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LEGALES
Las gratificaciones legales constituyen un beneficio social que se otorga dos (2) veces al
ao y que, justamente por la coincidencia de fechas, es que se denominan gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad.
Se entiende que la finalidad de las gratificaciones legales es cubrir los gastos incurridos por
el trabajador en las festividades indicadas que, tradicionalmente, se incrementan por motivos
de recreacin del trabajador y su familia, viajes, compras y otros anlogos.
Con relacin a su aparicin en nuestro ordenamiento jurdico, no fue sino hasta el ao 1989
que las gratificaciones legales fueron consagradas a nivel normativo, pues anteriormente su
otorgamiento no era obligatorio sino que dependa de la voluntad del empleador o de un
acuerdo de las partes.
1. mbito de aplicacin
Las gratificaciones legales favorecen a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada, independientemente de la modalidad de contratacin. En ese sentido,
tendrn derecho a percibirlas tanto los trabajadores contratados a plazo indeterminado
estables, los contratados a plazo fijo y los que cumplan una jornada a tiempo parcial (menos de
cuatro horas diarias).
Se incluyen tambin como titulares de este derecho a los trabajadores extranjeros y los
socios-trabajadores de las cooperativas de trabajadores.
Contrariamente, se encuentran excluidos del goce de este derecho, el personal que presta
servicios mediante contratos civiles de locacin de servicios y los jvenes en formacin bajo
cualquier modalidad de convenio (por ejemplo, prcticas preprofesionales de estudiantes
universitarios, prcticas profesionales de estudiantes egresados, capacitacin laboral juvenil,
etc.), con los cuales no existe vnculo laboral.
Sin embargo, para los jvenes en formacin la ley ha previsto el goce de una subvencin
adicional equivalente a media subvencin econmica mensual, luego de cumplidos seis (6)
meses continuos de modalidad formativa, que podra asimilarse como una especie de
bonificacin especial; no obstante, en rigor, no son ni se derivan de las gratificaciones legales,
ya que no solo no coinciden en cuanto al monto sino que tampoco coincidirn necesariamente
con la oportunidad en que es pagada.
3. Periodo computable
Para los fines de cada gratificacin legal, los semestres de referencia son los siguientes:
Gratificacin
por
Fiestas Patrias
Gratificacin
por
Navidad
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Setiembre
Octubre
Noviembre
Diciembre
Cada periodo se deber computar desde el primer da del primer mes del semestre hasta el
ltimo da del mes en que termina el periodo.
En la prctica esta aplicacin genera una particularidad en lo que respecta a la gratificacin por
Navidad, pues si bien la norma exige que debe ser pagada el 15 de diciembre, a esta fecha el
trabajador no ha cumplido con cubrir el semestre completo, tanto ms, podra cesar en el
transcurso de la segunda quincena del mes de diciembre, con lo cual se le habra hecho un
pago excesivo. Sobre lo ltimo, volveremos en el punto siguiente.
- Los das que transcurran luego de un despido nulo declarado como tal y hasta que el
trabajador es efectivamente repuesto.
- La suspensin de las labores por caso fortuito o fuerza mayor.
Ahora bien, pero qu sucede en el caso del trabajador que labora al 15 de diciembre y que,
por lo tanto, percibe el ntegro de la gratificacin pero es cesado luego de esa fecha. En tal
supuesto, el trabajador percibi el ntegro de un beneficio que solo le deba corresponder
parcialmente.
En tal caso, el empleador podr deducir de la liquidacin de beneficios sociales del
trabajador, el diferencial excesivamente pagado, es decir el sexto correspondiente al mes de
diciembre.
Excepcin adicional constituyen las llamadas gratificaciones truncas, que abordaremos
ms adelante.
5. Gratificaciones proporcionales
Corresponder percibir gratificaciones proporcionales a quienes, habiendo laborado al 15 de
julio o 15 de diciembre, segn sea el caso, o encontrndose en cualquiera de los supuestos
excepcionales que se consideran como das efectivamente laborados, no completan el
semestre. En tales casos, debern percibir la gratificacin proporcional a los meses calendario
completos a razn de un sexto (1/6) por cada uno, excluyendo los das.
6. Gratificaciones truncas
Los trabajadores que no tengan relacin laboral al 15 de julio o al 15 de diciembre pero que,
por lo menos, hayan laborado un mes calendario completo, tendrn derecho a percibir las
gratificaciones legales por el tiempo proporcional de labores en el semestre correspondiente
(enero-junio y julio-diciembre).
Dicho beneficio es conocido como gratificacin trunca y debe ser abonado de manera
proporcional al tiempo laborado y de conformidad con la remuneracin computable a la fecha
de cese.
Sobre el particular, es importante sealar que no se puede asimilar treinta das de labor a
mes calendario completo, pues este ltimo exige labores ininterrumpidas desde el primer
hasta el ltimo da del mes calendario. Por ejemplo, los 31 das del mes de enero, los 31 del
mes de octubre, etc. Si no se ha cumplido con este requisito, y en virtud de una interpretacin
literal de la norma, el trabajador cesado no tendra derecho a percibir una gratificacin
proporcional por el ltimo mes (incompleto). No obstante, considerando que en el mbito
laboral los meses se consideran siempre sobre treinta das, cuando los trabajadores hayan
laborado treinta das en un mes de treinta y uno, y cesen sin llegar a completarlo, el empleador
podr otorgarles la gratificacin proporcional por dicho mes (como si lo hubieran laborado de
principio a fin).
Para estos fines, se consideran como das laborados aquellos supuestos del punto 4.
7. Monto
Con relacin al monto de las gratificaciones, el artculo 2 de la Ley N 27735 (Ley que regula el
otorgamiento de las Gratificaciones) establece que cada una ser equivalente a la
remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad que corresponda otorgar el
beneficio, es decir el 15 de julio y el 15 de diciembre, respectivamente.
No obstante, lo dispuesto en el artculo 3.2 del Decreto Supremo N 005-2002-TR (Reglamento
de la Ley de Gratificaciones) no se condice con lo sealado por la ley, pues indica que la
remuneracin computable ser la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre,
respectivamente. Como podemos apreciar, los criterios establecidos tanto en la ley como en
el reglamento son dismiles ya que la remuneracin vigente en el mes anterior al que se paga
la gratificacin no necesariamente coincidir con la remuneracin vigente al mes en que debe
pagarse dicho beneficio; ello, debido a que el empleador podra haberle otorgado al trabajador
un incremento en los primeros das del mes de julio o diciembre.
Cuando hablamos de regularidad de un ingreso, nos referimos a que debe ser percibido
habitualmente por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de
incrementos u otros motivos.
Se entiende que una suma es regular si el trabajador la percibe, al menos, en tres meses
durante el semestre anterior al goce del beneficio: enero-junio o junio-noviembre,
respectivamente, en cuyo caso se suman todos sus ingresos y el resultado se divide entre seis
(6). Claro est, si el trabajador ingres a laborar una vez empezado el semestre, se dividir
nicamente entre el nmero de meses trabajados, y no entre seis.
Dentro de este concepto, se asimilan las remuneraciones de naturaleza variable o imprecisa
(comisiones, horas extras).
Con relacin a las comisiones, surgen dos casos tpicos:
i)
ii)
Cada uno de los mencionados con tratamientos particulares, conforme al siguiente esquema:
a.
Comisionista mixto
Comisionista puro
En este caso, al no recibir una retribucin fija sino que, por su propia naturaleza, no es posible
conocer por anticipado el monto exacto de su remuneracin por ser esta imprecisa y variable
Por otro lado, aunque siendo distintos en el concepto, los trabajadores a destajo o destajeros
reciben el mismo tratamiento que el de un comisionista puro. Trabajo a destajo es aquel
remunerado por produccin o producto realizado, por lo tanto, no necesariamente perciben una
remuneracin fija todos los meses sino que la misma, probablemente, vare mes a mes.
Comprende las sumas otorgadas con ocasin de los estudios del trabajador o de sus
hijos, sean estos preescolares, escolares, superiores, tcnicos o universitarios e incluye
todos aquellos gastos que se requieran para el desarrollo de los estudios respectivos,
llmese uniformes, tiles u otros de naturaleza similar, salvo convenio ms favorable
para el trabajador.
- Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio, nacimiento de hijos,
fallecimiento y aquellas de semejante naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se
abonen con motivo de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de una
negociacin colectiva.
Entre las asignaciones por festividades pactadas mediante convenio colectivo es muy
frecuente la asignacin por aniversario del sindicato.
- Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia produccin, en
cantidad razonable para su consumo directo y de su familia.
Nos encontramos nuevamente frente a la razonabilidad como criterio delimitador, en este
caso puede referirse a que la cantidad de productos que la empresa otorgue de su propia
produccin, no debe implicar que el trabajador pueda comercializarlos y as obtener un
lucro o provecho econmico. Como apreciamos, se exige que los productos sean
destinados nicamente al consumo del propio trabajador y de su familia.
- La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de
condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de los servicios, o cuando la
obligatoriedad de su otorgamiento se derive de un mandato legal.
En los dems casos el valor de la alimentacin s tiene naturaleza remunerativa, salvo el
refrigerio que no constituya alimentacin principal (desayuno, almuerzo o cena).
Es importante sealar que la alimentacin otorgada mediante suministro indirecto bajo la
modalidad de vales de alimentos no se integra sobre la base del clculo de ningn beneficio
social, entre ellas las gratificaciones legales.
10.
11.
S
S
S
S
S
S
Regmenes especiales
Los siguientes son los regmenes laborales que gozan de un tratamiento especial en cuanto al
otorgamiento de las gratificaciones legales:
a. Microempresas
Recientemente, mediante la publicacin del Texto nico Ordenado del Texto nico
Ordenado de la Ley de Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la
Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo Decente, Ley MYPE (Decreto Supremo
N 007-2008-TR) y su respectivo reglamento, se ha modificado el rgimen especial de la
micro y pequea empresa, las cuales son definidas como unidades econmicas que tienen
un nmero limitado de trabajadores y registran, a su vez, un nivel limitado de sus ventas
anuales.
Partiendo de ello, se considera como microempresa a aquella que tiene de uno (1) a diez
(10) trabajadores, y un nivel anual de ventas que no superan las ciento cincuenta (150)
unidades impositivas tributarias. Las pequeas empresas tienen otros rangos.
Ahora bien, las microempresas tienen un rgimen laboral especial que no considera ciertos
beneficios sociales contemplados para el rgimen general, siendo justamente uno de ellos
las gratificaciones legales. En ese sentido, una microempresa no est obligada a abonarlas
ni sus trabajadores a exigirlas.
Sin embargo, segn lo establece el prrafo final del artculo 41 de la precitada norma, cuyo
tenor es reproducido en el artculo 35 de su reglamento (Decreto Supremo N 008-2008TR), las microempresas y sus trabajadores podrn pactar mejores condiciones laborales a
las establecidas para el rgimen.
De esta manera, debe entenderse que, si bien no existe obligacin de pagar gratificaciones
legales, s es posible pactarlas, en cuyo caso ser potestativo para las partes determinar su
plazo de vigencia y, en nuestra opinin, incluso el monto correspondiente. Por ejemplo,
pactar gratificaciones equivalentes a media (1/2) remuneracin y no a una (1) remuneracin
completa.
b. Construccin Civil
Los trabajadores de este rgimen s perciben gratificaciones legales por Fiestas Patrias y
Navidad, aunque con particularidades propias que las distinguen del rgimen laboral general.
Las diferencias se presentan, incluso, entre ambas gratificaciones al interior de este rgimen:
Gratificacin por Fiestas Patrias: Equivale a cuarenta (40) jornales bsicos y se paga
en razn de un stimo (1/7) por mes calendario completo de labor del periodo
respectivo.
Gratificacin por Navidad: Equivale tambin a cuarenta (40) jornales bsicos pero se
paga en razn de un quinto (1/5) por mes calendario completo de labor del periodo
respectivo.
Sobre el particular, a diferencia del rgimen general, para el clculo de las gratificaciones de
los trabajadores de construccin civil los periodos no se cuentan por semestres, veamos:
Gratificacin
por
Fiestas Patrias
Gratificacin
por
Navidad
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Setiembre
Octubre
Noviembre
Diciembre
Solo si el trabajador labor en la misma obra un periodo completo de siete (7) o cinco (5)
meses, segn cada caso, percibir el ntegro de las gratificaciones. Si labor periodos
menores, percibir la parte proporcional a los meses calendario completos, calculndose
por stimos y quintos, respectivamente.
Si el trabajador ingresa o cesa en la obra antes de cumplir un mes calendario, percibir
tantas partes proporcionales de los stimos o quintos del monto de gratificaciones como
das laborados en los meses de ingreso y cese.
e. Artistas
La Ley N 28131 regula el tratamiento laboral de los trabajadores artistas, comprendindose
en este concepto a toda persona natural que representa o realiza una obra artstica, con
texto o sin l, utilizando su cuerpo o habilidades, con o sin instrumentos, que se exhiba o
muestre al pblico, resultando una interpretacin y/o ejecucin que puede ser difundida por
cualquier medio de comunicacin o fijada en soporte adecuado, creado o por crearse.
Los beneficios sociales previstos para los artistas son los mismos que en el rgimen
general, aunque debido a la naturaleza de sus servicios tienen reglas particulares.
En el caso de las gratificaciones, los artistas perciben tambin una por Fiestas Patrias y otra
por Navidad en la primera quincena (15) de los meses de julio y diciembre de cada ao, sin
embargo, su abono no es realizado directamente por el empleador al artista sino que es el
Fondo de Derechos Sociales del Artista la encargada de recaudar el beneficio y
entregrselo al trabajador.
As, el empleador, por cada uno de los seis (6) meses anteriores al 15 de julio y 15 de
diciembre, debe depositar un sexto (1/6) de la remuneracin mensual en la cuenta individual
del artista administrada por el citado fondo, de manera tal que, llegadas las fechas de pago,
el artista percibir un total de seis sextos (6/6), que es lo mismo que el ntegro de una
remuneracin completa.
El pago es realizado directamente por el Fondo de Derechos Sociales del Artista, que es
una entidad administrada por EsSalud y cuya finalidad es recaudar y pagar los beneficios
sociales de los trabajadores sometidos a este rgimen, no solamente las gratificaciones sino
tambin la compensacin por tiempo de servicios y la remuneracin vacacional, que tienen
sus propios tratamientos.
El artculo 30 del Decreto Supremo N 058-2004-PCM (Reglamento de la Ley del Artista)
nos indica que en todo lo no regulado por la ley especial que reglamenta, sern de
aplicacin las normas generales sobre gratificaciones, mientras no se opongan a sus
propias normas.
BASE DE
CALCULO
1 - 10
11 - 20
21 - 50
51 - 80
81 - 110
111 - 140
141 a +
1 a 5 UIT
6 a 10 UIT
11 a 20 UIT
5-10%
5-10%
5-10%
11-15%
11-15%
11-15%
16-20%
16-20%
16-20%
21-40%
21-40%
21-40%
41-50%
41-50%
41-50%
51-80%
51-80%
51-80%
81-100%
81-100%
81-100%