Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
FORTALEZA-CEAR.
RECLAMAO TRABALHISTA
MARIA DOS ANZIS, brasileira, solteira, Assistente Social, portadora da Carteira de Trabalho
n xxxx/CE, inscrita no PIS sob o n xxxx e do CPF n. xxxxx residente e domiciliada na Avenida
xxxx, n xx, Bairro: xxxx, CEP: xxxx, Fortaleza-Cear, por intermdio de sua procuradora que a
esta subscreve, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor
RECLAMAO TRABALHISTA em face de 1 RECLAMADO, pessoa jurdica de direito
privado, inscrita no CNPJ sob o n. xxxxxxxx, com sede nesta capital, na Rua xxxxxxxx, n
xxxxxxxxx Bairro: xxxxxxxxx, CEP: xxxxxxxxxxx, Fortaleza, Cear, com sede administrativa na
Avenida xxxxxxxxxxx, n xxx, Bairro: xxxxxxxx, Fortaleza, Cear, CEP: xxxxxxx, Fortaleza,
Cear; e de 2 RECLAMADO, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.
xxxxxxxx, com sede nesta capital, na Rua xxxxxxxx, n xxxxxxxxx Bairro: xxxxxxxxx, CEP:
xxxxxxxxxxx, Fortaleza, Cear, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
INICIALMENTE
a) DO PEDIDO DE GRATUIDADE DA JUSTIA:
Sendo certo que a Reclamante atualmente encontra-se desempregada, e no possui condies
de arcar com os nus processuais sem prejuzo do seu sustento e de sua famlia, requer se
digne Vossa Excelncia deferir-lhe os benefcios da Justia Gratuita.
Assim, nos termos dos incisos V e VI, da Smula 331 do C. TST, o 2 RECLAMADO
deve ser responsabilizado subsidiariamente na obrigao de pagamento de todas as verbas
trabalhistas devidas Reclamante:
Smula n 331 do TST
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE
... V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta
respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso
evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n.
8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das
obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A
aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das
obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas
as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao
laboral. [Grifo nosso].
I. DOS FATOS
01. A Reclamante foi admita pelo 1 RECLAMADO para desenvolver suas atividades
profissionais junto a postos de sade, vinculados ao 2 RECLAMADO, atuando enquanto
integrante da equipe de trabalho o Centro de Sade A; Centro de Sade B e Centro de Sade
C.
02. A Autora foi admitida em 02/12/2009, para exercer a funo de Assistente Social do
NASF, conforme cpia da CTPS com remunerao de R$ 2.587,46 (dois mil, quinhentos e
oitenta e sete reais e quarenta e seis centavos). Cumpria jornada de trabalho de segunda
quinta-feira no intervalo de horrio entre 08h00 e 17h00, perfazendo um total de 32 (trinta e
duas) horas de trabalho semanais, o que contrariou a Lei 12.317/2010, ultrapassando em 02
(duas) horas semanais o que determinado para a carga horria que legalmente deve ser
trabalhada pelo Assistente Social.
03. Em 04/02/2013 a Reclamante foi despedida sem justa causa pelo 1 RECLAMADO que
no honrou com o pagamento das verbas rescisrias a que tem direito, consoante legislao
trabalhista.
04. Conforme se pode verificar no termo de homologao de resciso do contrato de trabalho da
Reclamante, h ressalvas deduzidas no referido documento, cujo teor o que se segue:
Ressalva-se o direito da empregada de pleitear junto justia especializada do
Trabalho as seguintes verbas: aviso prvio indenizado, multa do artigo 477 da CLT,
Assim, com base nas obrigaes legais descumpridas pela Reclamada, vem a Reclamante
impetrar a presente, rogando a Vossa Excelncia que aprecie os fatos e defira todos os pedidos
formulados.
II. DO DIREITO
Dever o 1 RECLAMADO pagar seus haveres rescisrios em face da despedida sem justa
causa que ora se pleiteia. Desta forma, so devidas todas as verbas rescisrias, descritas
enquanto ressalvas no Termo de Homologao de Resciso do Contrato de Trabalho (THRCT),
a saber: aviso prvio indenizado, multa do artigo 477 da CLT, 13 salrio proporcional ano de
2013, 13 salrio do aviso indenizado, frias referentes ao aviso prvio indenizado, frias
proporcionais e multa de 40% sobre os depsitos do FGTS. Assim, requer-se o pagamento de
todas as verbas rescisrias, devidamente corrigidas poca do efetivo pagamento,
devendo o perodo de aviso integrar ao tempo de servio do obreiro, para todos os fins de
direito.
II.1 - DO AVISO PRVIO
Nos termos da Lei n 12.506/11, aps o transcurso de um ano de trabalho junto ao 1
RECLAMADO, aos trinta dias de aviso prvio sero acrescidos trs (03) dias por ano de servio
realizados na mesma empresa. Sob tal fundamento, requer a condenao do 1 RECLAMADO
ao pagamento de um ms e nove dias, o que equivale ao valor pecunirio de R$ 3.378,26 (trs
mil trezentos e setenta e oito reais e vinte e seis centavos).
Anote-se que no TRCT h indicao de aviso prvio indenizado, mas no houve qualquer
pagamento Reclamante por parte do 1 RECLAMADO.
II.2 - DOS 13 SALRIOS
A Reclamante no recebeu o 13 Salrio proporcional (1/12) equivalente ao ano de 2013 cujo
valor corresponde a R$ 215,62 (duzentos e quinze reais e sessenta e dois centavos) e nem o
13 salrio indenizado, equivalente a R$ 215,62 (duzentos e quinze reais e sessenta e dois
centavos), totalizando ambos o quantum de R$ 431,24 (quatrocentos e trinta e um reais e vinte e
quatro centavos).
Neste tocante indica-se a violao do disposto nas Leis n 4.090/62 e 4.749/65 que
regulamentam a matria.
II.3 - DAS FRIAS
Em violao ao disposto no artigo 7, XVII da Constituio Federal em consonncia com o
estabelecido nos artigos 129 a 153 da norma consolidada, a Autora NO RECEBEU os valores
referentes s frias proporcionais do ano de 2013, que devero ser calculadas considerando-se
o perodo de 02/12 avos e acrescidas do tero constitucional, que correspondem
respectivamente aos valores de R$ 431,24 (quatrocentos e trinta e um reais e vinte e quatro
centavos) e R$ 143,75 (cento e quarenta e trs reais e setenta e cinco centavos).
Frise-se que essa carga horria passou a ter vigncia a partir da data da publicao da Lei
12.317/2010 em 26 de agosto de 2010, quando o contrato da Reclamante estava em curso,
no havendo a necessria adequao da jornada por ocasio da publicao da Lei.
A Reclamante deveria laborar de segunda a sexta de 08h00min as 14h00min, perfazendo o total
de 30 horas semanais, todavia no era esta a realidade laborativa da autora, laborando de
segunda a quinta-feira, de 08h00minh as 17h00 horas, o que totaliza 32 horas semanais.
Assim, houve exacerbao da carga horria de trabalho semanal que deveria ser de 30 horas e
terminou por ser da forma como se demonstra no quadro abaixo:
Data Inicial
Data Final
26/08/2010*
27/08/2011
27/08/2012
26/08/2011
26/08/2012
04/02/2013
Quantidade de
semanas
52
52
22
Quantidade de
horas excedidas
104
104
44
TOTAL = 252 horas
Considerando que para o clculo de horas extras deve ser levado em conta o valor da hora
normal, observamos que em regra a jornada semanal multiplicada por cinco para encontrar a
jornada mensal. Os que possuem jornada de 44 horas semanais o divisor mensal 220 (5 x 44),
os que possuem jornada semanal de 36 horas o divisor mensal 180 (5 x 36).
O Tribunal Superior do Trabalho com a Smula n 431 manifestou o seguinte entendimento:
aplica-se o divisor 200 (duzentos) para o clculo do valor do salrio-hora do empregado
sujeito a 40 (quarenta) horas semanais de trabalho.
Seguiu a mesma lgica de multiplicar o nmero de horas semanais por cinco (5 x 40). Ora,
seguindo a mesma linha de raciocnio, podemos sustentar que deve ser aplicado o divisor 150
para o clculo do valor do salrio-hora do Assistente Social sujeito a jornada de 30 horas
semanais (5 x 30).
Desta forma, o Assistente Social que prestar servio extraordinrio dever ter sua
remunerao mensal dividida por 150 para encontrar o valor do salrio-hora ordinrio,
para base de clculo da hora extra.
Portanto, temos que no caso da Reclamante, o valor da hora ordinria de trabalho
corresponde a R$ 17,25 (dezessete reais e vinte e cinco centavos), enquanto a hora
extraordinria corresponde a R$ 25,87 (vinte e cinco reais e oitenta e sete centavos).
Como A RECLAMANTE REALIZOU 252 HORAS EXTRAORDINRIAS, FAZ JUS
5
A integrao das horas extras em frias vencidas e proporcionais, est previsto no
5, artigo 142 da CLT: Os adicionais por trabalho extraordinrio noturno, insalubre ou
perigoso sero computados o salrio, que servir de base ao clculo da remunerao
das frias. No mesmo sentido temos o disposto o Enunciado n 151 do TST que reza:
A remunerao das frias inclui a das horas extraordinrias habitualmente prestadas
(exprejulgado n.24). A doutrina trilha mesmo entendimento. O professor Amauri
Mascaro Nascimento, em sua obra Curso de Direito do Trabalho, ano 1989, 8edio,
pgina 490, afirma que: tambm a remunerao das frias acrescida das
importncias das horas extras.
A integrao das horas extras no 13 salrio, ou gratificao natalina como
querem alguns, est prevista no artigo 2 do Decreto n.57.155 de 3/11/65
Regulamento da Gratificao Natalina, que dispe: Para os empregados que recebem
salrio varivel, a qualquer ttulo, a gratificao ser calculada na base de 1/12 (um
doze avos) da soma das importncias variveis devidas nos meses trabalhados at
novembro de cada ao. A essa gratificao se somar a que corresponder parte do
salrio contratual fixo. Temos tambm o disposto no Enunciado n.45 do TST que
reza: A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o
clculo da gratificao natalina prevista na Lei n.4090 de 1962. A doutrina trilha
mesmo caminho. O professor Amauri Mascaro Nascimento afirma que: O 13 salrio
ser aduzido dos valores atribudos ao empregado, a ttulo de horas extras, no
apenas das horas normais (Curso de Direito do Trabalho, ano 1989, 8edio, pgina
490, Editora Saraiva).
A integrao no descanso semanal remunerado DSR,ou descanso hebdomadrio
como querem alguns, est previsto na letra a a d, do artigo 7 da Lei n.605 de 1949.
Vejamos o que diz a letra b da referida lei: para os que trabalham por hora, sua
jornada normal de trabalho, computadas as horas extraordinrias habitualmente
prestadas. Na mesma linha temos o Enunciado n. 172 do TST que dispe:
Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente
prestadas (ex-prejulgado n. 52). A doutrina trilha mesmo caminho. O professor e Juiz
do Trabalho Edilton Meireles, no Jornal Trabalhista Consulex JTb, de 1.10.2001,
pgina 18-883/6, assim se posiciona: O artigo 7 da Lei n. 605/49 c/c o artigo 457 da
CLT d margem concluso de que, no s as horas extras devem integrar o valor do
repouso semanal, mas, tambm, toda e qualquer parcela de natureza salarial. O
professor Amauri Mascaro em sua obra Curso de Direito do Trabalho, ano 1989, 8
edio, Editora Saraiva, pgina 491, afirma que: No clculo da remunerao dos
repousos so computados todos os pagamentos de natureza salarial, inclusive
adicionais salariais, ordenando a Lei n. 605 de 1949, o cmputo das horas
extraordinrias habituais. A jurisprudncia acolhe a tese de que as horas extras devem
incidir nos DSRs, quando dispem: Ementa. Recurso Ordinrio. As horas extras
habitualmente prestadas devem incidir no clculo de repouso semanal remunerado,
nos termos da alnea a do art. 7 da Lei n. 605 de 1949 e do Enunciado n. 172 do c.
TST (TRT 1 R., 2 T. RO n. 21.861 DE 1962, Rel. Juiz Flix de Souza DJRJ 24.5.96,
pgina 97) extrado do Jornal Trabalhista JTb de 5.8.96, ANO XIII, n. 619, pgina
850).
Requer-se, ainda, os reflexos das 10 horas extras mensais que eram realizadas com
habitualidade aos depsitos mensais de FGTS, sobre a multa dos 40%, Aviso Prvio, de todas
as frias do perodo, de todos os 13 Salrios, integrao ao DSR.
Reflexos de 13 2010 - R$ 258,70
2011 R$ 258,70
2012 - R$ 258,70
2013 R$ 43,11
Total = R$ 819,21;
Reflexos de frias 2010 - R$ 258,70
2011 R$ 258,70
2012 - R$ 258,70
2013 R$ 43,11
Total = R$ 819,21;
Reflexos de depsitos de FGTS R$ 20,69 (por ms) x 31 (29 meses + 2 {13 salrios}) =
R$ 641,39;
Reflexos sobre a Multa 40% FGTS R$ 256,55;
Total Geral de Reflexos Hora Extras R$ 2.536,36
II.5 - DO SEGURO-DESEMPREGO
Pela despedida sem justa causa tem direito a Reclamante indenizao pelo 1 RECLAMADO
da verba a que faria jus a ttulo de seguro-desemprego, nos termos das Leis 7.998/90 e
8.900/94.
II.6 - MULTA DO ART. 477 CLT
Conforme se constatou pelos THRCT da Reclamante que o empregador at a presente data
NO PAGOU todos os valores que lhe seriam devidos por obrigao legal.
Portanto, faz jus ao pagamento da multa do art. 477 da CLT, que infere ao pagamento de
um ms de salrio, conforme o 8 do referido artigo.
Isso porque, enquanto os honorrios assistenciais previstos nas Smulas 219 e 329 e na
Orientao Jurisprudencial n 305 da SBDI-1, so devidos diretamente aos advogados dos
Sindicatos, em razo da sucumbncia, a reparao material (perdas e danos) dos valores
(honorrios) contratados entre o empregado e seu advogado particular, se destinam
exclusivamente ao obreiro e buscam restituir integralmente (restitutio in integrum) os danos
causados a ele, que alm de ter sofrido pela violao de seus direitos, ainda teve de contratar
profissional para a defesa de seus interesses em Juzo.
Do mais, no justo e razovel o entendimento de que o empregado, que teve seus direitos
lesados por culpa exclusiva do empregador e foi obrigado a pleitear o que lhe devido em Juzo,
tenha que arcar com mais esse nus, principalmente em casos como o presente, no qual restam
evidentes os atos ilcitos praticados pelas Reclamadas.
Adotar tal entendimento, corroborar a tese de que o empregado deve arcar com os custos de
um processo trabalhista ao qual no deu causa, permitindo que o mesmo, por fim, perceba 20 ou
30% a menos do que receberia caso a empresa cumprisse com as obrigaes legais e no
houvesse a necessidade do seu reconhecimento em Juzo.
Cumpre mencionar ainda, que a possibilidade de os empregados reclamarem pessoalmente
seus direitos ou a existncia, em alguns casos, de profissionais dos sindicatos das respectivas
categorias para represent-los em Juzo, no podem ser considerados como fundamentos para
o indeferimento da restituio dos valores contratados a ttulo de honorrios advocatcios, eis
que o jus postulandi apenas uma faculdade e no uma obrigao.
Do mais, o fato de a lei possibilitar um acesso fcil Justia do Trabalho, no significa que o
empregado no necessitar de advogado de sua confiana e devidamente qualificado para a
defesa dos seus interesses em Juzo.
A prtica diria nos mostra que extremamente prejudicial para o empregado, postular seus
direitos em Juzo sem a assistncia de um advogado especialista, eis que, por mais que o
interessado tenha cincia de seus direitos, ou pelo menos de parte deles, geralmente no
consegue analisar a questo com a acuidade necessria e acaba sendo lesado.
Do mesmo modo, considerando ainda a hipossuficincia do empregado em relao ao
empregador, ofensa ao princpio da equidade indeferir os honorrios sob esta tica, pois no
efetiva garantia de acesso ao Judicirio permitir que o obreiro pleiteie seus direitos em Juzo
sozinho, contra as bancas especializadas de advogados que normalmente atuam em defesa dos
empregadores.
Um efetivo acesso ao judicirio, nos moldes positivados no art. 5, XXXV da Constituio
Federal, deve se dar em condies de igualdade entre as partes, pelo menos no que diz respeito
s possibilidades.
Sobre o tema, vale transcrever a lio de Mauro Schiavi:
(...) Os honorrios advocatcios no Cdigo Civil (arts. 389 e 404) tem natureza
jurdica indenizatria, pois visam compensao parte do montante do crdito
que despender com o pagamento de advogado particular. Caso a parte tenha
No mesmo sentido, em recente e brilhante voto, que foi seguido pelos demais Ministros
unanimemente (voto anexo documento da inicial), a Excelentssima Ministra Nancy Andrighi,
assim decidiu acerca da matria:
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA.
SMULA 211/STJ. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. COTEJO ANALTICO E
SIMILITUDE FTICA. AUSNCIA. VIOLAO DA COISA JULGADA.
RECLAMAO TRABALHISTA. HONORRIOS CONVENCIONAIS. PERDAS
E DANOS. PRINCPIO DA RESTITUIO INTEGRAL. APLICAO
SUBSIDIRIA DO CDIGO CIVIL. 1. A ausncia de deciso acerca dos
dispositivos legais indicados como violados, no obstante a interposio de
embargos de declarao, impede o conhecimento do recurso especial. 2. O
dissdio jurisprudencial deve ser comprovado mediante o cotejo analtico entre
acrdos que versem sobre situaes fticas idnticas. 3. A quitao em
instrumentos de transao tem de ser interpretada restritivamente. 4. Os
honorrios convencionais integram o valor devido a ttulo de perdas e
danos, nos termos dos arts. 389, 395 e 404 do CC/02. 5. O pagamento dos
honorrios extrajudiciais como parcela integrante das perdas e danos tambm
devido pelo inadimplemento de obrigaes trabalhistas, diante da
incidncia dos princpios do acesso justia e da restituio integral dos danos e
dos arts. 389, 395 e 404 do CC/02, que podem ser aplicados subsidiariamente
no mbito dos contratos trabalhistas, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da
CLT. 6. Recurso especial ao qual se nega provido. (STJ, 3 Turma, REsp
1027797/MG, Ministra Relatora NANCY ANDRIGHI, Julgado em 17/02/2011,
Publicado no DJE em 23/02/2011). [grifos nossos].
Cdigo Civil de 2002, artigos 389 e 404, pois merece ser o requerente
ressarcido por aquele que no cumpriu a obrigao, dando causa
contratao de advogado. Recurso conhecido e parcialmente provido.
(Processo: RO 0000084, TRT 14 Regio, rgo Julgador: Primeira turma,
Relator(a): Des. Elana Cardoso Lopes; Julgamento: 14/07/2010, Publicao:
DETRT14 n.0127, de 16/07/2010). [grifos nossos].
RECURSO
ORDINRIO.
INDENIZAO
CORRESPONDENTE
AOS
HONORRIOS CONTRATUAIS. PRINCPIO DA REPARAO INTEGRAL. 1. O
fundamento jurdico para o deferimento da indenizao correspondente
aos honorrios contratuais completamente diferente daquele relacionado
ao cabimento da condenao em honorrios advocatcios sucumbenciais
em demandas que envolvam relao de emprego nesta Justia
Especializada, embora este Relator tambm os considere cabveis em tais lias.
2. A pretenso do autor refere-se reparao pela despesa a que se obrigou a
ttulo de honorrios advocatcios contratuais, autntico dano emergente,
componente dos danos materiais. 3. Isto posto, corolrio da aplicao do
princpio da reparao integral, impe-se a reforma do decisum de modo a
garantir ao autor a indenizao por danos materiais que contemple a quantia que
ser por ele desembolsada para a remunerao dos advogados contratados, a
qual ora fixo em 20% do valor bruto a ser apurado na liquidao de sentena,
vista do contrato de fl. 57. 4. Obviamente, este plus condenatrio, no servir de
base de clculo para os honorrios contratuais, sob pena de extermnio da
eficcia do citado princpio da restitutio in integrum. (TRT 3 Regio, 013852008-035-03-00-5 RO). [grifos nossos]
10
11
REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do todo ora exposto, requer-se a notificao dos RECLAMADOS nos endereos
declinados no prembulo desta, para, querendo, contestarem a presente, sob pena de confisso
e revelia, condenando-os ao pagamento das custas, honorrios sucumbenciais base de
20% (vinte por cento) da condenao e nos demais nus de sucumbncia.
Que o presente procedimento seja julgado procedente, nos termos dos pedidos, acrescidos de
juros sobre capital j corrigidos, alm das custas da demanda.
Indica-se como provas a serem produzidas as de carter documental, testemunhal e depoimento
pessoal do representante legal dos Reclamados, sob pena de confisso, na amplitude do artigo
369 do Cdigo de Processo Civil.
D-se causa o valor de R$ 24.652,92 (vinte e quatro mil seiscentos e cinquenta e dois reais e
noventa e dois centavos).
Nesses Termos,
Pede e confia no deferimento.
12
Advogado(a)
OAB/ n