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Gerson Arago Silva Figueiredo
Defensor Pblico e Fundador
do Mtodo de Aprovao
NDICE
Como Estudar os Informativos do stf e stj
I. Introduo..................................................................................................................................6
II. Os 3 erros bsicos nos estudos dos informativos
1 ERRO : Ler Todas as Decises dos Informativos ..........................................................7
I. INTRODUO
Voc j percebeu que a cada dia o estudo dos Informativos se torna mais importante? Quando comecei
a estudar para concursos no era assim. Bastava
saber muito bem a legislao para ir bem nas provas objetivas.
1. Perda de tempo;
Concursos de Tribunais como Analista e Tcnico: at 600% de aumento nos ltimos 8 anos.
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As bancas examinadoras precisam extrair um contedo minimamente seguro, ou seja, sem muitas
controvrsias, para inserir nos itens das questes.
Dois exemplos muito comuns ocorrem da seguinte
forma: 1. Se no final do trecho aparece a frase com
esse entendimento; 2. Se aparece uma frase no
seguinte sentido: segundo jurisprudncia consolidada desta corte. Veja como isso aparece nos
Informativos na prtica.
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Por isso, o mais importante nos estudos dos Informativos para concursos saber os critrios de
seleo das decises mais importantes e que podem
cair em concursos, bem como estudar sempre ape-
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Assim, a melhoria concedida na remunerao foi incorporada ao patrimnio jurdico dos servidores pblicos desde a entrada em vigor da lei que concedeu o reajuste, ou seja, desde a
sua publicao (julho de 2007). Em outras palavras, no momento em que a Lei entrou em
vigor, os servidores passaram a ter direito adquirido ao reajuste.
O fato de a Lei ter previsto o dia 1/1/2008 como termo inicial para os efeitos financeiros no
significa que o direito ao reajuste somente fosse nascer naquela data. O direito, repito, j existia desde a data em que a Lei entrou em vigor (data de sua publicao). Apenas o exerccio
do direito que ficou suspenso.
STF. Plenrio. ADI 4013/TO, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 31/3/2016 (Info 819).
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I.02 possvel decretar medida de busca e apreenso com base unicamente em denncia
annima?
NO
A medida de busca e apreenso representa uma restrio ao direito intimidade. Logo, para
ser decretada, necessrio que haja indcios mais robustos que uma simples notcia annima.
I.03 possvel decretar interceptao telefnica com base unicamente em denncia annima?
NO
A Lei 9.296/96 (Lei de Interceptao Telefnica) estabelece:
Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer
das seguintes hipteses:
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
Desse modo, a doutrina defende que a interceptao telefnica dever ser considerada a ultima
ratio, ou seja, trata-se de prova subsidiria.
Tendo como fundamento esse dispositivo legal, a jurisprudncia pacfica do STF e do STJ entende
que ilegal que a interceptao telefnica seja determinada apenas com base em denncia
annima.
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I.04 possvel instaurar investigao criminal (inqurito policial, investigao pelo MP etc.)
com base em denncia annima?
SIM
possvel instaurar investigao criminal (inqurito policial, investigao pelo MP etc.) com
base em denncia annima, mas a jurisprudncia afirma que, antes, a autoridade dever realizar uma investigao prvia para confirmar se a denncia annima possui um mnimo de
plausibilidade.
Veja o que diz Renato Brasileiro:
Diante de uma denncia annima, deve a autoridade policial, antes de instaurar o inqurito
policial, verificar a procedncia e veracidade das informaes por ela veiculadas. Recomenda-se,
pois, que a autoridade policial, de proceder instaurao formal do inqurito policial, realize
uma investigao preliminar a fim de constatar a plausibilidade da denncia annima. Afigura-se impossvel a instaurao de procedimento criminal baseado nica e exclusivamente em
denncia annima, haja vista a vedao constitucional do anonimato e a necessidade de haver
parmetros prprios responsabilidade, nos campos cvel e penal. (LIMA, Renato Brasileiro
de. Manual de Processo Penal. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 129).
Confira julgado recente que espelha este entendimento:
(...) As autoridades pblicas no podem iniciar qualquer medida de persecuo (penal ou disciplinar), apoiando-se, unicamente, para tal fim, em peas apcrifas ou em escritos annimos.
por essa razo que o escrito annimo no autoriza, desde que isoladamente considerado, a
imediata instaurao de persecutio criminis.
Nada impede que o Poder Pblico, provocado por delao annima (disque-denncia, p.
ex.), adote medidas informais destinadas a apurar, previamente, em averiguao sumria, com
prudncia e discrio, a possvel ocorrncia de eventual situao de ilicitude penal, desde que
o faa com o objetivo de conferir a verossimilhana dos fatos nela denunciados, em ordem a
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e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
I.02 Pelo fato de o crime ter sido cometido no exterior, a competncia para julg-lo da
Justia Federal?
NO. Nada a ver.
O fato de o delito ter sido cometido por brasileiro no exterior, por si s, no atrai a competncia
da justia federal.
STF. 1 Turma. HC 105461/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 29/3/2016 (Info 819)
O crime s pode ser julgado pela Justia Federal caso se amolde a uma das hipteses previstas
no art. 109 da CF/88.
No caso, o delito no foi praticado em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou
de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas (inciso IV).
De igual modo, no se aplica o inciso V: os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente. Isso porque no Brasil houve a prtica de atos meramente
preparatrios. O ato criminoso fora inteiramente cometido no exterior, a afastar a incidncia da
mencionada regra constitucional, cuja interpretao h de ser estrita.
Os demais incisos do art. 109 nem de longe geram dvida e no se aplicam ao caso concreto.
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Dessa forma, no sendo hiptese de incidncia da Justia Federal, a competncia para julgar o
delito em questo da Justia Estadual, que tem carter residual.
I.03 A comarca competente para julgar o crime ser a de Santana do Livramento (RS)?
NO
Ser competente para julgar o crime uma das varas do Tribunal do Jri de So Paulo (SP) porque
esta a capital do Estado que foi o ltimo domiclio do ru no pas, conforme prev o art. 88
do CPP:
Art. 88. No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo
da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido
no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica.
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NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
O exerccio da acupuntura por indivduo que no mdico no configura o delito previsto no
art. 282 do CP (exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica).
No existe lei federal prevendo que a acupuntura uma atividade privativa de mdico (art. 22,
XVI, da CF/88).
STJ. 6 Turma. RHC 66.641-SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 3/3/2016 (Info 578). NORMA
PENAL EM BRANCO
O tipo penal descrito no art. 282 do CP norma penal em branco e, por isso, deve ser complementado por lei ou ato normativo em geral para que se discrimine e detalhe as atividades
exclusivas de mdico, dentista ou farmacutico.
A complementao do art. 282 deve ser feita por meio de lei federal que regulamenta as profisses de mdico, dentista ou farmacutico.
ACUPUNTURA NO PRIVATIVA DE MDICO
O exerccio da medicina regulamentado por duas leis federais: a) Lei n 3.268/57; b) Decreto
n 20.931/32 (que tem status de lei). Em nenhuma delas previsto que a acupuntura uma
atividade privativa de mdico.
O STJ possui precedentes afirmando que no existe lei federal regulamentando a prtica da
acupuntura, sendo da Unio a competncia privativa para legislar sobre as condies para o
exerccio das profisses, consoante previsto no art. 22, XVI, da CF/88 (STJ. 2 Turma. RMS
11.272-RJ, DJ 4/6/2001).
Assim, ausente complementao da norma penal em branco, o fato atpico.
OBSERVAO
O Conselho Federal de Medicina (CFM) h anos pleiteia em aes movidas no Poder Judicirio
para que a acupuntura seja reconhecida como uma prtica exclusiva mdica, sob o argumento
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de que uma tcnica que trata doenas e o diagnstico e tratamento de doenas so atividades
exclusivas de mdicos.
Existe uma deciso favorvel ao CFM no TRF1, contudo, o tema ainda no foi decidido, de forma
definitiva, pelo STJ ou STF.
O julgado acima explicado, apesar de ser de uma turma que julga matria criminal (6 Turma do
STJ) um importante precedente em sentido contrrio aos interesses do CFM. Vamos aguardar
os desdobramentos do tema.
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I.02 Mesmo nas hipteses em que no ostente a condio de herdeira, a viva poder impugnar ao de investigao de paternidade post mortem. Essa afirmao est correta?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
IMAGINE A SEGUINTE SITUAO HIPOTTICA:
Joo, casado com Maria, morreu e deixou dois filhos que esto registrados em seu nome: Pedro
e Tiago.
Um ms aps a morte, apareceu Lucas afirmando que Joo era tambm seu pai biolgico, apesar
de nunca t-lo registrado.
SE JOO AINDA ESTIVESSE VIVO, CONTRA QUEM DEVERIA SER PROPOSTA A AO? CONTRA
QUEM PROPOSTA A AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE?
Contra Joo. A ao de investigao de paternidade deve ser proposta em face do suposto pai.
E NESTE CASO, EM QUE JOO J EST MORTO, CONTRA QUEM LUCAS TER QUE AJUIZAR A
AO? QUEM DEVER FIGURAR OBRIGATORIAMENTE NO POLO PASSIVO DA AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE POST MORTEM?
A ao de investigao de paternidade post mortem deve ser proposta contra os herdeiros do
suposto pai. Isso o que est previsto no art. 27 do ECA:
Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio,
observado o segredo de Justia.
A ao de investigao post mortem ter que ser proposta, obrigatoriamente, contra os herdeiros do falecido porque, se esta for julgada procedente, o resultado da demanda ir afetar
diretamente a situao dos herdeiros, que podero perder o direito herana ou ficar com ela
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reduzida.
EM NOSSO EXEMPLO, LUCAS TER QUE PROPOR A AO DE INVESTIGAO CONTRA MARIA
(A VIVA)?
Depende. A viva herdeira necessria (art. 1.845 do CC), mas se o falecido tiver deixado descendentes (filhos, netos etc.), a viva poder no ter direito herana, a depender do regime
de bens.
A regra est no art. 1.829, I, do CC:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares;
Esse inciso muito confuso e mal redigido, o que gera bastante polmica na doutrina e jurisprudncia. O que se pode extrair dele o seguinte: o cnjuge herdeiro necessrio, mas h
situaes em que a lei deu primazia (preferncia) para os descendentes do morto. Assim, foram
previstos alguns casos em que o cnjuge, a depender do regime de bens, no ir ter direito
herana, ficando esta toda com os descendentes.
Assim, por exemplo, se Maria era casada com Joo sob o regime da separao convencional de
bens, ela ter direito, juntamente com Pedro e Tiago, herana deixada pelo marido. Logo, neste
caso, Lucas ter que propor a ao de investigao de paternidade contra Maria, Pedro e Tiago.
Por outro lado, se Maria era casada com Joo sob o regime da comunho universal de bens, ela
no ter direito herana. Neste caso ela ser meeira, mas no herdeira. Desse modo, Lucas
ter que propor a ao apenas contra Pedro e Tiago.
Se os consortes so casados no regime da comunho universal, isso significa que, quando a
pessoa morre, seu cnjuge tem direito meao, ou seja, metade dos bens do falecido j pertencem obrigatoriamente ao cnjuge suprstite. A outra metade que ser a herana.
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Ora, o legislador pensou o seguinte: se o cnjuge j vai ter direito metade dos bens pelo fato
de ser meeiro, no justo que ele tambm tenha parte da outra metade em prejuzo dos descendentes; vamos excluir o cnjuge da herana para que ela fique toda para os descendentes.
VOLTANDO AO NOSSO EXEMPLO:
Vamos supor que Maria era casada sob o regime da comunho universal de bens.
O advogado de Lucas descobriu isso ao examinar a certido de bito de Joo, onde l constava
essa informao.
Sabendo que Maria no tinha direito herana, o advogado de Lucas preparou a ao de investigao de paternidade post mortem apenas contra Pedro e Tiago (herdeiros).
AGIU CORRETAMENTE O ADVOGADO DE LUCAS?
SIM. Isso porque, como vimos, sendo a viva casada no regime da comunho universal de bens,
ela ser meeira, mas no herdeira.
Pedro e Tiago foram citados e apresentaram contestao. Realizou-se audincia, na qual foi
ouvida uma testemunha, e o juiz remarcou o restante da audincia em razo de as duas testemunhas restantes estarem comprovadamente doentes.
Foi, ento, que Maria soube que estava tramitando este processo e ficou chateada porque queria participar e provar que seu marido nunca a havia trado e que no tinha outro filho coisa
nenhuma.
Maria, por meio de advogado, peticiona ao juiz requerendo:
1) seu ingresso no feito no polo passivo a fim de impugnar a ao de investigao;
2) que a instruo do processo seja reiniciada, reabrindo o prazo para que ela apresente contestao, sendo novamente ouvida a testemunha j inquirida.
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Art. 119. (...) Pargrafo nico. A assistncia ser admitida em qualquer procedimento e em
todos os graus de jurisdio, recebendo o assistente o processo no estado em que se encontre.
RESUMINDO:
Mesmo nas hipteses em que no ostente a condio de herdeira, a viva poder impugnar
ao de investigao de paternidade post mortem, devendo receber o processo no estado em
que este se encontra.
STJ. 4 Turma. REsp 1.466.423-GO, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 23/2/2016 (Info
578).
I.03 A viva meeira que no ostente a condio de herdeira parte ilegtima para figurar
no polo passivo de ao de petio de herana na qual no tenha sido questionada a meao,
ainda que os bens integrantes de sua frao se encontrem em condomnio pro indiviso com
os bens pertencentes ao quinho hereditrio. Essa afirmao est correta?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
IMAGINE A SEGUINTE SITUAO HIPOTTICA:
Carlos era casado em comunho universal de bens com Francisca.
Dessa unio nasceram dois filhos: Hugo e Fbio.
Carlos morreu deixando apenas uma casa no valor de R$ 1 milho.
DIANTE DISSO, INDAGA-SE: FRANCISCA, HUGO E FBIO TERO DIREITO A ESTE VALOR? QUAL
A PARTICIPAO DE CADA UM E A QUE TTULO?
Vimos no julgado anterior que se o falecido tiver deixado descendentes (filhos, netos etc.), a
viva poder ter ou no direito herana, a depender do regime de bens. Isso est previsto
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Existem vrias regras envolvendo este tema. Se quiser aprofundar ou tiver dvidas especficas,
recomendo que consulte a Resoluo Normativa DC/ANS n 162/2007.
DVIDAS SOBRE O PREENCHIMENTO
Nem sempre esta declarao de sade muito clara, porque algumas vezes possui termos
mdicos que geram dvidas na pessoa que est preenchendo.
Sabendo que isso pode acontecer, a ANS exige que o contrante seja informado de que, antes
de preencher a declarao, possui o direito de consultar um mdico para tirar suas dvidas.
FEITOS ESTES ESCLARECIMENTOS, IMAGINE A SEGUINTE SITUAO:
O plano de sade XX fornecia aos seus clientes um modelo de declarao de sade no qual
existia um campo escrito: Renuncio entrevista qualificada orientada por um mdico.
Ao lado desta afirmao, havia um campo em branco para que o cliente assinasse.
No contrato e na declarao de sade no havia nada explicando ao contratante em que consistia esta entrevista qualificada. Tambm no era informado ao consumidor que ele no era
obrigado a assinar neste campo e que possua a faculdade de pedir a ajuda de um mdico para
preencher a declarao.
Diante disso, o Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica contra o plano de sade pedindo que
esta prtica fosse considerada abusiva.
O PEDIDO DO MP FOI ACEITO PELO STJ?
SIM.
nula a clusula inserta por operadora de plano privado de assistncia sade em formulrio
de Declarao de Doenas ou Leses Preexistentes (Declarao de Sade) prevendo a renncia
pelo consumidor contratante entrevista qualificada orientada por um mdico, seguida apenas
de espao para aposio de assinatura, sem qualquer meno ao fato de tal entrevista se tratar
de faculdade do beneficirio.
A insero de clusula de renncia em declarao de sade abusiva por induzir o segurado
a abrir mo do direito ao exerccio livre da opo de ser orientado por um mdico por ocasio
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b) coletivo empresarial e
c) coletivo por adeso.
Quanto formao de preos dos servios de sade suplementar e ao reajuste das mensalidades,
o clculo difere entre as trs modalidades de plano de sade. Com efeito, no plano coletivo empresarial, o empresrio ou o rgo pblico tem condies de apurar, na fase pr-contratual, qual
a massa de usurios que ser coberta, pois dispe de dados dos empregados ou servidores,
como a idade e a condio mdica do grupo. Diante disso, considerando-se a aturia mais precisa,
pode ser oferecida uma mensalidade inferior quela praticada aos planos individuais. Ademais,
ao se constatar, na execuo contnua do contrato, um desequilbrio econmico-financeiro devido
alta sinistralidade da massa e inflao acumulada no perodo, pode a operadora, em livre
negociao com a estipulante, pactuar um reajuste que viabilize a manuteno dos servios de
sade suplementar. Em outras palavras, o reajuste anual nesse tipo de contratao apenas
acompanhado pela ANS, para fins de monitoramento da evoluo dos preos e de preveno
de prticas comerciais abusivas, no necessitando, todavia, de sua prvia autorizao. Assim,
no havendo mais interesse na prestao dos servios por qualquer das partes, os contratos
de planos privados de assistncia sade coletivos podem ser rescindidos imotivadamente,
cumpridas algumas formalidades.
Por sua vez, no plano de sade individual ou familiar, no existe livre negociao de preo sobre a mensalidade que ser paga diretamente pelo beneficirio, visto que os valores praticados
devem ser aqueles compatveis com o mercado e previamente aprovados pela ANS, mediante
notas tcnicas, devendo ser cobrados indistintamente de todos que contratem aquela cobertura
especfica no mesmo perodo, segundo a faixa etria de cada um. Nessa modalidade, o preo
e os reajustes anuais so vinculados prvia autorizao da ANS, no guardando o ndice de
reajuste correlao com a sinistralidade do plano de sade em si, mas com outros parmetros
adotados em metodologia particular.
No existe na legislao qualquer norma que assegure, em caso de migrao do plano coletivo para o individual, a permanncia dos mesmos valores de mensalidade praticados no plano
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coletivo empresarial rescindido. E nem poderia. Isso porque, conforme j explicado, no plano
coletivo existe uma prvia negociao com base na quantidade de pessoas que ir aderir, o que
permite a prtica de preos mais baratos.
Assim, no existe direito de manuteno do mesmo valor das mensalidades aos beneficirios
que migram do plano coletivo empresarial para o plano individual, haja vista as peculiaridades
de cada regime e tipo contratual (aturia e massa de beneficirios), que geram preos diferenciados.
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Em regra, o prazo para impetrar o MS inicia-se na data em que o prejudicado toma cincia do
ato coator praticado.
Assim, a jurisprudncia do STJ orienta-se no sentido de que o ato administrativo que SUPRIME
vantagem anteriormente paga ao servidor considerado ATO NICO E DE EFEITOS PERMANENTES, iniciando-se o prazo de 120 dias para impetrao do MS a partir do momento em que o
servidor toma cincia de que houve a supresso. Nesse sentido: STJ. 1 Turma. AgRg no AREsp
635.368/PI, Rel. Min. Srgio Kukina, julgado em 03/03/2015.
I.02 Situao 2: Pedro, servidor municipal, recebia remunerao de R$ 13 mil. O Prefeito determinou a reduo da remunerao de Pedro para R$ 10 mil (remunerao do Prefeito e teto
do funcionalismo naquele Municpio). Isso foi em janeiro de 2010. Desse modo, em fevereiro
Pedro recebeu apenas R$ 10 mil. Nos meses que se seguiram, ele continuou recebendo esta
quantia. Em outubro de 2010, o advogado do servidor impetrou um mandado de segurana
contra o Prefeito alegando que a reduo da remunerao foi inconstitucional. Neste caso,
pelo fato de j terem se passado mais do que 120 dias da data do ato, houve decadncia?
NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
O prazo decadencial para impetrar mandado de segurana contra reduo do valor de vantagem
integrante de proventos ou de remunerao de servidor pblico renova-se ms a ms.
A reduo, ao contrrio da supresso de vantagem, configura relao de trato sucessivo, pois
no equivale negao do prprio fundo de direito. Assim, o prazo decadencial para se impetrar
a ao mandamental renova-se ms a ms.
STJ. Corte Especial. EREsp 1.164.514-AM, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em
16/12/2015 (Info 578).
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RESUMINDO:
O ato que SUPRIME ou REDUZ vantagem de servidor ato nico ou prestao de trato sucessivo? Como contado o prazo para o MS no caso de a Administrao Pblica suprimir ou reduzir
determinada vantagem paga ao servidor?
Para o STJ, preciso fazer a seguinte distino:
1) ATO QUE SUPRIME VANTAGEM
* Ato nico.
* O prazo para o MS contado da data em que o prejudicado toma cincia do ato.
* O ato administrativo que suprime vantagem de servidor ato nico e de efeitos permanentes,
iniciando-se o prazo decadencial para MS no dia em que ele tem cincia da supresso.
2) ATO QUE REDUZ VANTAGEM
* Prestao de trato sucessivo.
* O prazo para o MS renova-se ms a ms (periodicamente).
* A reduo de vencimentos sofrida por servidores denota prestao de trato sucessivo, em que
o prazo decadencial renova-se ms a ms.
Essa distino j foi exigida em concurso pblico. Veja:
-> (Juiz Federal TRF2 2011 CESPE) Consoante entendimento do STJ, a supresso, pelo poder
pblico, de gratificao que esteja sendo paga a servidor pblico configura ato comissivo, de
efeitos permanentes, e no de trato sucessivo, razo pela qual a impetrao de mandado de
segurana para impugnar o ato deve ocorrer no prazo de cento e vinte dias contados da sua
edio. (CERTO)
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ativo de mdico, est ausente a complementao da norma penal em branco e o fato narrado
atpico.
OBSERVAO
O Conselho Federal de Medicina (CFM) h anos pleiteia em aes movidas no Poder Judicirio
para que a acupuntura seja reconhecida como uma prtica exclusiva mdica, sob o argumento
de que uma tcnica que trata doenas e o diagnstico e tratamento de doenas so atividades
exclusivas de mdicos.
O tema ainda no foi decidido, de forma definitiva, pelo STJ ou STF.
O julgado acima explicado, apesar de ser de uma turma que julga matria criminal (6 Turma do
STJ) um importante precedente em sentido contrrio aos interesses do CFM. Vamos aguardar
os desdobramentos do tema.
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Um desses meios chamado de dlar-cabo. Existem algumas variaes, porm o tipo mais
comum de dlar-cabo consiste no seguinte: o corrupto procura um doleiro no Brasil e entrega a
este determinada quantia em moeda nacional (ex: 4 milhes de reais), pedindo que este envie
para Miami (EUA). O doleiro entra em contato com um parceiro seu no exterior (outro doleiro)
e este abre uma conta ou uma empresa em nome do corrupto ou de um laranja e l deposita
o equivalente em dlar (ex: 1 milho de dlares). Vale ressaltar que estes doleiros no estavam
autorizados a fazer esta transao e nem a comunicaram ao Banco Central.
Em suma, dlar-cabo consiste na prtica de negociar dlar no mercado paralelo para depsito
em instituio no exterior (www.bcb.gov.br/glossario).
Se a pessoa fosse fazer a remessa de forma correta, deveria procurar uma instituio autorizada
e o envio das quantias seria realizado mediante transferncia bancria.
A PRTICA DE DLAR-CABO CRIME?
SIM. A prtica de dlar-cabo configura o crime de evaso de dividas, previsto no art. 22, pargrafo
nico, 1 parte, da Lei n 7.492/86 (Lei dos Crimes contra o Sistema Financeiro):
Art. 22. Efetuar operao de cmbio no autorizada, com o fim de promover evaso de divisas
do Pas:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, a qualquer ttulo, promove, sem autorizao
legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior, ou nele mantiver depsitos no declarados
repartio federal competente.
I.03 Joo procurou um doleiro para remeter dlares para o exterior. Ele entregou R$ 9 mil
ao doleiro, que entrou em contato com seu parceiro em Nova York, que depositou U$ 2 mil
em uma offshore pertencente a Joo. Ocorre que a Polcia Federal j estava investigando o
doleiro e, em uma busca e apreenso realizada em seu escritrio, descobriu esta operao
ilegal. Diante disso, Joo foi denunciado pelo MPF por evaso de divisas. Em sua defesa, o ru
afirmou que o art. 65 da Lei n 9.069/95 autoriza que a pessoa leve para o exterior, em mos,
moeda estrangeira em valor equivalente a R$ 10 mil sem declarao ao Banco Central. Logo,
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o mesmo raciocnio deveria ser aplicado para o presente caso, o que geraria a atipicidade de
sua conduta. A tese de Joo foi aceita pelo STJ? Em caso de remessa ilegal de quantia em valor
inferior a R$ 10 mil, possvel aplicar o princpio da insignificncia?
NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
Nos casos de evaso de divisas praticada mediante operao do tipo dlar-cabo, no possvel
utilizar o valor de R$ 10 mil como parmetro para fins de aplicao do princpio da insignificncia.
STJ. 6 Turma. REsp 1.535.956-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 1/3/2016
(Info 578).
As transaes conhecidas como operaes dlar-cabo - nas quais so efetuados pagamentos
em reais no Brasil, com o objetivo de disponibilizar, por meio de quem recebe tal pagamento,
o respectivo montante em moeda estrangeira no exterior - preenchem os elementos do delito
de evaso de divisas, na forma do art. 22, pargrafo nico, primeira parte, da Lei n 7.492/86.
No prospera a tese de que deve ser considerado atpico o envio de moeda ou divisas ao exterior
se o volume de cada operao no exceder a R$ 10 mil. Isso porque, em primeiro lugar, ressalvada a hiptese do porte de valores em espcie, o ingresso no pas e a sada do pas, de moeda
nacional e estrangeira sero processados exclusivamente atravs de transferncia bancria,
cabendo ao estabelecimento bancrio a perfeita identificao do cliente ou do beneficirio (art.
65, caput, da Lei n 9.069/95). Ou seja, a legislao excepcionou, em relao ao valor inferior
a R$ 10 mil (ou seu equivalente em moeda estrangeira), apenas a sada fsica de moeda.
No caso de transferncia eletrnica, sada meramente escritural da moeda, a lei exige, de forma
exclusiva, o processamento atravs do sistema bancrio, com perfeita identificao do cliente
ou beneficirio.
Alm disso, no caso da transferncia clandestina internacional, por meio de operaes do tipo
dlar-cabo ou equivalente, existe uma facilidade muito grande na realizao de centenas ou at
milhares de operaes fragmentadas sequenciais. muito mais simples do que a transposio
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fsica, por diversas vezes, das fronteiras do pas com valores inferiores a R$ 10 mil.
Admitir a atipicidade das operaes do tipo dlar-cabo com valores inferiores a R$ 10 mil
deixar a porta aberta para a sada clandestina de divisas.
EVASO DE DIVISAS NO CRIME TRIBUTRIO
Vale ressaltar, por fim, que, em caso de crimes tributrios, se o valor dos tributos sonegados
for inferior a R$ 10 mil possvel a aplicao do princpio da insignificncia. Este entendimento
no vale para o presente caso porque a evaso de divisas crime contra o sistema financeiro
e no delito tributrio.
I.04 Imagine a seguinte situao hipottica: Pedro foi condenado pela prtica de evaso de
divisas, na modalidade prevista no art. 22, pargrafo nico, 1 parte, da Lei n 7.492/86. Na
sentena, o juiz, ao realizar a dosimetria da pena, afirmou o seguinte: As circunstncias do
crime so desfavorveis, considerando que o esquema criminoso engendrado pelo ru era
extremamente bem articulado e contava com diversos dispositivos voltados a inviabilizar sua
descoberta. Diante disso, aumento a pena-base para XX anos de recluso. Agiu corretamente
o magistrado? A sofisticao e a complexidade do esquema voltado prtica de operaes
financeiras clandestinas podem ser consideradas circunstncias judiciais desfavorveis?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 578 STJ).
Na fixao da pena do crime de evaso de divisas (art. 22, pargrafo nico, da Lei n 7.492/86),
o fato de o delito ter sido cometido por organizao criminosa complexa e bem estrutura pode
ser valorado de forma negativa a ttulo de circunstncias do crime.
STJ. 6 Turma. REsp 1.535.956-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 1/3/2016
(Info 578).
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A evaso de divisas pode ser praticada de diversas formas, desde meios muito rudimentares
- como a simples sada do pas com uma mala contendo dinheiro em valor superior a R$ 10
mil sem comunicao s autoridades brasileiras - at a utilizao de complexos esquemas de
remessas clandestinas.
Assim, no parece justo punir da mesma forma condutas to distintas, sendo correta, no caso
de sofisticado esquema de remessa ilcita, a valorao negativa das circunstncias do delito na
fixao da pena-base do delito.
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Desde que essa regra foi aprovada, surgiu uma intensa discusso sobre o momento no qual
deveria ser feita esta exigncia.
Em outras palavras, os trs anos de atividade jurdica so exigidos:
a) no instante da inscrio preliminar (comumente feita pela internet);
b) no ato da inscrio definitiva (quando o candidato j deve entregar alguns documentos); ou
c) apenas no momento da posse?
Essa distino possui importantes consequncias prticas, considerando que, como entre a inscrio definitiva e a posse normalmente se passam alguns meses, ou at anos, dependendo
da posio em que o candidato foi aprovado, muito comum acontecer de, no momento da
inscrio, a pessoa no ter os trs anos, mas complet-los antes do ato da posse.
Durante os debates sobre o tema, os candidatos tentaram fazer prevalecer o entendimento
consagrado no STJ para concursos em geral, de que os requisitos do cargo, por serem inerentes
ao exerccio, devem ser exigidos no ato da posse:
Smula 266-STJ: O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na
posse e no na inscrio para o concurso pblico.
No entanto, o CNJ resolveu dar soluo diversa ao caso e, por meio de Resoluo, estabeleceu
que os trs anos de atividade jurdica (exercidos aps a obteno do grau de bacharel em direito) deveriam ser exigidos no ato da inscrio definitiva dos concursos da magistratura.
O argumento utilizado pelo CNJ para fazer tal opo foi o de que estavam sendo aprovados
muitos candidatos sem os requisitos necessrios, o que somente era percebido no momento
da posse, atrapalhando o planejamento do Poder Judicirio para o preenchimento das vagas.
Assim, antecipando esta comprovao para o ato da inscrio definitiva, os Tribunais poderiam
saber previamente quantos candidatos aprovados teriam condies de assumir e decidiriam se
era caso de deflagrar ou no, desde logo, outro concurso.
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ESTE DEBATE CHEGOU AT O STF. O QUE DECIDIU O SUPREMO? EM QUE MOMENTO DEVERO
SER COMPROVADOS OS TRS ANOS DE ATIVIDADE JURDICA?
No momento da inscrio definitiva.
A COMPROVAO DO TRINIO DE ATIVIDADE JURDICA EXIGIDA PARA O INGRESSO NO CARGO
DE JUIZ SUBSTITUTO, NOS TERMOS DO ART. 93, I, DA CF, DEVE OCORRER NO MOMENTO DA
INSCRIO DEFINITIVA NO CONCURSO PBLICO.
STF. Plenrio. RE 655265/DF, rel. orig. Min. Luiz Fux, red. p/ o acrdo Min. Edson Fachin, julgado em 13/4/2016 (repercusso geral) (Info 821).
PRINCIPAIS ARGUMENTOS INVOCADOS PELO STF:
* importante que todos os candidatos que adentrem na disputa tenham condies para o
exerccio do cargo no momento da inscrio definitiva, a fim de evitar que o candidato, depois
de aprovado, ingresse com medidas judiciais para tentar suplantar este requisito da atividade
jurdica, o que atrapalharia o preenchimento dos cargos, contrariando o interesse pblico;
* Exigir o requisito no momento da inscrio definitiva atende ao princpio da isonomia. Isso
porque o edital serve para orientar e alertar os potenciais candidatos de que, se forem aprovados, devero cumprir os requisitos do cargo. No se pode estimular aqueles que no atendem
s exigncias a adentrar no certame, com a esperana de lograrem xito judicialmente ao retardarem o momento da posse.
* Definir a data da posse como termo final para cumprimento dos trs anos apresenta outro
ponto negativo, pois privilegia aqueles que ficaram com pior classificao no concurso j que
estes tero mais tempo para completar o trinio.
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OUTRO PRECEDENTE
Vale ressaltar que a posio acima explicada j era o entendimento do STF, que foi apenas confirmado neste recurso extraordinrio submetido a repercusso geral. Nesse sentido:
(...) Os trs anos de atividade jurdica contam-se da data da concluso do curso de Direito e
o fraseado atividade jurdica significante de atividade para cujo desempenho se faz imprescindvel a concluso de curso de bacharelado em Direito. O momento da comprovao desses
requisitos deve ocorrer na data da inscrio no concurso, de molde a promover maior segurana
jurdica tanto da sociedade quanto dos candidatos. (...)
(STF. Plenrio. ADI 3460, Rel. Min. Carlos Britto, julgado em 31/08/2006)
CONCURSOS PARA MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO
O julgamento acima tratou de forma especfica sobre os concursos da magistratura. Tanto que
a tese definida pelo STF fala em cargo de juiz substituto.
No mbito do Ministrio Pblico, o CNMP possui a Resoluo 40/2009 afirmando que a comprovao dos trs anos dever ocorrer no momento da posse (art. 3, com redao dada pela
Resoluo 87/2012).
Desse modo, por enquanto, no mbito do MP, a comprovao no momento da posse.
Digo por enquanto porque, durante a sesso, o Procurador Geral da Repblica, Rodrigo Janot,
afirmou que, para manter a isonomia entre as carreiras jurdicas, ele j solicitou a alterao da
resoluo do CNMP a fim de que, tambm nos concursos do Ministrio Pblico, a comprovao
dos trs anos de atividade jurdica seja feita no momento da inscrio definitiva.
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NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 821 STF).
NO CABE SUSTENTAO ORAL NO JULGAMENTO QUE APRECIA O PEDIDO DE LIMINAR FORMULADO EM MANDADO DE SEGURANA.
STF. Plenrio. MS 34127 MC/DF, MS 34128 MC/DF, Rel. orig. Min. Roberto Barroso, red. p/ o
acrdo Min. Teori Zavascki, julgados em 14/4/2016 (Info 821).
O STF entendeu dessa maneira utilizando dois argumentos:
a) o art. 937, 3, do novo CPC, prev o cabimento de sustentao oral em julgamento de
mandado de segurana unicamente no agravo interno interposto contra deciso de relator que
o extinga; e
b) o art. 16 da Lei n 12.016/2009 prev a sustentao oral em mandado de segurana na
sesso de julgamento de mrito, e no em liminar.
I.02 Se o colegiado est reunido para decidir o mrito do mandado de segurana, neste caso,
as partes podero fazer sustentao oral antes que os julgadores profiram os votos?
SIM
Resposta encontra na: jurisprudncia (Info 821 STF).
Isso est previsto no art. 937, VI, do CPC 2015 e no art. 16 da Lei n 12.016/2009:
Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator a instruo do
processo, sendo assegurada a defesa oral na sesso do julgamento.
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Repare bem: o brasileiro nato no pode nunca ser extraditado. Essa regra no comporta exceo. No entanto, se o brasileiro nato perder a sua nacionalidade, ele poder ser extraditado
normalmente porque, neste caso, deixou de ser brasileiro nato, no havendo, portanto, mais o
bice do art. 5, LI, da CF/88.
RESUMINDO:
Se um brasileiro nato que mora nos EUA e possui o green card decidir adquirir a nacionalidade
norte-americana, ele ir perder a nacionalidade brasileira.
No se pode afirmar que a presente situao se enquadre na exceo prevista na alnea b do
4 do art. 12 da CF/88. Isso porque, como ele j tinha o green card, no havia necessidade
de ter adquirido a nacionalidade norte-americana como condio para permanncia ou para o
exerccio de direitos civis.
O estrangeiro titular de green card j pode morar e trabalhar livremente nos EUA.
Dessa forma, conclui-se que a aquisio da cidadania americana ocorreu por livre e espontnea
vontade.
Vale ressaltar que, perdendo a nacionalidade, ele perde os direitos e garantias inerentes ao brasileiro nato. Assim, se cometer um crime nos EUA e fugir para o Brasil, poder ser extraditado
sem que isso configure ofensa ao art. 5, LI, da CF/88.
STF. 1 Turma. MS 33864/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 19/4/2016 (Info 822).
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NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia.
Isso porque, na data da sentena, ele tinha menos de 70 anos.
Para que incida a reduo do prazo prescricional prevista no art. 115 do CP, necessrio que,
no momento da sentena, o condenado possua mais de 70 anos. Se ele s completou a idade
aps a sentena, no ter direito ao benefcio, mesmo que isso tenha ocorrido antes do julgamento de apelao interposta contra a sentena.
STF. 2 Turma. HC 129696/SP, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 19/4/2016 (Info 822).
Este tambm o entendimento do STJ:
(...) A Terceira Seo desta Corte, no julgamento dos Embargos de Divergncia em Recurso
Especial n. 749.912/PR, pacificou o entendimento de que o benefcio previsto no artigo 115
do Cdigo Penal no se aplica ao ru que completou 70 anos de idade aps a data da primeira
deciso condenatria (...)
STJ. 6 Turma. AgRg no AREsp 332.735/RJ, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 16/02/2016.
I.02 SITUAO 2. Imagine agora o exemplo um pouco diferente: Joo, com 69 anos, foi condenado, em 1 instncia, no dia 02/02/2010. O condenado ops embargos de declarao.
O juiz conheceu dos embargos, mas os julgou improvidos em 05/05/2010, mantendo a sentena. Nesta data, o condenado j tinha mais de 70 anos. O ru ter direito ao art. 115 do CP?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia.
O STF admite a reduo do prazo prescricional pela metade quando o ru completa 70 anos
aps a sentena condenatria, mas antes de terem sido julgados os embargos de declarao
opostos contra a deciso (se conhecidos). Isso porque se entende que a deciso dos embargos
integra a sentena.
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RESUMINDO:
Em regra, para se beneficiar da reduo de prazo prevista no art. 115 do CP, o condenado dever ser maior de 70 anos no dia da sentena.
Existe, no entanto, uma situao em que o condenado ser beneficiado pela reduo do art.
115 do CP mesmo tendo completado 70 anos aps a sentena: isso ocorre quando o condenado
ope embargos de declarao contra o acrdo condenatrio e esses embargos so conhecidos.
Nesse caso, o prazo prescricional ser reduzido pela metade se o ru completar 70 anos at a
data do julgamento dos embargos.
STF. Plenrio. AP 516 ED/DF, rel. orig. Min. Ayres Britto, red. p/ o acrdo Min. Luiz Fux, julgado
em 5/12/2013 (Info 731).
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STJ. 1 Seo. REsp 1.244.182-PB, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/10/2012 (recurso repetitivo).
POSIO DO TCU SOBRE O TEMA
Vale a pena conhecer tambm o entendimento do TCU, que parecido com o do STJ, apesar de
um pouco mais rigoroso com o servidor ao exigir que o erro seja escusvel.
Smula 249 do TCU: dispensada a reposio de importncias indevidamente percebidas, de
boa-f, por servidores ativos e inativos, e pensionistas, em virtude de erro escusvel de interpretao de lei por parte do rgo/entidade, ou por parte de autoridade legalmente investida
em funo de orientao e superviso, vista da presuno de legalidade do ato administrativo
e do carter alimentar das parcelas salariais.
I.02 Se o servidor recebeu valores indevidamente por fora de erro operacional da Administrao (ex: falha no sistema de informtica), mas ficar provado que ele estava de boa-f,
ainda assim que devolver as quantias?
NO
A 1 Seo do STJ, no julgamento do Recurso Especial Representativo da Controvrsia 1.244.182/
PB, firmou o entendimento de que no devida a restituio de valores pagos a servidor pblico
de boa-f, por fora de interpretao errnea ou m aplicao da lei por parte da Administrao.
O mesmo entendimento tem sido aplicado pelo STJ nos casos de mero equvoco operacional
da Administrao Pblica.
Assim, para o STJ, no devida a devoluo de verba paga indevidamente a servidor em decorrncia de erro operacional da Administrao Pblica, quando se constata que o recebimento
pelo beneficiado se deu de boa-f.
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STJ. 1 Turma. AgRg no REsp 1447354/PE, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em
16/09/2014.
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1560973/RN, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 05/04/2016.
I.03 Imagine agora a seguinte situao: Maria era servidora pblica aposentada e recebia todos os meses seus proventos na conta bancria. Determinado dia, Maria faleceu e seus dois
filhos informaram ao departamento de pessoal do Estado a morte da me. Com o falecimento
da servidora, o correto seria que cessasse o pagamento dos proventos, j que os filhos no
tinham direito penso por morte, considerando que eram maiores e capazes. Ocorre que,
por uma falha no programa de computador do rgo pblico, os proventos continuaram a ser
depositados na conta bancria da falecida, o que perdurou por trs meses. Os filhos de Maria
tinham o carto e a senha da conta bancria e, medida que os valores iam sendo depositados, eles sacavam as quantias. A Administrao, enfim, percebeu o erro, cessou os novos
pagamentos e cobrou dos filhos a restituio dos trs meses pagos. O pleito da Administrao
Pblica dever ser atendido? Os herdeiros da servidora devero devolver o dinheiro?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 579 STJ).
Os herdeiros devem restituir os proventos que, por erro operacional da Administrao Pblica,
continuaram sendo depositados em conta de servidor pblico aps o seu falecimento.
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.387.971-DF, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em
15/3/2016 (Info 579).
Como vimos acima, o STJ tem o entendimento pacificado no sentido de que as verbas alimentares pagas ao servidor de boa-f no podem ser repetidas (pedidas de volta) mesmo que tenham
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sido pagas indevidamente por erro da Administrao Pblica na interpretao da lei. Isso porque
gera uma falsa expectativa no servidor de que os valores recebidos so legais e definitivos, o
que decorre, em certo grau, pela presuno de validade e de legitimidade do ato administrativo
que ordenou a despesa. Veja o recurso repetitivo que consolidou a posio:
(...) quando a Administrao Pblica interpreta erroneamente uma lei, resultando em pagamento indevido ao servidor, cria-se uma falsa expectativa de que os valores recebidos so legais
e definitivos, impedindo, assim, que ocorra desconto dos mesmos, ante a boa-f do servidor
pblico. (...)
(STJ. 1 Seo. REsp 1244182/PB, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/10/2012)
Contudo, no caso de as quantias indevidas terem sido pagas aos herdeiros do falecido, a situao
dever ser analisada sob outro ngulo e merece uma concluso diferente. Isso porque, nesse
caso, os valores pagos j no mais possuem carter alimentar. Os salrios ou proventos do servidor possuem natureza alimentar somente em relao ao prprio servidor. Se ele j morreu,
tais valores so considerados como herana e herana no remunerao nem aposentadoria.
Logo, no uma verba alimentcia.
Pelo princpio da saisine, com a morte, houve a transferncia imediata da titularidade da conta
bancria da falecida aos seus herdeiros e os valores que foram nela depositados (por erro) no
tinham mais qualquer destinao alimentar. Logo, por no se estar diante de verbas de natureza
alimentar, no nem mesmo necessrio analisar se os herdeiros estavam ou no de boa-f ao
sacar o dinheiro. A boa-f aqui no importa. Os herdeiros tm o dever de restituir as quantias
porque eles no possuem nenhum direito sobre as verbas. O fundamento aqui para que ocorra
a devoluo est baseado no princpio da proibio do enriquecimento sem causa, previsto no
art. 884 do CC:
Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
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CPC 1973
* No havia previso expressa.
* Mesmo assim, o STJ afirmava que isso seria possvel, sob o argumento de que no havia
nenhum impedimento legal para que se determinasse a negativao do nome do devedor de
alimentos.
* O art. 19 da Lei de Alimentos (Lei n 5.478/68) prev que incumbe ao juiz da causa adotar as providncias necessrias para a execuo da sentena ou do acordo de alimentos. Isso
deve ser interpretado da forma mais ampla possvel, tendo em vista a natureza do direito em
discusso, o qual, em ltima anlise, visa garantir a sobrevivncia e a dignidade da criana ou
adolescente alimentando.
* Ademais, o princpio do melhor interesse da criana e do adolescente encontra respaldo constitucional (art. 227 da CF/88).
* Se a inscrio do nome do devedor no SPC/SERASA pode ser utilizada para resguardar interesses bancrios e empresariais em geral, com maior razo esta medida pode ser utilizada para
dvidas alimentcias.
* STJ. 3 Turma. REsp 1.469.102-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 8/3/2016
(Info 579).
CPC 2015
* Esta possibilidade passou a ser expressamente prevista. Veja o que diz o novo CPC:
Art. 528 (...)
1 Caso o executado, no prazo referido no caput, no efetue o pagamento, no prove que o
efetuou ou no apresente justificativa da impossibilidade de efetu-lo, o juiz mandar protestar
o pronunciamento judicial, aplicando-se, no que couber, o disposto no art. 517.
Art. 782. No dispondo a lei de modo diverso, o juiz determinar os atos executivos, e o oficial
de justia os cumprir.
(...)
3 A requerimento da parte, o juiz pode determinar a incluso do nome do executado em
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cadastros de inadimplentes.
4 A inscrio ser cancelada imediatamente se for efetuado o pagamento, se for garantida
a execuo ou se a execuo for extinta por qualquer outro motivo.
5 O disposto nos 3 e 4 aplica-se execuo definitiva de ttulo judicial.
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I.03 Qual a amplitude da locuo expressamente autorizadas? Essa autorizao pode ser
genericamente prevista no estatuto valendo para toda e qualquer ao proposta pela associao?
NO
Para o STF, a autorizao estatutria genrica conferida associao no suficiente para legitimar a sua atuao em juzo na defesa de direitos de seus filiados. Assim, para cada ao a
ser proposta, indispensvel que os filiados a autorizem de forma expressa e especfica.
VEJAMOS O SEGUINTE EXEMPLO (COM ADAPTAES):
A Associao do Ministrio Pblico de Santa Catarina (ACMP) ajuizou ao pedindo o pagamento de determinada verba aos seus filiados. Acompanhando a petio inicial, a ACMP juntou
declaraes de diversos associados autorizando que fosse proposta a ao.
O pedido foi julgado procedente e transitou em julgado.
Diante disso, vrios Promotores de Justia ingressaram com execues individuais cobrando a
gratificao reconhecida na sentena.
Ocorre que o juiz somente aceitou a execuo proposta pelos filiados que haviam autorizado
expressamente o ajuizamento da ao. Quanto aos associados que no assinaram a autorizao,
a execuo no foi conhecida pelo juiz sob o argumento de que os efeitos da sentena judicial
transitada em julgado somente alcanam os associados (no caso, Promotores) que, na data da
propositura da ao de conhecimento, autorizaram expressamente que a associao ingressasse
com a demanda. Em suma, para o magistrado, somente tem direito de executar a deciso os
filiados que autorizaram a propositura da ao.
TESE DOS ASSOCIADOS
Os filiados prejudicados com a deciso recorreram alegando que o estatuto social j autoriza que
a associao ingresse com aes em favor de seus filiados, de forma que no seria necessria
uma autorizao especfica para cada demanda a ser proposta.
Sustentaram que o art. 5, XXI, da CF/88 no exige que se colha uma autorizao individual
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dos filiados para cada ao ajuizada pelas associaes, sob pena de se esvaziar a atribuio de
tais entidades na defesa dos seus membros.
Aduziram, ainda, que a associao atuou na qualidade de substituto processual, razo pela
qual no seria necessria a autorizao, considerando que isso j consta expressamente de seu
estatuto.
O STF CONCORDOU COM OS ARGUMENTOS INVOCADOS PELOS FILIADOS?
NO. Segundo decidiu o STF, a autorizao estatutria genrica conferida associao no
suficiente para legitimar a sua atuao em juzo na defesa de direitos de seus filiados. Assim,
para cada ao a ser proposta, indispensvel que os filiados autorizem de forma expressa e
especfica a demanda.
Essa a interpretao que deve ser dada ao inciso XXI do art. 5 da CF/88:
Art. 5 (...)
XXI as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para
representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;
O TEMA FOI DECIDIDO PELO STF EM SEDE DE REPERCUSSO GERAL, TENDO SIDO FIRMADA
A SEGUINTE TESE:
O disposto no artigo 5, inciso XXI, da Carta da Repblica encerra representao especfica,
no alcanando previso genrica do estatuto da associao a revelar a defesa dos interesses
dos associados.
As balizas subjetivas do ttulo judicial, formalizado em ao proposta por associao, definida
pela representao no processo de conhecimento, presente a autorizao expressa dos associados e a lista destes juntada inicial.
STF. Plenrio. RE 573232/SC, rel. orig. Min. Ricardo Lewandowski, red. p/ o acrdo Min. Marco
Aurlio, julgado em 14/5/2014 (Info 746).
COMO DEVER SER FEITA ESSA AUTORIZAO?
A autorizao poder ser manifestada:
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NO
A associao no tem legitimidade ativa para defender os interesses dos associados que vierem
a se agregar somente aps o ajuizamento da ao de conhecimento.
STJ. 2 Turma. REsp 1.468.734-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 1/3/2016 (Info
579).
Conforme foi definido pelo STF, as balizas subjetivas do ttulo judicial, formalizado em ao
proposta por associao, definida pela representao no processo de conhecimento, presente
a autorizao expressa dos associados e a lista destes juntada inicial. (STF. Plenrio. RE
573232/SC, rel. orig. Min. Ricardo Lewandowski, red. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, julgado
em 14/5/2014. Info 746).
Em palavras mais simples, no momento em que a associao ajuza a demanda, ela dever
juntar aos autos autorizao expressa dos associados para a propositura dessa ao e uma lista
com os nomes de todos as pessoas que esto associadas naquele momento.
A associao no tem legitimidade ativa para defender os direitos de pessoas que, depois da
propositura da ao, vierem a se agregar entidade.
Caso a ao seja julgada procedente, o ttulo executivo ir beneficiar apenas os associados cujos
nomes esto na lista de filiados juntada com a petio inicial. S essas pessoas que podero
executar o ttulo.
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I.02 Retornando ao exemplo. Na primeira fase da dosimetria da pena, o juiz aumentou a pena-base sob o argumento de que o ru, sabedor da situao de vulnerabilidade emocional da
assistida, me, que acabara de perder seu filho e que objetivava a reparao por danos morais
e materiais contra queles que haviam sido os responsveis pela morte de seu filho, se aproveitou desta situao de abalo psicolgico para perpetrar sua conduta e obter maior ganho que
aquele que j lhe era devido pela celebrao do convnio. Assim, o magistrado afirmou que a
culpabilidade, assim entendida como reprovabilidade do crime, foi intensa (muito elevada).
Esse argumento vlido? O juiz poderia ter decidido dessa forma?
SIM
O fato de o agente ter se aproveitado, para a prtica do crime, da situao de vulnerabilidade
emocional e psicolgica da vtima decorrente da morte de seu filho em razo de erro mdico
pode constituir motivo idneo para a valorao negativa de sua culpabilidade.
STJ. 5 Turma. HC 264.459-SP, Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 10/3/2016
(Info 579).
possvel a valorao negativa da circunstncia judicial da culpabilidade com base em elementos
concretos e objetivos, constantes dos autos, que demonstrem que o comportamento do ru
merecedor de maior reprovabilidade, de maneira a restar caracterizado que a conduta delituosa
extrapolou os limites naturais prprios execuo do crime.
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SIM
O crime tributrio material somente se consuma quando houver a constituio definitiva do
crdito tributrio, nos termos da SV 24-STF:
Smula vinculante 24-STF: No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no
artigo 1, incisos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
I.02 Imagine agora a seguinte situao hipottica envolvendo sonegao fiscal do art. 1, I:
Joo suprimiu imposto de renda prestando declarao falsa s autoridades fazendrias. Em
2010, o processo administrativo-fiscal foi concludo e houve a constituio definitiva do crdito
tributrio. Em virtude do excesso de trabalho, a Receita Federal somente em 2016 comunicou
o MPF e a Procuradoria da Fazenda Nacional que houve a constituio definitiva, enviando
cpia integral do processo administrativo. A PFN ingressou com execuo fiscal contra Joo
cobrando a dvida tributria. O MPF ofereceu denncia criminal contra Joo pela prtica do
art. 1, I, da Lei n 8.137/90. Sob o ponto de vista tributrio, houve prescrio?
SIM
Sob o ponto de vista tributrio, sim. Isso porque o art. 174 do CTN prev o prazo prescricional
de 5 anos, nos seguintes termos:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da
data da sua constituio definitiva.
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NO
A suspeio de autoridade policial no motivo de nulidade do processo, pois o inqurito mera
pea informativa, de que se serve o Ministrio Pblico para o incio da ao penal.
Assim, invivel anular o processo penal por irregularidade no inqurito policial, pois, segundo
jurisprudncia firmada no STF, as nulidades processuais esto relacionadas apenas a defeitos de
ordem jurdica pelos quais so afetados os atos praticados ao longo da ao penal condenatria.
Em suma, sendo o inqurito pea meramente informativa, eventuais vcios nele existentes no
contaminam a ao penal.
STF. 2 Turma. RHC 131450/DF, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 3/5/2016 (Info 824).
I.02 O investigado, durante o inqurito policial, poderia ter arguido junto ao Poder Judicirio,
a suspeio do Delegado?
NO
Prevalece que no por falta de previso legal. Essa a posio da doutrina majoritria:
(...) funcionando o inqurito policial como um procedimento investigatrio de carter inquisitorial e preparatrio da ao penal, cujos elementos informativos devem ser reproduzidos em
juzo sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa para que possam ser tratados como prova,
prevalece o entendimento de que no se pode opor suspeio s autoridades policiais nos atos
do inqurito. (LIMA, Renato Brasileiro de. Cdigo de Processo Penal comentado. Salvador:
Juspodivm, 2016, p. 361).
Vale ressaltar a posio de Nucci, para quem seria possvel arguir essa suspeio junto aos
rgos administrativos da Polcia (Delegado Geral de Polcia, no caso da Polcia Civil):
Cremos, pois, que, havendo motivao para a considerao da suspeio do delegado, no
podendo o magistrado afast-lo, por falta de previso legal, deve a parte interessada solicitar
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o afastamento da autoridade policial ao Delegado Geral de Polcia ou, sendo o pleito recusado, ao Secretrio da Segurana Pblica. A questo torna-se, ento, administrativa, pois existe
recomendao legal para que o afastamento ocorra. (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de
Processo Penal Comentado. 13 ed. Forense, Rio de Janeiro: 2014, p. 298).
INFORMAO COMPLEMENTAR. ART. 7, XXI, DO EOAB
Em regra, as irregularidades ocorridas no inqurito policial no contaminam os elementos informativos que sero utilizados no processo penal. No entanto, o art. 7, XXI, do Estatuto da
OAB, recentemente alterado pela Lei n 13.245/2016, prev uma exceo:
Art. 7 So direitos do advogado:
(...)
XXI - assistir a seus clientes investigados durante a apurao de infraes, sob pena de nulidade absoluta do respectivo interrogatrio ou depoimento e, subsequentemente, de todos os
elementos investigatrios e probatrios dele decorrentes ou derivados, direta ou indiretamente,
podendo, inclusive, no curso da respectiva apurao:
a) apresentar razes e quesitos;
b) (VETADO).
O inciso XXI prev que, se for negado o direito de o advogado participar do interrogatrio ou
depoimento, haver nulidade absoluta desses atos e, por consequncia, nulidade tambm de
todas as provas (elementos informativos) que, direta ou indiretamente, decorrerem deles.
Ex: o Delegado no permitiu que o advogado participasse do depoimento de uma testemunha
do inqurito policial. Durante o depoimento, a testemunha revela que viu o investigado, no dia
do crime, em um determinado endereo. A partir desse depoimento, a autoridade policial pede a
realizao de uma busca e apreenso no local e ali descobre a arma utilizada pelo investigado no
crime, alm de objetos pessoais a ele pertencentes. Pela redao do inciso XXI, haveria nulidade
absoluta da oitiva da testemunha e tambm das provas obtidas com a busca e apreenso,
uma vez que tal diligncia foi decorrente das informaes passadas pela testemunha.
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Na prtica, dever ser elaborada uma planilha na qual seja feito o clculo das parcelas atrasadas
e, a partir do dia em que venceu cada prestao, incidem os juros. Ex: a primeira parcela que
a empresa deveria pagar venceu em 06/07/2014 (um ms depois do acidente), logo, os juros
de mora quanto a ela, devem ser calculados a partir desta data; no que se refere segunda
parcela, os juros s incidiro a partir de 06/08/2014; a terceira prestao receber juros a partir
de 06/09/2014 e assim por diante.
E AS PRESTAES QUE AINDA IRO VENCER (PARCELAS VINCENDAS), SOBRE ELAS INCIDE
JUROS DE MORA?
Em princpio no, a no ser que a empresa atrase o pagamento, situao na qual os juros iro
incidir sobre a data do vencimento.
Se a dvida ainda no venceu, no h motivo para se falar em juros de mora. No h como se
imputar ao devedor os efeitos da inadimplncia se ainda no houve mora.
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NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 580).
Em alienao fiduciria de bem imvel (Lei n 9.514/1997), nula a intimao do devedor para
oportunizar a purgao de mora realizada por meio de carta com aviso de recebimento quando
esta for recebida por pessoa desconhecida e alheia relao jurdica.
STJ. 3 Turma. REsp 1.531.144-PB, Rel. Min. Moura Ribeiro, julgado em 15/3/2016 (Info 580).
Conforme j explicado, a intimao do devedor dever ser feita de forma pessoal. A necessidade
de intimao pessoal decorre da previso constitucional da propriedade como direito fundamental (art. 5, XXII, da CF), o que torna justificvel a exigncia de um tratamento rigoroso ao
procedimento que visa desapossar algum (devedor) desse direito essencial.
DIANTE DESTE CASO, O QUE DEVERIA TER FEITO O CREDOR?
Como restou provado que o devedor mudou-se e se encontrava em lugar incerto e no sabido,
o credor deveria ter providenciado a sua intimao por edital, conforme determina o 4 do
art. 26 da Lei n 9.514/97:
Art. 26 (...)
4 Quando o fiduciante, ou seu cessionrio, ou seu representante legal ou procurador encontrar-se em local ignorado, incerto ou inacessvel, o fato ser certificado pelo serventurio
encarregado da diligncia e informado ao oficial de Registro de Imveis, que, vista da certido, promover a intimao por edital publicado durante 3 (trs) dias, pelo menos, em um dos
jornais de maior circulao local ou noutro de comarca de fcil acesso, se no local no houver
imprensa diria, contado o prazo para purgao da mora da data da ltima publicao do edital.
CUIDADO. ALIENAO FIDUCIRIA DE BENS MVEIS
A notificao do devedor na alienao fiduciria de bens mveis regida pelo Decreto-Lei n
911/69, que expressamente afirma no ser necessria a intimao pessoal do muturio:
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Art. 2 (...)
2 A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada com aviso de recebimento, no se exigindo que a assinatura constante
do referido aviso seja a do prprio destinatrio.
ESSE TAMBM O ENTENDIMENTO DO STJ:
(...) A mora do devedor deve ser comprovada por notificao extrajudicial realizada por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos a ser entregue no domiclio do devedor, sendo
dispensada a notificao pessoal. (...)
STJ. 4 Turma. AgRg no AREsp 851.361/MS, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 08/03/2016.
COMPARANDO:
* Alienao fiduciria de bens imveis: o devedor deve ser intimado pessoalmente para que
haja a constituio em mora (art. 26 da Lei n 9.504/97).
* Alienao fiduciria de bens mveis: a mora decorre do simples vencimento do prazo para
pagamento e poder ser comprovada por carta registrada com aviso de recebimento, no se
exigindo que a assinatura constante do referido aviso seja a do prprio destinatrio (art. 2,
2 do DL 911/69).
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NO
A simples apresentao de nota promissria prescrita suficiente para embasar a ao de locupletamento pautada no art. 48 do Decreto n 2.044/1908, no sendo necessrio comprovar
a relao jurdica subjacente.
STJ. 3 Turma. REsp 1.323.468-DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 17/3/2016
(Info 580).
Apesar de existir controvrsia na doutrina acerca da natureza dessa ao de locupletamento do
art. 48, prevalece que se trata de uma ao de natureza cambiria (ao cambial), na medida
em que amparada no ttulo de crdito que perdeu sua fora executiva (e no na relao jurdica
que deu origem sua emisso), alm de estar prevista na legislao de regncia de tais ttulos.
Desse modo, nas aes cambiais no necessrio comprovar a causa debendi.
Repare tambm que o aludido art. 48 fala que a ao de locupletamento pode ser proposta pelo
portador do ttulo de crdito. Ora, se o referido Decreto (que tem fora de lei) faculta essa
possibilidade ao portador, significa dizer que ele no se importa com a relao jurdica que deu
causa a este ttulo, uma vez que, se pensarmos na hiptese de ttulo que tenha circulado, o
portador no teria como fazer prova da relao jurdica subjacente.
Dessa maneira, a posse, pelo portador, da nota promissria no paga e prescrita gera a presuno juris tantum de veracidade do locupletamento ilcito havido pelo no pagamento (em
contrapartida ao empobrecimento do portador do ttulo), nada obstante seja assegurada a amplitude de defesa ao ru.
QUAL O PRAZO PRESCRICIONAL DE QUE DISPE O AUTOR PARA AJUIZAR ESSA AO DE
LOCUPLETAMENTO DA NOTA PROMISSRIA PRESCRITA?
3 anos, contados do dia em que se consumar a prescrio da ao executiva.
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culpabilidade e passvel de ser substitudo a qualquer momento por outra pessoa, no mbito de
uma organizao ilcita de poder. Exemplo: o lder do PCC (Primeiro Comando da Capital), em
So Paulo, ou do CV (Comando Vermelho), no Rio de Janeiro, d as ordens a serem seguidas
por seus comandados. ele o autor de escritrio, com poder hierrquico sobre seus soldados
(essa modalidade de autoria tambm muito comum nos grupos terroristas). (MASSON, Cleber.
Direito Penal esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2014, p. 541-542).
I.02 Na dosimetria da pena do autor intelectual, o magistrado poder fazer incidir a agravante
prevista no art. 62, I, do CP (Art. 62. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que:
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes;)?
Essa agravante compatvel com a autoria intelectual?
SIM
Em princpio, a incidncia da agravante do art. 62, I, do Cdigo Penal compatvel com a autoria
intelectual do delito (mandante).
STJ. 5 Turma. REsp 1.563.169-DF, Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 10/3/2016
(Info 580).
Esta agravante tem por objetivo punir mais severamente aquele que tem a iniciativa da empreitada criminosa e exerce um papel de liderana ou destaque entre os coautores ou partcipes
do delito, coordenando e dirigindo a atuao dos demais, fornecendo, por exemplo, dados relevantes sobre a vtima, determinando a forma como o crime ser perpetrado, emprestando os
meios para a consecuo do delito.
Logo, no h bis in idem no fato de o juiz reconhecer a participao do agente com base no fato
de ele ter organizado o crime e, logo em seguida, aplicar a agravante tambm pelo fato de ele
ter organizado o crime. Essa circunstncia (ter organizado o crime) foi utilizada duas vezes,
mas com objetivos diferentes e em momentos distintos.
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I.03 O mandante do crime dever sempre ser punido com a agravante do art. 62, I, do CP?
NO
O mandante do crime somente dever ser punido com a agravante se, no caso concreto, houver
elementos que sirvam para caracterizar a situao descrita pelo inciso I do art. 62, ou seja,
necessrio que fique demonstrado que ele promoveu, organizou o crime ou dirigiu a atividade
dos demais agentes.
Em outras palavras, o mandante poder responder pela agravante do inciso I do art. 62 do CP,
mas isso nem sempre acontecer, dependendo das circunstncias do caso concreto.
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istrao Pblica, e no jurisdio. Em outras palavras, esse dispositivo probe que o Poder
Pblico pague, administrativamente, a reparao econmica cumulada com outros pagamentos,
benefcios ou indenizao.
Alm disso, a reparao econmica prevista na Lei n 10.559/2002 no tem por objetivo indenizar danos morais.
O art. 8 do ADCT determina que seja paga reparao econmica para aquelas pessoas que sofreram prejuzos na sua esfera profissional e, por consequncia, patrimonial. A Lei n 10.559/2002,
ao regulamentar o art. 8 do ADCT, restringiu-se a estipular os direitos profissionais do anistiado
poltico e suas repercusses econmicas. Analisando os arts. 4 e 5 da Lei fica ainda mais claro
que essa reparao econmica tem natureza patrimonial e se destina a compensar o anistiado
pelo fato de ele no mais ter podido exercer suas atividades laborais.
Desse modo, o recebimento da reparao econmica de que trata a Lei n 10.559/2002 no
exclui, por si s, o direito de o anistiado buscar na via judicial, em ao autnoma e distinta, a
reparao dos danos morais que tenha sofrido em decorrncia da mesma perseguio poltica
geradora da anterior reparao administrativa (art. 5, V e X, da CF/88), pois distintos se revelam os fundamentos que amparam cada uma dessas situaes.
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semanais. Determinado dia, um advogado amigo de Joo comentou que ele, por ser servidor
pblico federal que trabalha com atividade radioativa deveria ter uma jornada semanal de,
no mximo, 24 horas. A informao dada pelo amigo de Joo correta?
SIM
Existe uma Lei federal que garante este direito. Trata-se da Lei n 1.234/50, que, apesar de
antiga, continua em vigor. Confira o que ela prev:
Art. 1 Todos os servidores da Unio, civis e militares, e os empregados de entidades paraestatais de natureza autrquica, que operam diretamente com Raios X e substncias radioativas,
prximo s fontes de irradiao, tero direito a:
a) regime mximo de vinte e quatro horas semanais de trabalho;
b) frias de vinte dias consecutivos, por semestre de atividade profissional, no acumulveis;
c) gratificao adicional de 40% (quarenta por cento) do vencimento.
I.02 A Unio defende que esse art. 1 somente se aplica para servidores que trabalham na
rea da sade, o que no o caso de Joo. Este argumento aceito pela jurisprudncia?
NO
A alegao de que a jornada reduzida deve ser restrita a uma determinada categoria profissional
no aceita pela jurisprudncia. O objetivo da lei o de proteger a sade dos servidores que
operam diretamente com Raios X e substncias radioativas, de forma habitual e permanente,
independentemente da qualificao profissional.
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Justamente por isso, deve-se entender que o TCU possui um prazo para instaurar a referida
fiscalizao (tomada de contas). Isso porque como o nus da regularidade do ex-gestor pblico, no razovel que ele permanea obrigado a provar que aplicou adequadamente verbas
pblicas mesmo aps longos anos. Caso isso fosse exigido dele, haveria flagrante vulnerao
dos princpios da segurana jurdica e da ampla defesa, bases do ordenamento jurdico, afinal,
notria a instabilidade jurdica e a dificuldade, ou mesmo impossibilidade, de produo de
provas aps o decurso de muito tempo.
Quando o 5 do art. 37 da CF/88 fala que as aes de ressarcimento por prejuzo ao errio
so imprescritveis, ele est se referindo apenas a aes judiciais, ou seja, propostas perante o
Poder Judicirio. Isso porque nas aes judiciais, o autor quem tem o nus de provar o alegado prejuzo e a responsabilidade do causador. Logo, a situao torna-se menos gravosa ao
ex-administrador pblico.
Assim, a exceo constitucional regra da prescritibilidade pressupe o exerccio da jurisdio
e a efetiva prova do prejuzo ao errio e da responsabilidade do seu causador, nus de quem
pleiteia. Caso contrrio, admitir-se-ia Estado de Exceo, em que qualquer ex-gestor pblico
demandado pelo TCU, em tomada de contas especial, estaria obrigado a provar, a qualquer
tempo, mesmo que decorridas dcadas, a adequada aplicao de verbas federais repassadas,
independentemente da comprovao de efetivo prejuzo ao errio.
A Lei n 8.443/92 (Lei Orgnica do TCU) no estabelece prazo para que o Tribunal de Contas
realize a tomada de contas especial. Diante disso, necessrio se valer da analogia como recurso de integrao legislativa, conforme permissivo do art. 4 da LINDB, para o fim de aferir
o prazo para o agir da Administrao.
Utilizando, portanto, este raciocnio, deve-se adotar o prazo de 5 anos, aplicando-se, por analogia,
o mesmo prazo previsto em diversos dispositivos, como o art. 1 do Decreto n 20.910/1932,
arts. 173 e 174 do CTN, art. 142 da Lei n 8.112/90, art. 54 da Lei n 9.784/1999, art. 23 da
Lei n 8.429/92, art. 13, 1, da Lei n 9.847/99, art. 1 da Lei n 6.838/80, e, em especial,
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O QUE FIANA?
Fiana um tipo de contrato por meio do qual uma pessoa (chamada de fiadora) assume o
compromisso junto ao credor de que ir satisfazer a obrigao assumida pelo devedor, caso
este no a cumpra (art. 818 do Cdigo Civil).
Logo, Joo, ao assinar o contrato na condio de fiador, forneceu ao banco uma garantia pessoal
(uma cauo fidejussria): se a empresa JJ no pagar o que deve, pode cobrar a dvida de mim.
OUTORGA UXRIA
Se a pessoa for casada, em regra, ela somente poder ser fiadora se o cnjuge concordar.
Essa concordncia, que chamada de outorga uxria/marital, no necessria se a pessoa
for casada sob o regime da separao absoluta.
Tal regra encontra-se prevista no art. 1.647, III, do CC:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao
do outro, exceto no regime da separao absoluta:
(...)
III prestar fiana ou aval;
Se o cnjuge negar essa autorizao sem motivo justo, a pessoa poder pedir ao juiz que supra a outorga, ou seja, o magistrado poder autorizar que a fiana seja prestada mesmo sem
o consentimento (art. 1.648).
Sobre o tema, existe um enunciado do STJ:
Smula 332-STJ: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia
total da garantia.
Voltando agora para a pergunta objeto do quiz:
O ADVOGADO PREPARA EMBARGOS EXECUO, ONDE ALEGA QUE A CASA DE JOO BEM
DE FAMLIA E QUE, POR ISSO, NO PODE SER PENHORADA. ESSE ARGUMENTO SER ACEITO
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PELO MAGISTRADO?
NO.
A impenhorabilidade do bem de famlia no se aplica no caso de dvidas do fiador decorrentes
do contrato de locao. Veja o que diz a Lei n 8.009/90:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
(...)
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
O STF decidiu que o art. 3, VII, da Lei n. 8.009/90 constitucional, no violando o direito
moradia (art. 6 da CF/88) nem qualquer outro dispositivo da CF/88 (STF. 1 Turma. RE 495105
AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 05/11/2013).
O STJ possui um enunciado sobre o tema:
Smula 549-STJ: vlida a penhora de bem de famlia pertencente a fiador de contrato de
locao.
I.02 O executado alega tambm que a fiana concedida no vlida. Isso porque no houve
autorizao do cnjuge do fiador (no caso, Maria). Essa alegao feita pelo fiador pode ser
acolhida pelo juiz?
NO
O fiador no tem legitimidade para arguir essa nulidade. Veja o que diz o Cdigo Civil:
Art. 1.650. A decretao de invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento,
ou sem suprimento do juiz, s poder ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la,
ou por seus herdeiros.
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anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois
de terminada a sociedade conjugal.
Em nosso exemplo, a sociedade conjugal terminou com a morte de Maria. Logo, a partir desta
data que se conta o prazo de 2 anos para ajuizamento da ao anulatria.
EM SUMA:
O prazo decadencial para herdeiro do cnjuge prejudicado pleitear a anulao da fiana firmada
sem a devida outorga conjugal de dois anos, contado a partir do falecimento do consorte que
no concordou com a referida garantia.
STJ. 4 Turma. REsp 1.273.639-SP, Rel. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/3/2016 (Info 581).
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isso pode ser reconhecido se ficar provado que havia entre eles uma ligao de paternidade
socioafetiva.
Existe uma relao direta entre a possibilidade de adoo post mortem com a filiao socioafetiva, conforme j reconheceu o STJ:
(...) Para as adoes post mortem, vigem, como comprovao da inequvoca vontade do de
cujus em adotar, as mesmas regras que comprovam a filiao socioafetiva: o tratamento do
menor como se filho fosse e o conhecimento pblico dessa condio. (...) (STJ. 3 Turma. REsp
1.217.415/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 19/06/2012).
Tal entendimento consagra a ideia de que o parentesco civil no advm exclusivamente da origem consangunea, podendo florescer da socioafetividade, o que no vedado pela legislao
ptria, e, portanto, plenamente possvel no ordenamento.
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QUADRO-RESUMO:
DE QUEM A COMPETNCIA PARA JULGAR AES PROPOSTAS CONTRA INSTITUIO PRIVADA
DE ENSINO SUPERIOR?
* Se a ao proposta for mandado de segurana: competncia da JUSTIA FEDERAL.
* Ao (diferente do MS) discutindo questes privadas relacionadas ao contrato de prestao de
servios firmado entre a instituio de ensino e o aluno (exs: inadimplemento de mensalidade,
cobrana de taxas etc.): competncia da JUSTIA ESTADUAL.
* Ao (diferente do MS) discutindo registro de diploma perante o rgo pblico competente
ou o credenciamento da entidade perante o Ministrio da Educao (obs: neste caso, a Unio
dever figurar na lide): competncia da JUSTIA FEDERAL.
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NO
Se a sentena meramente homologatria tal como ocorreu, no caso , no cabe ao rescisria. Deve-se propor ao anulatria, prevista no art. 966, 4 do CPC 2015:
Art. 966 (...) 4 Os atos de disposio de direitos, praticados pelas partes ou por outros participantes do processo e homologados pelo juzo, bem como os atos homologatrios praticados
no curso da execuo, esto sujeitos anulao, nos termos da lei.
Nesse sentido:
(...) A sentena judicial que, sem adentrar o mrito do acordo entabulado entre as partes, limita-se a aferir a regularidade formal da avena e a homolog-la, caracteriza-se como ato meramente homologatrio e, nessas condies, deve ser desconstituda por meio da ao anulatria
prevista no art. 486 do CPC (1973), sendo descabida a Ao Rescisria para tal fim. (...)
STJ. 4 Turma. AgRg no REsp 1440037/RN, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em
09/09/2014
I.02 Neste caso concreto, o prazo para a ao anulatria ser de 4 anos, nos termos do art.
178 do CC (Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do
negcio jurdico, contado:)?
NO
No exemplo acima mencionado, o prazo de 5 anos, com base no art. 1 do Decreto 20.910/32.
Em se tratando de ao anulatria proposta contra a Fazenda Pblica, o prazo decadencial
regido pelo Decreto 20.910/32. Isso porque este prazo do Decreto mencionado aplicvel em
relao a todo e qualquer direito ou ao exercitvel contra a Fazenda Pblica (federal, estadual
ou municipal), seja qual for a sua natureza. Logo, no aplicvel o prazo previsto no art. 178
do CC (quatro anos), utilizado apenas quando a Fazenda Pblica no ocupa o polo passivo da
ao anulatria.
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I.03 Esse prazo de 5 anos contado da data em que o acordo foi homologado judicialmente?
NO
O prazo da ao anulatria deve ser contado da DATA EM QUE FOI CELEBRADO O ACORDO.
POR QUE ESTE PRAZO NO CONTADO DA DATA EM QUE O ACORDO FOI HOMOLOGADO?
Porque o que est sendo questionado no a homologao judicial, mas sim o acordo.
A ao anulatria no proposta contra a sentena em si, que, no caso, apenas homologou o ato
de vontade das partes, sem qualquer contedo decisrio do Juiz. Em verdade, a ao contra
o que foi objeto da manifestao de vontade das partes, ou seja, contra a prpria transao.
O que se objetiva rescindir, ou melhor, anular, no a sentena homologatria, que no faz
coisa julgada material, mas a transao celebrada pelos litigantes, ou seja, o acordo feito pelas
partes quanto relao jurdico-material.
EM SUMA:
No caso em que particular e Fazenda Pblica firmaram, sem a participao judicial, acordo que
tenha sido meramente homologado por deciso judicial - a qual, por sua vez, apenas extinguiu
a relao jurdica processual existente entre as partes, sem produzir efeitos sobre a relao de
direito material existente entre elas -, o prazo decadencial para anular o ajuste por meio de
ao ajuizada pelo particular de 5 anos, contados da data da celebrao da transao, e no
da deciso homologatria.
STJ. 2 Turma. REsp 866.197-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 18/2/2016
(Info 581).
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Ora, se o legislador quisesse punir de forma mais gravosa o autor de homicdio culposo na direo
de veculo automotor cuja CNH estivesse vencida, teria feito expressa aluso a esta hiptese.
No Direito Penal no se admite a analogia in malam partem, de modo que no se pode inserir
no rol das circunstncias que agravam a pena (art. 302, 1) uma conduta que no foi prevista
expressamente.
I.01 Joo estava voltando para casa quando foi parado em uma blitz da PM. Os policiais encontraram com ele um revlver .38 (arma de uso permitido). Ocorre que Joo no possui porte
de arma. Diante disso, ele foi denunciado pela prtica do crime previsto no art. 14 do Estatuto
do Desarmamento. A Defensoria Pblica, que fez a assistncia jurdica do ru, alegou que ele
deveria ser absolvido por inexigibilidade de conduta diversa (causa de excluso da culpabilidade). Isso porque, segundo explicou o ru, ele s portava arma de fogo porque trabalhava
como vigia de uma chcara e seu patro o obrigava a usar o revlver a fim de defender a propriedade. Se fosse por Joo, ele nem usaria arma. A tese da defesa foi aceita pelo STJ?
NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 581 STJ).
O fato de o empregador obrigar seu empregado a portar arma de fogo durante o exerccio das
atribuies de vigia no caracteriza coao moral irresistvel (art. 22 do CP) capaz de excluir
a culpabilidade do crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (art. 14 da Lei n
10.826/2003) atribudo ao empregado que tenha sido flagrado portando, em via pblica, arma
de fogo, aps o trmino do expediente laboral, no percurso entre o trabalho e a sua residncia.
STJ. 5 Turma. REsp 1.456.633-RS, Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 5/4/2016
(Info 581).
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Segundo o Ministro Relator, esse argumento at poderia, em tese, justificar a aplicao da excludente de culpabilidade se o ru tivesse sido flagrado portando a arma no exerccio de sua
atividade laboral. No entanto, ele foi preso com o revlver quando j no estava mais trabalhando
e fora dos limites da chcara.
Assim, o STJ entendeu que no se deve aceitar o argumento de que o ru estivesse sob influncia de coao moral irresistvel, at porque, quando praticou a conduta proibida, estava
fora do horrio e de seu ambiente de trabalho, livre, portanto, da relao de subordinao que
o obrigava a portar arma de fogo de modo ilegal.
A inexigibilidade de conduta diversa somente funciona como causa de excluso da culpabilidade
quando proceder de forma contrria lei se mostra como nica alternativa possvel diante de
determinada situao. Se h outros meios de soluo do impasse, a exculpante no se caracteriza.
Vale ressaltar, por fim, que o acusado em questo era vigia e no vigilante armado. O vigia
no pode usar arma no exerccio de suas funes. J o vigilante um profissional contratado por
estabelecimentos financeiros ou por empresa especializada em prestao de servios de vigilncia e transporte de valores, sendo categoria regulamentada pela Lei n 7.102/83, possuindo o
direito de portar armas de fogo, quando em efetivo exerccio da profisso. Nesse sentido: STJ.
6 Turma. REsp 1221960/SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 22/02/2011.
QUIZ 42 - Direito Processual Penal - sigilo bancrio - entrega de documentos por ex-companheira
I.01 Joo um rico empresrio que, em conluio com polticos, vencia todas as licitaes da
cidade fornecendo as mercadorias com preos superfaturados. Tudo estava tranquilo, at
que ele se envolveu com a sua secretria e decidiu abandonar Maria, sua companheira, com
quem estava h mais de 20 anos. Maria no se envolvia nos negcios do ex-companheiro, mas
desconfiava que eles eram ilcitos por conta de umas conversas suspeitas que ouvia quando
polticos visitavam a sua casa. Ela lembrou, ento, que certa vez, quando ainda estavam juntos, Joo lhe pediu para guardar, em um local escondido, uma caixa com diversos documentos.
Maria pegou a caixa que estava guardada com ela e levou at o Ministrio Pblico. O membro
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o caso, de sindicato ou colnia de pescadores, desde que homologada pelo Instituto Nacional
do Seguro Social INSS;
IV comprovante de cadastro do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA,
no caso de produtores em regime de economia familiar;
V bloco de notas do produtor rural;
VI notas fiscais de entrada de mercadorias, de que trata o 7 do art. 30 da Lei n 8.212, de
24 de julho de 1991, emitidas pela empresa adquirente da produo, com indicao do nome
do segurado como vendedor;
VII documentos fiscais relativos a entrega de produo rural cooperativa agrcola, entreposto
de pescado ou outros, com indicao do segurado como vendedor ou consignante;
VIII comprovantes de recolhimento de contribuio Previdncia Social decorrentes da comercializao da produo;
IX cpia da declarao de imposto de renda, com indicao de renda proveniente da comercializao de produo rural; ou
X licena de ocupao ou permisso outorgada pelo Incra.
I.03 O art. 106 da Lei n 8.213/91 traz um rol de documentos hbeis comprovao do exerccio de atividade rural. Esse rol de documentos taxativo?
NO
QUAL O ROL DE DOCUMENTOS HBEIS COMPROVAO DO EXERCCIO DE ATIVIDADE
RURAL?
Essa relao encontra-se prevista no art. 106 da Lei n 8.213/91:
Art. 106. A comprovao do exerccio de atividade rural ser feita, alternativamente, por meio de:
I contrato individual de trabalho ou Carteira de Trabalho e Previdncia Social;
II contrato de arrendamento, parceria ou comodato rural;
III declarao fundamentada de sindicato que represente o trabalhador rural ou, quando for
o caso, de sindicato ou colnia de pescadores, desde que homologada pelo Instituto Nacional
do Seguro Social INSS;
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SIM
Se a petio inicial de ao em que se postula a aposentadoria rural por idade no for instruda
com documentos que demonstrem incio de prova material quanto ao exerccio de atividade
rural, o processo deve ser extinto SEM resoluo de mrito por falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido do processo (art. 485, IV, do CPC). ISSO SIGNIFICA QUE
O SEGURADO PODER AJUIZAR NOVA AO CASO RENA OS ELEMENTOS NECESSRIOS A
ESSA INICIATIVA (art. 486, 1).
MAS O NUS DA PROVA NO DO AUTOR? SE ELE DEIXA DE JUNTAR OS DOCUMENTOS
NECESSRIOS, A SENTENA NO DEVERIA SER DE MRITO?
Realmente, o nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo de seu direito (art.
373, I, do CPC 2015). Entretanto, no se desconhece as dificuldades enfrentadas pelo segurado
para comprovar documentalmente que preenche os requisitos necessrios para a concesso do
benefcio, uma vez que normalmente se referem a fatos que remontam considervel transcurso
de tempo.
Por conta disso, segundo o STJ, as normas de Direito Processual Civil devem ser aplicadas ao
Processo Judicial Previdencirio levando-se em conta os valores constitucionais de proteo da
Seguridade Social, que tem como base o contexto social adverso em que se inserem os que
buscam judicialmente os benefcios previdencirios.
Assim, a aplicao do processo civil no Direito Previdencirio deve levar em considerao as
peculiaridades das demandas previdencirias, que justificam a flexibilizao da rgida metodologia civilista.
As normas previdencirias devem ser interpretadas de modo a favorecer os valores morais da
CF/88, que prima pela proteo do Trabalhador Segurado da Previdncia Social, motivo pelo qual
os pleitos previdencirios devem ser julgados no sentido de amparar a parte hipossuficiente e
que, por esse motivo, possui proteo legal que lhe garante a flexibilizao dos rgidos institutos
processuais. Assim, deve-se procurar encontrar na hermenutica previdenciria a soluo que
mais se aproxime do carter social da Carta Magna, a fim de que as normas processuais no
venham a obstar a concretude do direito fundamental prestao previdenciria a que faz jus
o segurado.
QUAL A RELEVNCIA DESSE DEBATE? QUAL A CONSEQUNCIA DE O STJ DIZER QUE O JUIZ
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NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 582 STJ).
Antes de justificar a resposta, vamos fazer uma breve reviso sobre o tema:
O QUE O DPVAT?
O DPVAT (Danos Pessoais Causados por Veculos Automotores de Via Terrestres) um seguro
obrigatrio de danos pessoais causados por veculos automotores de via terrestre, ou por sua
carga, a pessoas, transportadas ou no.
Em outras palavras, qualquer pessoa que sofrer danos pessoais causados por um veculo automotor, ou por sua carga, em vias terrestres, tem direito a receber a indenizao do DPVAT. Isso
abrange os motoristas, os passageiros, os pedestres ou, em caso de morte, os seus respectivos
herdeiros.
Ex: dois carros batem e, em decorrncia da batida, acertam tambm um pedestre que passava
no local. No carro 1, havia apenas o motorista. No carro 2, havia o motorista e mais um passageiro. Os dois motoristas morreram. O passageiro do carro 2 e o pedestre ficaram invlidos.
Os herdeiros dos motoristas recebero indenizao de DPVAT no valor correspondente morte.
O passageiro do carro 2 e o pedestre recebero indenizao de DPVAT por invalidez.
Para receber indenizao, no importa quem foi o culpado. Ainda que o carro 2 tenha sido o
culpado, os herdeiros dos motoristas, o passageiro e o pedestre sobreviventes recebero a indenizao normalmente.
O DPVAT no paga indenizao por prejuzos decorrentes de danos patrimoniais, somente danos
pessoais.
QUEM CUSTEIA AS INDENIZAES PAGAS PELO DPVAT?
Os proprietrios de veculos automotores. Trata-se de um seguro obrigatrio. Assim, sempre
que o proprietrio do veculo paga o IPVA, est pagando tambm, na mesma guia, um valor
cobrado a ttulo de DPVAT.
O STJ afirma que a natureza jurdica do DPVAT a de um contrato legal, de cunho social.
O DPVAT regulamentado pela Lei n 6.194/74.
QUAL O VALOR DA INDENIZAO DE DPVAT PREVISTA NA LEI?
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O veculo automotor se distingue das demais espcies, por contar com um movimento intrnseco
em sua estrutura, locomovendo-se, de forma autnoma, por meio de motor.
O trem e seus assemelhados (metr e bonde) tambm se movimentam por meio de motor. No
entanto, nem por isso, podero ser considerados como veculos automotores. Isso porque o
trem, apesar de se autolocomover por motor, necessita da utilizao de trilhos, circunstncia
que o diferencia dos veculos automotores.
Quando o legislador quis ampliar o conceito de veculo automotor abrangendo meios de transporte que andam sobre trilhos, ele fez isso expressamente. Foi o caso da parte final do anexo I
do CTB, na qual o legislador incluiu na expresso veculo automotor os veculos conectados a
uma linha eltrica e que no circulam sobre trilhos (nibus eltrico). Se ele quisesse ter includo
os trens, o teria feito tambm de forma taxativa, como fez com o nibus eltrico.
Assim, resumindo, para fins de recebimento do DPVAT, o veculo deve apresentar um motor em
sua estrutura, que o permita se autolocomover e circular por terra ou por asfalto (via terrestre).
Vale ressaltar, em complemento, que a Resoluo n 273/2012 da Superintendncia de Seguros
Privados (SUSEP) no inclui os veculos que trafegam sobre trilhos em nenhuma das categorias
nela indicadas, afastando, portanto, o pagamento do seguro DPVAT.
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modo, a seguradora pagou a ele apenas R$ 100 mil (indenizao por invalidez parcial). Inconformado, Joo ingressou com ao judicial contra a seguradora pedindo o pagamento do
benefcio. O pedido de Joo foi aceito pelo STJ?
NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 582 STJ).
O fato de o beneficirio de seguro de vida ter sido reformado pelo Exrcito em razo de incapacidade total para sua atividade habitual (servio militar) no implica, por si s, o direito
percepo de indenizao securitria em seu grau mximo quando a aplice de seguro estipula
que esse grau mximo devido no caso de invalidez total permanente para qualquer atividade
laboral.
STJ. 3 Turma. REsp 1.318.639-MS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 26/4/2016
(Info 582).
O indivduo que considerado invlido para o servio militar no o , necessariamente, para as
atividades laborais comuns. Isso porque muito mais rgida a exigncia fsica na seara militar.
O contrato de seguro previa o pagamento da indenizao para os casos de incapacidade total e
permanente, no mencionando em momento algum que, para a aferio da incapacidade, seriam
levadas em conta as atividades militares. Somente se admitiria o pagamento da indenizao
no grau mximo se houvesse clusula no contrato estabelecendo que a declarao de invalidez
total para a atividade habitual do segurado implicaria o reconhecimento da incapacidade para
qualquer atividade laboral.
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penso alimentcia, sendo a transao homologada pelo Juiz, aps parecer favorvel do MP.
Ocorre que algum tempo depois, Joo se recusou a pagar o valor estipulado alegando a nulidade do acordo celebrado sob o argumento de que ele estaria inquinado de nulidade porque,
no momento em que realizada a transao, no teve a assistncia tcnica do seu advogado.
A tese de Joo foi aceita pelo STJ? O acordo judicial de alimentos celebrado sem a presena
do advogado da parte nulo/anulvel pelo simples fato da ausncia do causdico?
NO
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 582 STJ).
vlido o acordo de alimentos celebrado pelos interessados na presena do magistrado e do
Ministrio Pblico, mas sem a participao do advogado do alimentante capaz.
STJ. 3 Turma. REsp 1.584.503-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 19/4/2016
(Info 582).
PREVISO ESPECFICA DA LEI DE ALIMENTOS
A Lei de Alimentos (Lei n 5.478/68) no exige a presena de advogado na audincia de conciliao. Confira:
Art. 6 Na audincia de conciliao e julgamento devero estar presentes autor e ru, independentemente de intimao e de comparecimento de seus representantes.
(...)
Art. 9 Aberta a audincia, lida a petio ou o termo, e a resposta, se houver, ou dispensada
a leitura, o juiz ouvir as partes litigantes e o representante do Ministrio Pblico, propondo
conciliao.
1 Se houver acordo, lavrar-se- o respectivo termo, que ser assinado pelo juiz, escrivo,
partes e representantes do Ministrio Pblico.
Vale ressaltar que a Lei de Alimentos aceita a postulao verbal pela prpria parte, por termo
ou advogado constitudo nos autos (art. 3, 1), o que demonstra a preocupao do legislador em garantir aos necessitados a via judiciria mesmo sem advogado (REsp 1.113.590-MG,
Terceira Turma, DJe 10/9/2010).
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Assim, com base nessa lei especfica, entende-se que o alimentante possui capacidade e legitimidade para transacionar, independentemente da presena de seu patrono no momento da
realizao do ato.
Essa a posio de Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald:
(...) para fins de celebrao de conciliao, as partes podem estar desacompanhadas de advogado, uma vez que inexiste, at o referido momento procedimental, litgio propriamente dito.
(Curso de Direito Civil. Vol. 6. Salvador: Juspodivm, 2016, p. 778).
ADMITE-SE ACORDO EXTRAJUDICIAL SEM ADVOGADO; LOGO, COM MAIOR RAZO, DEVE-SE
ACEITAR NA VIA JUDICIAL
O STJ possui diversos precedentes no sentido de que A assistncia de advogado no constitui
requisito formal de validade de transao celebrada extrajudicialmente mesmo versando sobre
direitos litigiosos (RESP 666.328-PR, Primeira Turma, DJ 21/3/2005).
Ora, se possvel o acordo extrajudicial sem advogado, com maior razo deve-se admitir no
caso de este ser celebrado perante a via judicial, especialmente porque, neste caso, h maior
proteo das partes, tendo em vista a participao do Ministrio Pblico, como custos legis,
bem como por meio da atuao do prprio Estado-Juiz. Incide aqui a premissa de que quem
pode o mais, pode o menos.
AUSENTES VCIOS DE CONSENTIMENTO, NO H MOTIVO PARA ANULAO
Ausentes os vcios de consentimento, quais sejam, dolo, coao, erro substancial quanto pessoa ou coisa controversa e leso (art. 849 do CC), no h motivo para a anulao da transao
judicial de alimentos celebrada na presena do magistrado e do Ministrio Pblico.
E O 9 DO ART. 334 DO NOVO CPC?
O 9 do art. 334 do novo CPC prev o seguinte:
Art. 334 (...) 9 As partes devem estar acompanhadas por seus advogados ou defensores
pblicos.
Esse dispositivo foi violado?
No. O STJ no se manifestou especificamente sobre esse dispositivo porque o caso envolvia
uma situao ocorrida ainda na vigncia do CPC 1973. No entanto, na doutrina, h posio de-
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A discusso acerca da validade dessa clusula centra-se na tenso entre os princpios da autonomia privada e da funo social do contrato.
O princpio da autonomia privada o poder que o ordenamento jurdico confere aos particulares
para que possam dispor sobre os seus interesses, notadamente os econmicos (autonomia negocial), realizando livremente negcios jurdicos e determinando os respectivos efeitos.
A autonomia privada, embora modernamente tenha sido mitigada por outros princpios (como
a boa-f e a funo social do contrato), apresenta-se, ainda, como a pedra angular do sistema
de direito privado, especialmente no plano do Direito Empresarial.
AUTONOMIA PRIVADA
O princpio da autonomia privada concretiza-se, fundamentalmente, no direito contratual, por
meio de trs dimenses (campos de incidncia):
a) liberdade contratual: poder conferido s partes de escolher o negcio a ser celebrado, com
quem contratar e o contedo das clusulas contratuais;
b) fora obrigatria dos pactos: o agente livre para contratar ou no, mas a partir do momento
em que contrata, fica vinculado a ele. Assim, deve ser responsvel pelos atos praticados, pois
os contratos so celebrados para serem cumpridos (pacta sunt servanda);
c) relatividade dos contratos: a fora obrigatria do contrato restrita s partes contratantes
(res inter alios acta). Os direitos e as obrigaes nascidos de um contrato no atingem terceiros,
cuja manifestao de vontade no teve participao na formao desse negcio jurdico. De
outro lado, nenhum terceiro pode intervir no contrato regularmente celebrado. Limita-se, assim,
at mesmo, a atuao legislativa do prprio Estado, em virtude da impossibilidade de uma lei
nova incidir retroativamente sobre contrato regularmente celebrado, por constituir ato jurdico
perfeito. Entretanto, admite-se a reviso administrativa e judicial dos contratos nos casos expressamente autorizados pelo ordenamento jurdico.
CONTROLE JUDICIAL EM CONTRATOS EMPRESARIAIS
O controle judicial sobre eventuais clusulas abusivas em contratos empresariais mais
restrito do que em outros setores do Direito Privado, pois as negociaes so feitas entre
profissionais da rea empresarial, observando regras costumeiramente seguidas pelos integrantes
desse setor da economia.
Assim sendo, a clusula que prev a duplicao do valor do aluguel no ms de dezembro em
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a tetrahidrocanabinol (THC).
DIANTE DO CENRIO ACIMA, A DEFESA DE JOO ALEGOU QUE ELE NO PRATICOU O CRIME
PREVISTO NO ART. 33 DA LEI N 11.343/2006, CONSIDERANDO QUE A CABANINOIDE NO
EST PREVISTA NA LISTA DA ANVISA E TENDO EM VISTA QUE NO FOI ENCONTRADA THC NA
SUBSTNCIA APREENDIDA. ESTA TESE FOI ACOLHIDA PELO STJ?
NO.
Classifica-se como droga, para fins da Lei n 11.343/2006 (Lei de Drogas), a substncia
apreendida que possua canabinoides (caracterstica da espcie vegetal Cannabis sativa), ainda
que naquela no haja tetrahidrocanabinol (THC).
STJ. 6 Turma. REsp 1.444.537-RS,Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 12/4/2016 (Info
582).
A Lista E da Portaria n 344/1998 traz o rol de plantas que podem originar substncias entorpecentes e/ou psicotrpicas. A Cannabis sativa integra a Lista E da referida portaria, de forma
que ela considerada droga.
Os exames realizados pelos peritos concluram que, no material apreendido e analisado, foi
constatada a presena de canabinoides, caracterstica da espcie vegetal Cannabis sativa.
Portanto, irrelevante, para a comprovao da materialidade do delito, o fato de o laudo pericial
no haver revelado a presena de tetrahidrocanabiol (THC) um dos componentes ativos da
Cannabis sativa na substncia, porquanto constatou-se que a substncia apreendida contm
canabinoides, caractersticos da espcie vegetal Cannabis sativa, que causam dependncia e
integram a Lista E da Portaria n 344/1998.
Em outras palavras, o laudo pericial apontou a presena de substncia que integra a espcie
vegetal Cannabis sativa, a qual encontra-se expressamente prevista na Lista E da Portaria da
Anvisa.
ESSE TAMBM TEM SIDO O ENTENDIMENTO DO STF ACERCA DA MATRIA:
(...) A tese da impetrante de que a percia realizada na substncia vegetal apreendida no
constatou a presena de nenhuma das substncias de uso proscrito no Brasil perde relevo
quando se leva em conta o quanto noticiado no acrdo proferido pelo Superior Tribunal Militar
em sede de embargos: de acordo com o Laudo n 23895-41/2010 do Instituto-Geral de Per-
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cias, da Secretaria de Segurana Pblica do Estado do Rio Grande do Sul, o material enviado
para anlise foi submetido ao exame botnico macroscpico e ao teste qumico com o sal Fast
Blue B, e o resultado foi positivo para canabinides. Segundo a concluso do referido laudo, a
cannabis sativa contm canabinides que causam dependncia (fl. 70) . (...)
STF. 1 Turma. HC 116312, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 10/09/2013.
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A razo de ser da mencionada minorante justamente punir com menor rigor o pequeno traficante, ou seja, aquele indivduo que no faz do trfico de drogas o seu meio de vida.
O 4 do art. 33, ao prever que o acusado no deve se dedicar a atividades criminosas, no
exige, em nenhum momento, que essa dedicao seja exercida com exclusividade. Portanto,
a aplicao da minorante obstada ainda que o agente exera, concomitantemente, atividade
profissional lcita.
I.02 O fato de ter ficado provado que o agente se utilizava de um adolescente para vender
a droga para ele em troca de comisso serve como indicativo de que este ru se dedicava a
atividade criminosas, impedindo a aplicao do 4 do art. 33 da LD?
SIM
Resposta encontrada na: jurisprudncia (Info 582 STJ).
O trfico de drogas praticado por intermdio de adolescente que, em troca da mercancia,
recebia comisso, evidencia (demonstra) que o acusado se dedicava a atividades criminosas,
circunstncia apta a afastar a incidncia da causa especial de diminuio de pena prevista
no art. 33, 4, da Lei n 11.343/2006.
STJ. 6 Turma. REsp 1.380.741-MG, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 12/4/2016
(Info 582).
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