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Coordenadores
Jorge Miranda
Carla Amado Gomes
Organizadores
VOL. 5
R io de Janeiro
2016
Introduo
As sociedades contemporneas, no raro, so caracterizadas por uma
diversidade de sujeitos e de identidades, resultando num desafio ao direito:
incorporar a diversidade e evitar arbitrariedades ao exclu-las. Exemplificando,
no Brasil podemos observar a presena de povos indgenas e comunidades
tradicionais especficos (quilombola, povos de terreiro, quebradeiras de coco
babau, pescadores, ribeirinhos), decorrente da grande miscigenao e variao
de populaes existentes no pas.
Quando a Constituio de certo pas trata dos sujeitos que possuem direitos,
o traz de forma geral e abstrata, o que pode ocasionar certa simplificao e
esquecimento da referida diversidade. Na Constituio da Repblica Federativa
do Brasil, por exemplo, observa-se em seu prembulo meno ao povo
brasileiro (BRASIL, 1988), mas existem dificuldades em saber como este se
caracteriza, devido s diferenas tnicas e culturais.
Com isso, importa estudar de que maneira o modelo jurdico pode
influenciar na construo da identidade desse sujeito constitucional. Neste
compasso, especificamente, a anlise do modelo jurdico estatal, caracterstico
das sociedades ocidentais, mostra-se salutar na medida em que pode acarretar
em uma construo de forma unilateral e arbitrria dos sujeitos e seus direitos
resultando numa posterior insuficincia do modelo.
A problemtica aqui elucidada diz respeito indagao da capacidade
do modelo jurdico estatal vigente em incorporar as diversidades tnicas e
culturais existentes na sociedade. Como hiptese, entende-se que o modelo,
ao representar um monismo do Estado na produo, interpretao e aplicao
do direito, pode resultar na excluso da diversidade, principalmente quando
relacionado com a primazia do mercado na determinao de direitos.
O objetivo geral do presente estudo compreender as implicaes do modelo
jurdico na construo da identidade do sujeito constitucional. Especificamente,
pretende-se analisar a identidade do sujeito constitucional no modelo jurdico
estatal vigente, a primazia do princpio do mercado e as implicaes no modelo
jurdico estatal vigente na definio do sujeito constitucional, e, por fim, a crise do
modelo jurdico dominante adiante da insuficincia frente pluralidade de sujeitos.
Para tal, quanto metodologia, utilizou-se o mtodo hipottico dedutivo,
visando falsear ou corroborar a excluso decorrente do modelo jurdico estatal.
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que, tendo sua base no mercantilismo, evolui para propagar as leis de mercado
e o liberalismo econmico (WOLKMER, 2001, p. 43). Neste sentido, no
poder estatal que se observa um fenmeno jurdico de organizao e regulao,
caracterizado pela sua normatividade e, colocado sob o signo do humanismo
jurdico, encarna princpios indispensveis ao direito poltico moderno
(GOYARD-FABRE, 1999, p. 57).
Analisando incialmente o pensamento moderno com Maquiavel, observase que a normatividade exprime o modo em que o Estado, na busca de se
expandir, adota novas leis para atender s dificuldades de cada situao,
capazes de organizar o poder e de se impor a todos os cidados, sobrepujando
os usos e costumes existentes (GOYARD-FABRE, 1999, p. 63). Nesta
conjuntura, observa-se a subsuno do povo a uma organizao jurdica
estatal que intenta manter o poder, ou seja, organiza-se e centraliza-se para
evitar o perecimento e possibilita a conquista de novos espaos e o comando
sobre os indivduos.
No entanto, existem dvidas sobre a capacidade destas regras abarcarem
as necessidades e as diversidades sociais, importantes para o reconhecimento
dos sujeitos. Aqui, atribui-se a um nico ente a capacidade de lidar com
as complexidades, com as necessidades e com a realidade que envolve
determinada nao.
Outra vertente importante para compreender as bases do pensamento
jurdico moderno a de Hobbes, que enxerga o poder como uma figura de
arte racional, conduzindo ao pensamento de que o Estado tem o monoplio
da criao do Direito (GOYARD-FABRE, 1999, p. 7374). Assim, a lei estatal
legtima e capaz de se impor e produzir efeitos na sociedade advm da
racionalidade, possibilitando uma ordem jurdica lgica e formal. Configura-se
um pacto social, atribuindo-se a qualquer homem ou assembleia de homens
o direito de representar os demais, autorizando seus atos e decises como se
fossem deles (HOBBES, 2003, p. 148149).
Em busca da paz social, sua condio principal o desejo da sociedade de
instituir um princpio soberano e onipotente, consentido com a obedincia
das leis civis e s decises do poder soberano (CHATELT; DUHAMEL;
PISIER-KOUCHNER, 1985, p. 53). o Estado, representado em uma figura
alegrica de autoridade, que se destaca como fundamentador do Direito. Com
isso, configura-se a deteno do poder soberano por uma s pessoa, que
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capaz de usar dos meios necessrios para assegurar a paz e a defesa comum
(WOLKMER, 2001, p. 42).
Assim, configura-se uma centralizao, caracterstica presente no direito
poltico moderno: com o intuito de garantir uma organizao social, recorre-se
a uma ordem jurdica cujo monoplio pertence ao Estado. Segundo Wolkmer
(2001, p. 49), trata-se da principal caracterstica do primeiro ciclo do monismo
jurdico, que resulta da associao do Estado absolutista, do capitalismo
mercantil, do fortalecimento da aristocracia, do declnio da igreja e do
corporativismo medieval.
Por conseguinte, relacionado com as caractersticas do modelo jurdico,
necessrio enfatizar o constitucionalismo moderno cujas consequncias
para a consolidao das identidades dos sujeitos constitucionais so
relevantes. Goyard-Fabre (1999, p. 105) destaca que com o constitucionalismo
moderno, a Constituio mostra-se como a origem da normatividade estatal,
compatibilizada com a potncia estatal e com a hierarquia das normas. Desta
forma, o resultado a determinao de direitos pelo monoplio estatal,
capazes de organizar o poder exercido sobre a sociedade novamente aporte
do direito poltico moderno.
Observa-se que no existe direito se no existe poder, sendo que este o
controlador da fora bruta e o criador da Constituio conotando o conceito
de soberania (GOYARD-FABRE, 1999, p. 115). Refora-se o monoplio da
criao das leis e a relao de subordinao da sociedade s imposies do poder
soberano, resultando disto uma ordem jurdica que se impe aos indivduos,
tendo como nica fonte legtima o poder estatal.
Tais caractersticas circunscrevem-se, segundo Wolkmer (2001, p. 51), no
segundo ciclo do monismo, que advm da Revoluo Francesa e vai at o fim
das principais codificaes do sculo XIX, reorganizado pelas condies do
capitalismo concorrencial, da produo industrial, da ascenso burguesa e do
liberalismo econmico.
No obstante, aps a Revoluo Francesa, a burguesia cria uma moderna
instituio centralizadora e implementa normas abstratas, genricas e
sistematizadas, visando construir um Direito nacional unificado (WOLKMER,
2001, p. 52). Desta forma, apropria-se das caractersticas anteriormente citadas,
ou seja, do monoplio da produo das leis pelo Estado, de uma ordem jurdica
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43). Neste compasso, tal dogmtica objeto da crise, pois as suas regras alm de
no resolverem os problemas existentes, no conseguem nortear a convivncia
em sociedade (WOLKMER, 2001, p. 75).
Indica-se nesta crise uma ordem que no apenas disciplina e regulamenta
as foras nas relaes, mas monopoliza a produo legislativa, agora posta
em cheque aqui, a reflexo jurdica dos profissionais torna-se incapaz de
interpretar fatos inditos (FARIA, 2002, p. 46). O esgotamento do modelo
jurdico reflete ento a incapacidade em resolver e lidar com os problemas
que se instauram na sociedade hodierna, que advm da desconsiderao das
necessidades sociais e defesa de seus interesses.
Neste cenrio de insuficincia do modelo, existem grupos sociais portadores
de identidade cultural e tica que, segundo Shiraishi Neto (2005, p. 1), sempre
tiveram seus direitos negados pelo Estado. Esta afirmao consubstanciada
no modelo jurdico dominante, sendo necessria a sua reviso com o intuito de
superar a legalidade e a dogmtica que desconsideram o pluralismo presente
na sociedade e que cultuam o monismo e a supremacia estatal na produo
de normas.
A respeito de integridade das diversidades, Bruzaca e Sousa (2013, p. 273)
destacam:
Pases que portam grandes diversidades culturais e tnicas, como o Brasil,
com existncia de povos remanescentes de quilombos, quebradeiras de coco
babau, indgenas, ribeirinhas, faxinalenses etc, representam a possibilidade
de integrar sustentabilidade, desenvolvimento e direito, na medida em que
afloram a complexidade das relaes sociais. No obstante, esta integrao,
com a devida reviso dos termos, est longe de ser concretizada, pois as
polticas desenvolvimentistas reiteradamente referenciam a primazia do
crescimento econmico, utilizando-se do amparo jurdico e da apropriao
da sustentabilidade com fins de legitimao.
Sobre os novos movimentos sociais, Wolkmer (2001, p. 122) destaca que [...] devem ser entendidos
como sujeitos coletivos transformadores, advindos de diversos estratos sociais e integrantes de uma
prtica poltica cotidiana com certo grau de institucionalizao, imbudos de princpios valorativos
comuns e objetivando a realizao de necessidades humanas fundamentais. Para Sousa Santos
(2010, p. 256) esses novos movimentos surgem em razo da difuso social da produo contribuiu
para desocultar novas formas de opresso e que o isolamento poltico do movimento operrio facilitou
a emergncia de novos sujeitos sociais e de novas prticas de mobilizao social.
necessrio destacar que no paradigma moderno o Direito foi construdo sob a noo de um
sujeito de direito, tendo como referencia a pessoa humana, polarizada na estrutura abstrata da
relao jurdica (SOUSA SANTOS, 2010, p. 273). Neste compasso, no se trata mais de um sujeito
de direito abstrato, que se solidificou no modelo moderno, mas sim de novos sujeitos, capazes
de incorporar as dinmicas sociais na determinao de novos direitos. Nesse sentido, reitera-se,
segundo Wolkmer, (2001, p. 9091), que necessrio uma delimitao, priorizando de forma
especifica demandas por novos direitos que desencadeiam vrios conflitos coletivos, sendo que as
necessidades humanas fundamentais implicam falta, ausncia ou privao, tanto de bens matrias
e no-materiais da produo humana em sociedade (objetivo) e de valores, interesses, desejos,
sentimentos e formas de vida (subjetivo). Assim, destaca que se criam necessidades que no so
capazes de serem satisfeitas e a sua no realizao que resulta em contradies, conflitos e lutas,
impondo-se reivindicaes de vontades coletivas em defesa de direitos adquiridos e pela criao de
novos direitos o que se destacou na importncia dos grupos sociais.
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Consideraes finais
Conforme observado, o modelo jurdico consiste na forma em que
construdo e reconhecido o direito. Em relao ao modelo caracterstico
das sociedades ocidentais, existe uma supremacia do Estado, cujo poder
conferido pela Constituio. Assim, outorga-se a um nico ente a capacidade
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Referncias
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