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087591-3, de Sombrio
Relatora: Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta
RELATRIO
Cleusa da Rosa Pereira props ao de cobrana contra Brasilprev
Seguros e Previdncia S/A.
Alegou que seu marido, Orivaldo Rocho Pereira, em 11/01/1999, firmou
com a r um plano de aposentadoria privada e que, em 28/02/2002, aditou esse
contrato para incluir, em favor dela, o pagamento de um peclio e de uma penso
mensal em caso de morte do instituidor.
Diante do falecimento de seu marido (por suicdio, em 31/07/2002), e
alegando inadimplemento contratual, a autora postula a condenao da r ao
pagamento do peclio e da penso mensal constantes do aditamento.
Trmites legais, a sentena acostada s folhas 296/306 declarou a
prescrio (nua) da pretenso relativa ao peclio; quanto penso mensal,
dispondo que a prescrio (quinquenal) se d por trato sucessivo, analisou o mrito
para julgar improcedente o pedido, argumentando que o Sr. Orivaldo Rocho Pereira j
pretendia se suicidar quando encetou o aludido aditamento contratual.
Irresignada, apelou a vencida, alegando, em suma, que a pretenso
relativa ao peclio no est prescrita e que, no mrito, no houve suicdio
premeditado (fls. 310/333).
Apresentadas as contrarrazes, vieram os autos.
VOTO
1. O tema de fundo conhecido da Corte, que o enfrentou nesta
Terceira Cmara (cf: ACv 2009.072966-4; ACv 2009.074030-7; ACv 2009.074857-8;
ACv 2010.001516-7; ACv 2010.001981-1; ACv 2010.016322-4; ACv 2010.017130-0,
todos de minha relatoria) e no Grupo de Cmaras de Direito Civil (cf: EI
2010.075163-4; EI 2010.075148-3; EI 2010.075151-7; EI 2010.075143-8; EI
2010.075144-5; EI 2010.075147-6, relatados pelo i. Des. Victor Ferreira).
A espcie cuida das inmeras contrataes de seguro e de planos de
previdncia privada efetuadas pelo Sr. Orivaldo Rocho Pereira meses antes de se
suicidar, tudo com o objetivo, penso, de deixar lenitivo material aos seus, entre os
quais a sua esposa, autora da presente ao (inteleco essa, vale assinalar,
repelida, por maioria de votos, pelo Grupo de Cmaras de Direito Civil nos embargos
infringentes supra citados).
2. Antes de ir ao mrito da controvrsia, oportuno analisar a prejudicial
de prescrio da pretenso do recebimento do peclio e da penso mensal.
3. Quanto ao peclio, mantenho a sentena, mas por fundamento
diverso.
O prazo prescricional no nuo, tpico das relaes securitrias entre
segurado e segurador, mas quinquenal, pois o peclio contratado pelo de cujus em
favor da apelante est vinculado ao contrato base de previdncia privada ajustado
com a r (cf: regulamento do plano de aposentadoria BRASILPREV captulo IX,
clusula 9.1.1, p. 4, grampeado na contracapa dos autos).
E, na linha da jurisprudncia pacfica do STJ, a prescrio quinquenal
prevista na sua Smula 291 incide sobre quaisquer prestaes cobradas de entidades
de previdncia complementar, seja esta fechada ou aberta.
Nesses termos, julgando recurso interposto em ao de cobrana
ajuizada contra entidade aberta de previdncia privada, manifestou-se o STJ:
AGRAVO REGIMENTAL. AO DE COBRANA. PREVIDNCIA PRIVADA.
PECLIO.
PRESCRIO
SUMULA
STJ/291.
DECISO
AGRAVADA.
MANUTENO.
A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela
previdncia privada prescreve em cinco anos (Smula n. 291-STJ).
A prescrio quinquenal incide sobre quaisquer prestaes cobradas de
entidades de previdncia complementar. Precedente da Segunda Seo (REsp n.
771.638/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, unnime, DJU de
12.12.2005) (STJ - AgRg no Ag 1318122, Rel. Min. Sidnei Beneti).
E ainda:
AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS DE DECLARAO EM AGRAVO
DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL.
PENSO POR MORTE. DIREITO COMPLEMENTAO INTEGRAL DE
APOSENTADORIA. LEIS ESTADUAIS NS 4.819/58 E 200/74 DE SO PAULO.
PRESCRIO DO FUNDO DO DIREITO. AFASTAMENTO DA SMULA 85/STJ.
Este Tribunal Superior consagrou o entendimento de que h a prescrio do
fundo de direito quando a ao judicial buscar o reconhecimento do direito de
pensionista complementao integral de aposentadoria. Destarte, no h falar, na
hiptese, em relao de trato sucessivo, devendo ser afastado o enunciado da
Smula n 85 do STJ.
Agravo regimental a que se nega provimento (STJ - AgRg nos Edcl no Ag
1252274/SP, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze).
necessariamente voluntrio.
Alis, sem essa nota de voluntariedade no haveria como distingui-lo de um
acidente (em cujo conceito subsumo, e.g., ato desencadeado por sonambulismo,
hipnose, loucura, alucinao, etc) ou de um homicdio.
Ainda que, por exemplo, o agente se veja acossado e sugestionado por uma
depresso, mesmo assim no h como retirar a voluntariedade de ao que
empreende. A doena, figura externa, retrata o motivo que, influindo no querer dele
(agente), impele-o ao ato extremo.
Processo que no se passa de forma diversa mesmo na hiptese em que o
desgnio suicida nasce por meio de ato persuasivo de terceiro (art. 122, primeira
parte, do CP) ou quando algum, premido por dvidas vrias, decide caminhar sob o
patbulo a arrostar a reao dos seus credores.
Depresso, problemas financeiros, assdio indutivo de outrem, tudo constitui
fator exgeno que sugestiona a vontade, mas no a elimina nem substitui a
deliberao final daquele que opta por reagir tristeza ou aos problemas por meio do
suicdio.
Por isso, embora veja certa importncia no tema, no reputo decisivo soluo
da hiptese investigar as causas (doena, dvida, etc) que levaram o Senhor Orivaldo
Rocho Pereira a dar cabo da prpria existncia.
Mais importante aqui, penso, examinar-lhe a inteno por ocasio no tanto
do ato suicida, mas sobretudo da contratao do seguro.
A ttulo de (mais um) exemplo, mesmo o portador de depresso severa que de
boa f negocia uma aplice pode na sequncia no vencer a doena e auto
eliminar-se num ato de extremo desespero. Nesse caso, falta de m f, a
indenizao dever ser paga aos respectivos beneficirios. E absolutamente crvel
que o mesmo possa acontecer com algum naufragado em dvidas que de inopino
decida seguir por caminho semelhante.
Outra a hiptese em que o agente contrata o seguro e, de m-f, com a
inteno de deixar lenitivo material a ente querido, mata-se. Aqui, deprimido ou no,
individado ou solvente, pouco importa, o pagamento da indenizao repugna ao
princpio da boa f e no pode ter espao.
Nesse sentido, em comentrio a Smula 61 do STJ e 105 do STF, registro
magistrio de Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, que, com preciso,
demonstra que o termo (de todo em todo equvoco) "suicdio voluntrio" deve ser
apreendido como "suicdio no premeditado para o pagamento do seguro":
[...].
Da simples leitura desses dois enunciados [Smula 61 do STJ e 105 do STF],
foroso concluir que o entendimento dos nossos Tribunais superiores era no
sentido de no admitir a cobertura do seguro, caso o suicida haja premeditado o
ato que ceifou a sua vida. Vale dizer: no haver direito indenizao se se
provar que o segurado celebrou o contrato como parte de um plano fatal, visando
a amparar patrimonialmente os seus entes queridos.
A contrariu sensu, no havendo premeditao (obviamente no para o ato
suicida, mas, sim, para a percepo do benefcio), o suicdio seria considerado um
acidente pessoal, gerando o dever de pagamento da prestao pactuada,
conforme inclusive, vinha decidindo o STJ:
[...].
Nesse diapaso, uma pergunta que no quer calar: afinal, o que se entende
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E mais:
APELAO.
SEGURO
DE
VIDA.
SUICDIO.
PREMEDITAO
COMPROVADA. 1. Nos termos das Smulas 105 do STF e 61 do STJ, apenas
quando a seguradora produz prova da premeditao do suicdio que se
desobriga de efetuar o pagamento da indenizao. 2. Havendo prova nos autos
de que o suicdio do segurado foi voluntrio, premeditado, no h que se falar em
obrigao da seguradora de indenizar as beneficirias. 3. Recurso a que se d
provimento (TJMG - ACv. 1.0701.05.134084-5/001).
[...].
Por fim, a latere, registro que as circunstncias de o de cujus ter pago os
prmios quando vivo (at porque o fez no curto espao de tempo entre a assuno
dos seguros e a sua morte) e de a seguradora no recusar a pactuao quando
informada de outros contratos, por si ss, no asseguram o xito do pedido inicial.
Expostas as particularidades do caso, no qual estimo presente a m f do
segurado, entendo que condio sine qua non de sucesso do 'plano' seria
obviamente o regular pagamento do quanto devido seguradora no correr do
contrato, qui com o auxlio de algum agiota.
E o fato isolado de ela (seguradora) no recusar a aplice mesmo vista de
outros pactos similares, provando muito, no prova absolutamente nada, consabido
que tanto o CC/16 (art. 1.441), quanto o CC/02 (art. 789), permitem a pluralidade de
seguros de vida.
Portanto, ilegal no contratar vrios seguros dessa natureza, mas faz-lo
com a inteno de em passo adiante dar cabo na prpria vida com a finalidade de
deixar bens materiais aos sucessores, como penso ter acontecido no caso sub
judice.
no artigo 5 do CPC.
Portanto, nos termos expressos do artigo 469, I, II e III, tanto as
questes de direito, quanto as de fato, no so atingidas pela fora estabilizadora da
coisa julgada.
Leio em Barbosa Moreira propsito da inteligncia desse dispositivo:
A anlise dos trs incisos revela com facilidade que o texto redundante. A
rigor, bastaria a aluso aos 'motivos' (inc. I), em que tudo mais j est compreendido.
Com efeito: por motivos no se podem deixar de entender a as razes de decidir, os
fundamentos da sentena, a que se refere o art. 458, II. Esses motivos, razes ou
fundamentos ho de resultar, necessariamente, do exame das questes
suscitadas pelas partes ou apreciadas ex officio cujo desate constitua
pressuposto lgico da soluo do litgio; puras questes de direito, puras questes
de fato e questes que j envolvam aplicao do direito a fato ou fatos, mas situadas
ainda no campo das premissas, e no no da concluso (prejudiciais).
Desde logo se v, portanto, que os dois ltimos incisos do art. 469 na verdade
se limitam a explicitar o contedo do inc. I em relao a duas classes de 'motivos'.
Quando, por exemplo, o juiz apura a existncia (ou inexistncia) do alegado vcio
oculto da coisa vendida, est naturalmente assentando uma das razes pelas quais
h de julgar procedente (ou improcedente) o pedido de redibio. O enunciado em
que se traduza a convico formada pelo rgo judicial acerca dessa quaestio facti
('era ou no era defeituosa a coisa') vai integrar a motivao ou fundamentao da
sentena. Assim tambm, mutatis mutandis, o deslinde da questo prejudicial (de
mrito), v.g., afirmao (ou negao) da relao jurdica de parentesco, na ao de
alimentos.
A soluo das puras quaestiones iuris no se v contemplada especificamente
em qualquer dos incisos do art. 469. Nada importa, do ponto de vista prtico:
incluindo-se, tambm ela, entre os 'motivos', est abrangida pela frmula genrica do
inciso I (in Temas de Direito Processual Civil. So Paulo, Saraiva, 1977, p. 92).
o bvio.
O presente caso, de to bvio, poderia ser incorporado a um manual sobre
fraude em seguro.
No uma fraude qualquer, mas uma fraude milionria, que injetar no bolso
dos embargantes indenizao prxima dos nove milhes de reais depois que o
principal for acrescido de juros e correo monetria.
A ilustrada maioria tropeou na fraude praticada pelo segurado, pediu
desculpas e seguiu adiante, sem desconfiar de que o bvio o bvio.
E com isso penalizou a vtima do engodo (seguradora) e todo e qualquer
cidado que de boa f vier a contratar uma aplice. de notria sapincia que o
custo das fraudes diludo no mercado consumidor por meio de clculos atuariais de
invulgar preciso.
O precedente, de resto, perigoso. Como corretamente est dito nas
contrarrazes da embargada, a prova da m-f do segurado por ocasio da
contratao do seguro no fcil. Geralmente se materializa por meio de provas
indiretas, como indcios, ilaes e presunes.
Se diante de tantos e variados indcios de fraude a d. maioria endossa o pleito
indenizatrio, que tipo de prova pedir s empresas seguradoras daqui para frenteUma carta do suicida dando instrues aos que ficamInmeros so os indcios da fraude, como adiante ser visto.
Destaco um que, por eloqente, justifica o asserto inicial de que o caso
pertence a um manual.
Nos EI 2010.075143-8, conexos, os documentos de folhas 10 e 59
demonstram que a esposa do de cujus foi quem props o consrcio que
originou o seguro prestamista de que se cogita naqueles autos (fl. 10, EI
2010.075143-8, conexos).
O contrato foi assinado em agosto de 2000, quase dois anos antes do
suicdio do seu marido. A relativa distncia entre a data da pactuao e a da
morte sugere a normalidade da concluso do negcio.
Porm, tais documentos demonstram tambm que, em 16 de abril de
2002, poucos meses antes do suicdio, o de cujus recebeu (por cesso) a
posio contratual de sua esposa (fl. 59, EI 2010.075143-8, conexos), ficando na
qualidade de consorciado e de segurado (clusula 3, folha 10, verso, EI
2010.075143-8, conexos).
A finalidade da operao bvia: fraudar o seguro. Pretendeu-se que a
indenizao fosse paga em benefcio da esposa e dos filhos do de cujus.
Tem-se um suicdio premeditado, minudentemente orquestrado, seguido da
deixa de bens materiais aos que ficam.
Como se v, a contratao em tela, que inicialmente era normal, ganhou
ares de anormalidade por ocasio de sua execuo. E sabemos todos que os
"contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como
em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f" (art. 422, CC/02). Tais
princpios foram vulnerados.
A situao ilustra o mvel e o modus operandi do de cujus. Decidido a se
matar, passou a contratar um arsenal de seguros e a adquirir vrios produtos
(consrcios, etc) sabidamente acompanhados de seguros.
Para otimizar o plano, inseriu no embuste tambm os seguros
contratados em nome de terceiros. Lcitos na origem, tais contratos se
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A moldura ftica deste caso revela comportamento atpico do de cujus nos sete
meses que antecederam sua morte.
O prprio Relator o reconhece ao afirmar que em "um primeiro momento causa
estranheza o fato de o falecido haver contratado tantas aplices de seguro" (p. 9).
Como que desejando injetar normalidade nas aludidas contrataes, os
embargantes afirmaram (e o nus da prova aqui de quem afirma) que o de cujus
exercia o comrcio de consrcios, caminhes e automveis.
Apesar da "estranheza" inicial, o e. Relator acolheu esse fundamento e anotou
que no "so necessrios documentos para demonstrar a atividade de compra
e venda de veculos e consrcios, costumeiramente realizada de maneira
informal", por isso que, segundo sustentou, as "testemunhas bastam" (destaque no
original).
Contudo, no costumeiro, no comum, nem natural que veculos e
consrcios sejam vendidos mngua de qualquer documento.
Isso no um fato notrio, nem traduz um comportamento que, por reiterado e
generalizado, possa ser sublevado categoria de costume vigente aqui (Capital) ou
alhures (comarca de Sombrio).
Trata-se de mera opinio. E de opinio dissociada das chamadas "regras de
experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente
acontece" (art. 335, CPC).
Pelo menos quando se tratar de negcios lcitos e gestados por quem
alegadamente os pratica com habitualidade. Quem vende um veculo aqui, outro ali,
para um parente ou um amigo, talvez opte pela informalidade absoluta, pelo
chamado "fio do bigode". Mas esse no o comportamento esperado de quem faz
disso a sua profisso.
Em regra, profissionais comercializam automveis e caminhes por meio de
contratos particulares.
Em se tratando de consrcios e assemelhados, a assero contida no voto do
e. Relator contraria a prpria "natureza das coisas", j que tais pactos no se
apresentam sem um instrumento, um suporte material ou documental que lhes d
existncia. E o comum que sejam cedidos ou com a participao formal da
instituio, ou por meio de contratos de gaveta.
A douta maioria deu por demonstrado o que deveria ter sido provado.
Depois, ao contrrio do que est dito no voto vencedor, as testemunhas no
bastam comprovao da mercancia de tais bens (carros caminhes e consrcios).
O artigo 227 do CC/02 e o artigo 401 do CPC dispem que a prova
exclusivamente testemunhal s admitida nos contratos que no excedam o dcuplo
do salrio mnimo vigente no pas.
Hoje esse valor gira em torno de R$ 6.220,00. Na poca da contratao dos
seguros, alcanava R$ 1.800,00, valores incontroversamente inferiores aos
negociados pelo de cujus.
verdade que a jurisprudncia tem abrandado os dizeres desses dispositivos,
quando o contrato probando habitualmente ajustado sem maiores formalidades,
como se d, por exemplo, com a prestao de servios de taxi (RT 712/160, in
NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor.
So Paulo: Saraiva, 2010, 42 ed., p. 474).
Porm, como dito, a espcie traz contratos que habitualmente se perfazem por
escrito, o que por si s afasta esse abrandamento.
Gabinete Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta
8. Pois bem.
Feita a transcrio, volto a repetir: a fraude manifesta. E bem a
demonstra o prprio caso dos autos.
A exemplo do que fez no contrato analisado nos EI 2010.075143-8 (vide
trecho em destaque da transcrio supra), o de cujus novamente se valeu de um
contrato aparentemente lcito, assinado em 1999, de previdncia privada, para, em
2002, meses antes do suicdio, e j convencido a tirar a prpria vida, aditar esse pacto
e nele incluir um peclio e uma penso por morte com o intuito de favorecer sua
esposa, ora acionante, em detrimento de interesses legtimos da entidade
previdenciria.
Lcito na origem, esse contrato se contaminou quando foi usado de
subterfgio para que a acionante recebesse um peclio e uma penso mensal.
9. Isso posto, nego provimento ao recurso, nos termos da
fundamentao.
Declarao de voto vencido do Exmo. Sr. Des. Fernando Carioni:
Dessa feita, considerando que o prazo de cinco anos teve incio na data
em que o de cujus faleceu 30 de julho de 2002, e que a beneficiria requereu
administrativamente o pagamento da penso mensal em 24 de setembro de 2002,
tendo tomado conhecimento da recusa em 21 de janeiro de 2003, est prescrita a
pretenso, j que interposta a ao somente em 24 de janeiro de 2008.
J no que se refere ao peclio, entendo, ao reverso do decidido pela
Gabinete Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta
indenizao securitria.
Acrescenta-se, por oportuno, que somente a Apelao Cvel n.
2010.016322-4, de relatoria da Excelentssima Desembargadora Maria do Rocio Luz
Santa Ritta, foi julgada unanimidade de votos, em sesso que no participei. Tal
acrdo foi objeto de Recurso Especial (REsp n. 1.262.713), julgado no dia 25 de
agosto de 2011, em voto de relatoria do Ministro Massami Uyeda.
Na oportunidade, o Ministro Relator consignou que no era possvel
Gabinete Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta
rever a premissa ftica sobre a qual se fundava o acrdo deste Tribunal, qual seja, a
de que o segurado, ao extinguir sua prpria vida, laborou em ato premeditado,
porquanto se estaria examinando o conjunto ftico probatrio, providncia vedada
pela via do recurso especial, a teor do enunciado sumular 7 do STJ.
Destacou, ainda, que "nos termos da legislao anterior, em casos deste
jaez, a premeditao teria o condo de afastar a responsabilidade da seguradora. A
contrario sensu, a ausncia do ato premeditado manteria hgido o vnculo
obrigacional, impondo-se, pois, o respectivo pagamento".
A par dessas consideraes, entendo que, no evidenciada a
premeditao na hiptese, deve a seguradora arcar com o pagamento do peclio por
morte.
Eram essas as consideraes necessrias para amparar o meu
posicionamento, no sentido de dar parcial provimento ao apelo para afastar a
prescrio da pretenso ao recebimento do peclio e condenar a apelada
Brasilprev Seguros e Previdncia ao pagamento do peclio, no valor de R$ 45.589,23
(quarenta e cinco mil quinhentos e oitenta e nove reais e vinte e trs centavos). E, ex
officio, declarar a prescrio total da pretenso ao recebimento da penso mensal.
Florianpolis, 13 de maio de 2013.
Fernando Carioni
DESEMBARGADOR