene los otros caracteres de la moral.
Clasificacin de las concepciones sobre los fines del Estado: Por ser
la ms aceptada, sintetizar la clasificacin inspirada en el pensamiento de
Gustavo Radbruchi que, segn la concepcin que se tenga del valor del
hombre con respecto al valor del Estado, distingue dos posturas
fundamentales frente al problema de los fines del Estado: son el
personalismo y el transpersonalismo.
1) Personalismo (o humanismo). Para esta posicin, el valor supremo lo
constituye la persona humana y, el Estado es un simple medio al servicio de
aquel, que debe tender a asegurar la libertad y la dignidad del hombre en
su ms amplia y cabal realizacin (de ah que el nombre destaque
III)
FORMAS DE ESTADO
UNIDAD 2
FOTOCOPIA 4 MANUAL DE HISTORIA POLITICA. Germn J. Bidart Campos.
Segunda y Tercera parte Pg. 72-231.
SEGUNDA PARTE LA EDAD MEDIA
Se atribuye al profesor alemn Jorge Horn haber acuado el Leiden la
denominacin de edad media, hacia 1667. Despus, se acostumbr dividir
el largo milenio en dos etapas: la ALTA edad Media, entre los siglos 5 y 11, y
la BAJA Edad Media, entre los siglos 12 y 15.
Capitulo IV. PROBLEMAS POLTICOS MEDIEVALES
El primer problema poltico medieval se suscita a raz de las Invasiones de
los Brbaros. Brbaro equivale entonces, a extrao o extranjero.
La ms importante de las invasiones brbaras a fines de la edad antigua y al
comienzo de la edad media fue la de los germanos, que comenzaron su
emigracin pacfica hacia territorios del Imperio Romano, antes del siglo IV
d.C.
Los germanos conocan una organizacin poltica dbil y embrionaria;
tal vez por eso, hay quienes han valorado su aporte como favorable a la
libertad. En algn sentido ello puede ser cierto, ya que el Estado se
mantena ajeno a la mayor parte de las actividades individuales d sus
miembros; adems, sostenan la libertad poltica, ya que en sus asambleas
todos los guerreros tenan igual derecho a manifestar su opinin. (De Vedia
y mitre); manejaban, tambin, el sistema de la ley personal en oposicin a
la ley territorial, o sea que la ley que se aplicaba a los hombres no era la del
lugar (tierra) donde se hallaban o vivan, sino la que les corresponda
personalmente, cualquiera fuera el lugar donde se hallaran; la ley personal
segua, as, al hombre, dondequiera ste se trasladara, como inherente a su
personalidad.
Nos interesa destacar la situacin en Francia y en Italia. En Francia porque
los francos fueron los primeros brbaros convertidos al cristianismo que
Hasta fines del siglo 11, los sbditos no cristianos quedan afuera de la
ley, careciendo de verdadero Status jurdico.
Vuelve a tomar curso la idea de que el ejercicio del poder se endereza
al bien de la comunidad y no al beneficio personal del rey. El poder real es
rector de la comunidad para mantener en ella el orden, la paz y la justica, y
lejos de ostentarse como absoluto, est limitado por la religin y por el
derecho. La palabra regnum se emplea para mencionar el poder regio, y la
palabra seoro para el poder sobre las partes directamente sometidas a
la autoridad.
Durante la baja edad media prosigue la unin e integracin de
territorios en una sola comunidad poltica absorbiendo incluso territorios
musulmanes y de otros infieles.
La palabra corona adquiere una significacin precisa: segn Garca
Gallo, designa la unidad indivisible de todos los reinos y seoros que la
integran, unidos y referidos a un mismo titular. La corona no es la suma de
reinos que tienen un mismo rey, sino el conjunto que compone una sola
unidad poltica.
La idea de doctrina de la Edad Media elabora un pensamiento poltico
que tiene profunda base tica. La edad meda no conoce el absolutismo
poltico, ni en la teora ni en la prctica. Tan solo algunas expresiones que
aparecen en la baja edad Media estimuladas muchas de ellas por el retorno
al estudio del derecho romano, vuelven a reditar las nociones romnicas del
poder absoluto, pleno y rotundo.
Se concibe al gobernante como prncipe justo, con un ministerio
servicial para la comunidad. Monarqua templada y rey virtuoso son el
reverso del rgimen injusto y del tirano. El fin de la comunidad poltica es
atender a bien comn.
La comunidad debe obediencia y fidelidad al gobernante, mientras
ste acta con justicia. Si se convierte en tirano, es posible resistrsele y
deponerlo. Por primera vez en la historia de las ideas polticas, se forja
sistematizado el principio del ius resistendi.
El derecho natural limita al Estado y al poder. Otros elementos de
contencin poltica son la moral, la religin y el derecho cannico. Asimismo,
la idea de que el derecho positivo y la ley humana son nicamente
expresin de la costumbre vigente, que no debe sufrir cambios ni
alteraciones repetidas o arbitrarias.
Capitulo VI. LA IGLESIA Y LAS CONTROVERSIAS MEDIEVALES
La Edad Media es teocntrica y cristiana. Al comenzar la Alta Edad
Media, la iglesia ya est en condiciones de evangelizar a los pueblos no
cristianos, y de ir extendiendo palatinamente su influencia espiritual y
cultural en Europa. Esa posicin se refuerza por un factor externo (derivado
de la conversin de los francos) que har del Papa, adems de Jefe
espiritual de la iglesia, jefe temporal de un Estado que, con el nombre de
Estados Pontificios, durar entre 756 hasta 1870. Pero desde ya conviene
advertir que esta doble situacin papal acarre tambin inconvenientes a la
propia iglesia, y enred algunas veces a los Pontfices en cuestiones
temporales y polticas perjudiciales.
1- La lnea de Doctrina sobre las relaciones con el poder temporal.
que las leyes permiten, y no el derecho de hacer todo lo que se quiere. Esta
libertad proporciona al ciudadano tranquilidad y seguridad, dos objetivos
fundamentales del liberalismo poltico. La libertad dentro de la Ley, la
moderacin del gobierno, el equilibrio de un poder dividido, juegan como
piezas de una relojera que va a proporcionar el funcionamiento del rgimen
poltico.
4- Rousseau
Y legamos a un pensador cspide de las ideas polticas: Juan Jacobo
Rousseau (1712-1778). Nacido en Ginebra, llev una vida errante y
desordenada.
Rousseau cree ingenuamente en la bondad innata de los hombres. Se
contrapone, as, al pesimismo teolgico de Lutero que enseaba la
corrupcin intrnseca de la naturaleza humana despus del pecado original,
y a Hobbes que de cada hombre en estado de naturaleza haca un lobo para
los otros hombres. Rousseau dice, en cambio, que el hombre es
naturalmente bueno. Adems, el hombre nace libre, y sin embargo en todas
partes est encadenado.
Para digerir y legitimar la realidad de una convivencia polticamente
organizada, de la que no hay retorno posible al paraso de la naturaleza
primitiva, Rousseau elabora su doctrina del pacto. Mediante el contrato,
cada uno de nosotros pone en comn su persona y todos poder bajo la
direccin suprema de la voluntad general, y recibimos en cuerpo a cada
miembro como parte indivisible del todo. La libertad subsiste, porque cada
hombre unindose a todos, no obedece ms que a s mismo, y permanece
tan libre como antes.
El contrato social, con su clusula bsica que es la misma para todos,
devuelve a los hombres su igualdad natural. El hombre pone su yo en la
unidad comn, y si bien desnaturaliza su libertad y su igualdad, sustituye
el instinto por la justicia y da a sus acciones la moralidad que antes no
tenan.
Advertimos que este contrato social rousseauniano no es un hecho
histrico, sino una hiptesis racional, un postulado de la razn, que
pretende explicar y legitimar la existencia del estado.
La voluntad general no es una suma de voluntades individuales, ni se
forma cuantitativamente adicionndolas. Es una voluntad que busca y
tiende al inters general, no al particular de cada uno.
El pacto engendra la soberana. Pero la soberana absoluta. El
soberano es el pueblo, y la soberana se confunde con la voluntad general.
La soberana no puede ser alienada ni representada. Por es, Rousseau acoge
la democracia directa, y rechaza la representacin.
A) La soberana es indivisible, dividirla es destruirla.
B) la soberana es infalible, porque la voluntad general a travs
de la cual se expresa no puede equivocarse y tiende siempre al
inters general
C) la soberana es, por fin, absoluta, porque el pacto social
confiere al cuerpo poltico un poder absoluto sobre todos sus
miembros.
La LEY es la expresin de la voluntad general. Slo el pueblo como
cuerpo puede legislar, y legislar con un objeto general.
Los gobernantes son oficiales y no amos del pueblo. Tienen solamente
una comisin, un empleo. El pueblo puede establecerlos y destituirlos,
Entre esa serie de religiones orientales, hubo una que alcanz un particular
xito: el cristianismo. El cristianismo fue considerado por los romanos como
una supersticin cuyos practicantes se caracterizaban por su cerrada
intolerancia.
Pero el cristianismo condenaba esta concepcin: desde su perspectiva,
vanidad era la riqueza y la gloria de la "ciudad terrestre", contrapuesta a la
"ciudad celeste", la verdadera "ciudad de Dios". Dado el crecimiento del
nmero de cristianos, que comenzaban a transformar las viejas visiones del
mundo romanas, el emperador Constantino manteniendo la idea de la
necesidad de un fundamento religioso para el Estado- lo admiti (313),
poniendo fin a las persecuciones.
Los germanos
Los invasores incorporaron al Imperio el legado germnico.
Los germanos eran agricultores organizados en aldeas o comunidades
campesinas, que reconocan vnculos de parentesco o, por lo menos, un
mtico tronco comn. Durante aquellos meses en que la agricultura no
exiga demasiados brazos, hacan la guerra, saqueaban y obtenan el botn
que repartan entre los guerreros. Esto lleva entonces a destacar, dentro de
la sociedad germnica, la importancia del varn adulto, a la vez campesino
y guerrero, hombre libre que participaba en la asamblea de guerreros,
rgano supremo para decidir los asuntos de la comunidad.
En efecto, uno de los objetivos de la guerra era obtener esclavos que se
vendan en la frontera del Imperio Romano.
La lenta fusin de los legados (siglo VI-VIIl)
Dentro de esos nuevos reinos, mientras se profundizaban los rasgos de la
crisis del Imperio con la decadencia urbana y mercantil, se evolucionaba
hacia una economa predominantemente rural. En la conformacin de estas
aristocracias, las monarquas cumplieron un papel importante.
El problema radicaba en la inexistencia de normas que regularan el poder,
que permita que cada uno se impusiera al otro segn su fuerza relativa.
Pero tambin el problema estaba en la persistencia de esa concepcin
heroica de la vida que consideraba al botn de guerra, a las tierras obtenidas
en batalla, los bienes ms legtimamente ganados: el hombre mostraba su
superioridad en la hazaa. Elemento de moderacin, imponiendo ciertas
normas de convivencia. Los monarcas encontraron en la Iglesia una
tradicin en la que apoyarse- la tradicin bblica de la realeza- que poda
combinarse con la tradicin del Estado romano.
La parte central del feudalismo europeo -donde se dio en su forma ms
clsica- se puede encontrar en aquellas regiones donde hubo una sntesis
equilibrada de elementos romanos y elementos germnicos, especialmente
en el norte de Francia y algunas de sus zonas limtrofes. De un modo u otro,
a pesar de diferencias de matices o de desfasajes cronolgicos, es
indudable que el feudalismo apareci en Europa como la organizacin social
predominante.
Seores y campesinos
Qu es el feudalismo? Es la organizacin de la sociedad basada en dos
grupos sociales fundamentales: seores y campesinos.
de las Cruzadas que partan hacia Tierra Santa e incluso, a partir del siglo
XVI, participando de la conquista de Amrica.
La Iglesia y el orden ecumnico
Un rasgo de la sociedad feudal fue el alto nivel de sus conflictos. En primer
lugar, stos se dieron entre la Iglesia y los poderes seculares. Como muchos
obispados eran tambin feudos tenan una doble dependencia: por un lado,
en tanto sedes eclesisticas, dependan del papado, y por otro, en tanto
feudos dependan de un rey o del Emperador del Sacro Imperio Romano
Germnico a quien deban vasallaje. Esta situacin, desde fines del siglo XI,
se constituy en la fuente de un prolongado conflicto conocido como la
Querella de las Investiduras.
Sin embargo, desde las ltimas etapas de la feudalizacin, la Iglesia
intervino como factor de moderacin, imponiendo lo que se conoci como la
Paz de Dios. Como seala George Duby, los principios de la Paz de Dios eran
muy simples: Dios haba delegado en los reyes la misin de la paz y la
justicia, pero como stos eran incapaces de cumplirla, Dios haba reasumido
estos poderes y los haba entregado a sus servidores los obispos, auxiliados
por los seores locales.
En sntesis, de la Paz de Dios deriv el "espritu de cruzada" de esos seores
que se dirigieron a Tierra Santa en defensa de la religin.
Pero hay algo ms: al bendecir a los cruzados y sus espadas, la Iglesia
legitim la funcin guerrera de la nobleza feudal, transformndola en el
brazo armado de la cristiandad.
Este esquema se impuso muy rpidamente en la conciencia colectiva
sosteniendo un profundo consenso acerca de cmo deba funcionar el
cuerpo social: presentaba una visin organicista de la sociedad percibida
como un todo armnico, en el que cada una de sus partes desempeaba
una funcin designada por Dios. De este modo, este modelo de sociedad,
que se consideraba ecumnico, se impuso con la misma fuerza de la
naturaleza: era un orden sagrado y, por lo tanto, inmutable. Permita
fundamentalmente legitimar la explotacin seorial considerada el precio de
la seguridad que los seores ofrecan.
3. Las transformaciones de la sociedad feudal
El proceso de expansin
Hacia el siglo XI comenz a registrarse una serie de sntomas: las fuentes
sealan que las iglesias eran ms grandes y lujosas, que haba ms
animacin en los caminos, que los mercados eran ms activos.
La expansin demogrfica y agrcola
El aumento de la productividad se vincul con la introduccin de una serie
de perfeccionamientos tcnicos. El proceso no fue simple ni lineal.
El aumento de la produccin agrcola permita alimentar a ms gente.
De all que pronto se reflejara en un aumento de la poblacin. Pero esta
expansin demogrfica tambin cre problemas. La ocupacin humana se
hizo excesivamente densa en las zonas ms antiguamente pobladas del
rea romano-germnica y las tierras se volvieron escasas.
La expansin hacia la periferia
sobre el fundamento del poder poltico, son tres: en primer lugar un proceso
bastante rpido de desarrollo poltico que desgaste la sociedad tradicional e
instaure nuevas formas y procedimientos de gobierno. En segundo lugar una
cultura poltica secular, es decir dispuesta a discutir racionalmente sobre el
origen y sobre los fines del gobierno, y que no lo acepte pasivamente
porque sea un don de la tradicin o porque sea de origen divino. En tercer
lugar que la sociedad no solo conozca la institucin privada del contrato sino
que sepa hacer de ella un uso anlogo.
Esta premisa tiende a excluir la posibilidad del C. en sociedad cuya
cultura poltica est profundamente penetrada por motivos sacros y
teolgicos, como por ejemplo la juda o la medieval.
Estos temas contractualistas, logran abrirse camino a travs de la
distincin, hecha por Juan de Pars, entre la cusa formal del poder, que es
Dios, y la causa material de la persona, que es el pueblo.
2) EL ESTADO DE NATURALEZA, LAS NECESIDADES DEL HOMBRE Y LA
DIVISIN DEL TRABAJO
Uno de los elementos esenciales de la estructura del discurso
contractualista es el Estado de Naturaleza. De eso deriva, por un lado, una
oscilacin entre los distintos contractualistas en cuanto a definir a cual
estadio de la evolucin de la humanidad corresponde el estado de
naturaleza, y por el otro. En el opuesta evolucin de la condicin humana,
que para Hobbes y Spinoza es de guerra, y para otros (Locke) de paz,
aunque precaria, y para Rousseau de felicidad.
Las contractualistas, quienes quieren legitimar el estado de sociedad
o modificarlo en base a los principios racionales all donde el poder no se
funde en el consenso, y ven siempre ene l contrato la nica forma de
progreso; tambin Rousseau, el adversario de las letras y de las artes, se ve
obligado a reconocer en el pacto social un hecho deontolgicamente
necesario desde el momento en que tal estado primitivo ya no puede
subsistir, y el genero humano perecera si no cambiara las condiciones de su
existencia.
La mayor parte de los contractualistas en cambio, entre el estado de
naturaleza puro y el estado poltico coloca un estado SOCIAL, en el cual los
hombres conviven segn razones porque son sus propias necesidades las
que los hacen sociables.
El estado, nacido a travs del contrato, no agrega nada a la
racionabilidad y sociabilidad de la sociedad civil: es solamente un
instrumento coactivo que tiene la tarea no tanto de crear como de ejecutar
el derecho que la sociedad racionalmente expresa.
En segundo lugar, mientras que para Spinoza, Hobbes y Rousseau el
pacto que instaura el poder legislativo crea tambin el rgano creador del
derecho, as se llame soberano o voluntad general, para los otros, y en
mayor medida para Locke, la sociedad civil tiende a garantizar su propia
racionalidad jurdica.
En sntesis, se puede decir que ningn contractualista puede disentir
con lagunas proposiciones claramente enunciadas por Hobbes: el estado de
naturaleza est caracterizado solo negativamente por la ausencia de un
poder legalmente instituido, capaz de controlar y someter a todos los
miembros de la sociedad, es decir por la falta del monopolio legal de la
fuerza.
Las respuestas al problema del Origen del hombre son esencialmente
DOS (2), una de las cuales ha venido siendo formulada desde la antigedad.
Por un lado estn aquellos que remarcan la particular naturaleza del hombre
como homo faber, por ser incompleto respecto a sus propias necesidades.
Por le otro lado (y esta es una teora moderna y contempornea) en una
visin mas pesimista se ha puesto el origen del poder poltico no en la
capacidad tcnica del hombre respecto de los animales sino en la
desproporcin entre las necesidades del hombre y los medios para
satisfacerlas.
3) TRES TEORAS SOBRE EL ORIGEN DEL PODER POLTICO
El C. no es la nica teora sobre el origen del poder poltico, como tampoco
es la nica caracterizada por un elemento voluntarista, en el sentido en que
el orden poltico es la expresin de un acto de voluntad y por lo tanto una
construccin artificial.
En el mbito de las teoras voluntaristas se contraponen al C. todos
aquellos que, en cambio, reconocen el elemento constitutivo del estado en
la fuerza: el interprete de esta posicin en el dialogo platnico es
justamente Trasmaco. Con el C. tienen a menudo, adems, un elemento
comn: el del estado de naturaleza, al cual se observa con nostalgia, en la
medida en que el estado surge de un acto de supremaca.
El xito de esta teora y su difusin en la cultura se logra con la
sociologa de Comte, con el marxismo y con el psicoanlisis.
La limitacin de todas estas teoras consiste en el hecho de que no
permiten ninguna alternativa realista, excepto la nostalgia de una perdida
edad de oro o la utpica perspectiva liberacin absoluta. El pensamiento
contractualista no niega por cierto la existencia de la fuerza, pero la ve
operando de distintas maneras en el estado de naturaleza y en el estado
social.
El estado, para los contractualistas, es por lo tanto tambin fuerza de
tipo distinta, segn este monopolio sea instaurado por un contrato, es decir
por el consenso de los asociados, y entonces se habla de poder, o se d
solamente de hecho, teniendo como nica justificacin slo su propia
eficacia, y entonces se habla de fuerza. Es necesario hacer una distincin
entre quien concibe, como Spinoza y Hobbes, esta soberana nicamente
como capacidad de obtener, con el consenso o la coaccin, obediencia a sus
propias normas, y quien, en cambio, establece la necesidad de un consenso
indirecto a travs de la representacin, como para Locke o Kant, o directo
del pueblo, como para Rousseau, a las normas de comportamiento
soberano.
Estos temas contractualistas desaparecen del todo en el siglo 20. El
orden social es posible por una solidaridad orgnica que se basa en la
divisin del trabajo a partir del cual forma una armona social.
El problema, propio de los contractualistas, acaba por ser disuelto: el
poder es siempre ejercicio en funcin de la sociedad, nunca en contra de
ella, y es la expresin de una voluntad general de valores comunes con la
cual colaboran aun los desviados.
El C. en el siglo 19 parece fuera de escena: esto se atribuye a un
doble orden de motivos. Por un lado la hiptesis de la que se parte, el
estado de naturaleza del cual los hombres habran salido a travs de un
contrato, se ha revelado totalmente abstracto e irreal luego de los estudios
antropolgicos. Por otro lado, el C. ofrece una escasa ayuda en el plano de
una teora que quiera ser meramente explicativa del orden y del cambio
social.