LA EXPERIENCIA DEL DERECHO COMPARADO Y EL DERECHO

NACIONAL
Como ya adelantamos, al realizar una resea procesal que ha tocado
lo dispuesto por el rgimen vigente en nuestro pas, la tutela se ha
orientado a partir de una construccin jurdica en torno a los derechos
subjetivos, que fue esencialmente individual en un primer momento,
debiendo reconocer el aporte de la escuela alemana con WINDSCHEID
y MUTHER sobre la accin del derecho romano y ms adelante, de la
italiana, con CHIOVENDA y CARNELUTTI. Bajo el llamado Derecho
Comn o Common Law y concretamente el de los Estados Unidos de
Amrica que es al que nos hemos referido ha operado una visin de
flexibilidad en la imposicin de reglas procesales en funcin de la
categora de intereses protegidos, lo que ha quedado fijado en las
resoluciones judiciales o procedentes frente a los diferentes contextos
propuestos por los daos masivos.
Las Class Actions o Acciones de Clase, como ya mencionamos, tienen
una amplia difusin y aplicacin para daos masivos no solo
vinculados a productos defectuosos sino a diversas clases de perjuicio
como, por ejemplo, la afectacin de derechos constitucionales de
ciertos sectores por razones de raza, poltica, perjuicios de carcter
laboral, por el holocausto judo durante la persecucin nazi en la
segunda guerra mundial, daos ambientales, entre otros. Las reglas
bsicas, cuando se litiga ante las cortes de los Estados Unidos de
Amrica, son las indicadas en las pginas anteriores aunque cada
caso puede presentar detalles especiales y adicionales.
Somos de la opinin que en el Derecho continental europeo en donde
hallamos nuestras races procesales como especficamente en las
referidas a Acciones de Clase ha operado la constatacin de que, ante
casos particulares, corresponde aplicar un nocin de habilitacin
extraordinaria o excepcional originada en las caractersticas de
ciertos conflictos de inters pblico a favor de quienes no interpongan
una demanda de manera directa. Ello ha originado ajustes en la
percepcin de conceptos como el derecho de accin hacia su
afirmacin en procedimientos concretos y efectivos, de inters y
legitimidad, sobre todo , en el marco del Derecho continental europeo
admitindose, inclusive el inters difuso de personas indeterminadas
o vctimas potenciales no identificadas.
Conforme al artculo 81 del Cdigo de Defensa del Consumidor de
Brasil, la defensa de los intereses y derechos de los consumidores
puede ser ejercida individualmente o a titulo colectivo.
Precisa dicho artculo que la defensa colectiva ser ejercitada cuando
se trata de intereses o derechos difusos, intereses o derechos
colectivos e intereses o derechos individuales homogneos. Estos

intereses o derechos son supraindividuales, de naturaleza indivisible

y, respectivamente, de ellos sern titulares personas indeterminadas
y ligadas por circunstancias de hecho (difusos), en grupos, categora
o clase de personas ligadas entre s o como parte contraria por una
relacin jurdica base (colectivos) o/y aquellos que son resultado de
un origen comn. Este Cdigo muestra numerosas reglas para la
proteccin o defensa del consumidor en juicio, incluyendo el
tratamiento de la cosa juzgada y la posibilidad de que los
consumidores puedan intervenir en la prevencin solicitado al poder
pblico competente, la prohibicin de un producto nocivo a la salud,
entre otras.
Ello consta en los artculos 102 y 103 del citado Cdigo de Defensa
del Consumidor de Brasil. Estos referentes son, sin duda, ejemplos,
valiosos en este contexto.
Hay puntos de contacto respecto de la propuesta de las Class
Actiones del Derecho angloamericano y la contemplada en el artculo
82 del Cdigo Procesal Civil peruano como en el artculo 51 del
Derecho Legislativo N 807, sobre facultades. Normas y
organizaciones del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
de la proteccin de la Propiedad Intelectual Indecopi-. Esta ltima
regla es todava ms minuciosa y como ya mencionamos se sustenta
tambin en el citado artculo 82 del Cdigo Procesal Civil de nuestro
pas, permitindose la acumulacin, de manera genrica, de las
pretensiones de indemnizacin por daos y perjuicios, reparacin o
sustitucin de productos, reembolso de cantidades indebidamente
pagadas y , en general, cualquier otra pretensin necesaria para
tutelar el inters y de los derechos de los consumidores afectados que
guarde conexidad con aquellas. En ambas figuras, se invoca el
patrocinio de un conjunto indeterminado pudiendo tratarse de
discusiones sobre bienes de inestimable valor patrimonial o la
defensa del consumidor. Lo que se analiza en su oportunidad, para
quienes se apersonen al proceso, ser si hay una misma pretensin o
elementos comunes respecto de las distintas pretensiones o
elementos comunes respecto de las distintas pretensiones o, por lo
menos, elementos afines como precisa el artculo 84 del Cdigo
Procesal Civil.
Las Acciones de Clase del Derecho angloamericano estn proyectadas
para daos masivos que abarquen a un grupo numeroso de afectados
y demandantes que sean identificados o identificables. La
numerosidad o la presencia de un elevado nmero de demandantes
seria en elemento de anlisis previo por el juez o requisitos de
procedibilidad.
Para nuestro Cdigo Procesal Civil no es indispensable aludir a un
grupo especialmente numeroso. El beneficio excepcional para el

patrocinio de intereses difusos ha sido planteado en el artculo 82 del

Cdigo Procesal Civil en funcin de la importancia concedida a las
materias o temas que aparecen en el citado artculo como articulador
de intereses e inclusive de hechos y argumentos de derecho tpicos, y
siempre que lo ejerciten sujetos particulares como el Ministerio
Publico y ciertas organizaciones e instituciones sin fines de lucro que
segn la ley o en funcin de una calificacin o certificacin del Juez
merezcan tal habilitacin. En las Class Actions, pueden incorporarse
como representantes tanto la organizacin e instituciones como otros
sujetos siempre que el juez considere adecuada o apropiada su
intervencin o representacin. Es requisito indispensable del artculo
82 del Cdigo Procesal Civil que opere una forma de notificacin a
travs de la publicacin de una sntesis de la demanda en nuestro
diario oficial y en otro de mayor circulacin del respectivo distrito
judicial. En las Class Actions hay indudablemente dicha notificacin,
operando todas las formas posibles y adicionales de comunicacin, lo
que tambin responde a una realidad tcnica pero tambin
econmica particular. Depender del Juez nacional las reglas a aplicar
con creatividad para que, segn el caso, se cumpla el objetivo de
informar a los afectados con celeridad y eficacia.
Un aspecto valioso de la experiencia fornea lo constituye la
posibilidad de profundizar en una propuesta de accin judicial por la
que se propongan acuerdos de conciliacin susceptibles de brindar
respuestas amplias y dotadas de cierta efectividad tal y como se ha
podido observar, por ejemplo, en Lindsay versus Dow Corning Corp.
Sera tambin interesante, que se tomen aspectos importantes de
dicha experiencia para armar la normativa complementaria a las
acciones para el patrocinio de inters difuso, contemplada en el
artculo 51 del Decreto Legislativo N 807, de donde se fije, por
ejemplo, la posibilidad de sugerir, segn el caso, los supuestos de
atencin para daos evidentes y los tardos; un fondo para proteccin
de las victimas ante lo cual los afectado identificados concurran con
un porcentaje que, en una primera etapa facilite la atencin para el
mayor nmero de afectados; la atencin prioritaria de los caso ms
graves, un fondo de emergencias, limitaciones para los gastos
procesales o costos y costas, etc.
Ciertamente hay mucho camino comn aun por recorrer para asimilar
la creatividad procesal que revela la experiencia anglosajona en torno
al tratamiento de la responsabilidad por productos defectuosos.
Buena parte del impulso descansa en la posibilidad de detectar y
proyectar el dao ante la autoridad judicial salvo que este revista tal
carcter de gravedad que haga innecesaria una especial
investigacin sobre las caractersticas del defecto. En ese sentido,
hay una gran ventaja dado el carcter especializado de los

operadores del derecho de otros pases y de profesionales como los

peritos vinculados a los diferentes productos que, en nuestro caso, se
podra hacer efectivo siempre que se cuente con asociaciones de
consumo m as dinmica.
Sin embargo, ante el dao producido a un amplio nmero de sujetos,
ser menester considerar no solo los aspectos relacionados son la
aplicacin sustantiva como tambin con las cuestiones procesales
especficas. Un tema adicional, por definir, ser el de la aplicacin del
fallo dictado para quienes no han intervenido o no fueron parte del
procedimiento respectivo ni tampoco se incorporan para la recepcin
de una parte de la indemnizacin cobrada por Indecopi.
Es evidente que no habra cosa juzgada para ellos, no ser posible
afectar sus intereses ni el acceso a la justicia de los que no se
apersonaron al proceso ni cobraron beneficio alguno. Sera menester
regular la situacin de quienes presentan a institucin para cobrar
parte de la suma aunque es evidente que, en este caso, habr una
sumisin a las condiciones que regularon este procedimiento y, a
partir del pago total o parcial, los efectos de un acuerdo con efectos
de transaccin extrajudicial por los conceptos abonados que podrn
ser opuestos al productor que fuera demandado por Indecopi, como
medio de defensa en caso de nuevo litigio, pues, aunque dicha
institucin fue la demandante, el pago se ha realizado con dinero
proporcionado por el productor demandado, actuando el Instituto
como una intermediaria del pago, salvo por conceptos no
comprendidos en la accin de Indecopi. Sera necesario un trabajo
intenso en la formulacin de reglas para que ellas no se constituyan
en un elemento que limite el inters de los afectado, pero que, al
mismo tiempo, confiera al productor, los incentivos para solucionar
los conflictos y aplicar la prevencin que es siempre, la propuesta
ideal en materia indemnizatoria. Las dificultades para la proteccin
procesal radican en la diversidad y amplitud del perjuicio al
consumidor como lo atomizado que puede estar el relamo, lo que
limita a traducir las opciones en medidas concretas que orienten el
juez. Las acciones previstas han sido concebidas con un mercado
carcter individual que actualmente no es el nico a considerar como
hemos visto.
Son, en nuestra opinin, elementos de facilitacin para el acceso a la
justicia la fijacin del criterio pro consumidor inmerso en el 2 de la
Ley de Proteccin al Consumidor, las concedidas respecto de la carga
de la prueba sobre la idoneidad del producto, la misma que
corresponde al proveedor y la facilidad para que las partes ejerzan,
con libertad, su voluntad conciliatoria, que, de ser manifestada a
travs de lo ofrecimientos que se realicen en las audiencias
administrativas o fuera de ellas, no deberan ser utilizadas como

medio probatorio de responsabilidad a no ser que los mencionados

ofrecido contengan un reconocimiento expreso e indubitable de
responsabilidad por parte de quien lo formula, de acuerdo a lo fijado
en nuestro pas por el precedente de observancia obligatoria
contenido en la Resolucin N 085-96-TDC (del Tribunal de Defensa de
la Competencia de Indecopi) seguida por Humberto Tori Fernndez
contra Kourus E.I.R.L. de fecha 13 de noviembre de 1996,piblucada
en el diario oficial El Peruano con fecha 30 de noviembre de 1996.
Como indicamos, hemos pretendido establecer rutas para la
estructuracin de un rgimen de responsabilidad civil por productos
defectuosos orientado a la accin efectiva, a la defensa de la vida y la
integridad de la persona humana y de sus bienes, considerando que
en un medio de recursos particularmente escasos es indispensable
alcanzar la real y justa proteccin de las vctimas a partir de los
esquemas que propone el Derecho civil e inclusive el administrativo.
MECANISMOS ADICIONALES DE FACILITACION
PROTECCION DE LOS CONSUMIDORES

PARA

LA

Aludir a los mecanismos de facilitacin supone estructurar reglas para

aliviar o eliminar las limitaciones para la proteccin de los
consumidores que imponen los costos de litigio, el tiempo que tarda
obtener la indemnizacin, la complejidad, etc. adems de lo ya
manifestado se trata de incidir en mecanismos procesales simples y
trasparentes como la instalacin de oficinas de ayuda u orientacin
gratuita a los consumidores sobre las reglas de proteccin y de accin
concreta en el mbito de las instituciones pblicas y organismos
privados como asociaciones de consumidores y por qu no de
organismos ligados a los proveedores y con ellos a la produccin y su
control, adems de juzgados especializados, conciliadores y rbitros
conocedores de la problemtica que estos daos generan. Este puede
facilitar el progresivo acceso a la justicia. Aunque la potestad de
solucionar los conflictos, con carcter definitivo, reposa en la
autoridad judicial, es fundamental repensar en las opciones que
permitan atender con rapidez, a bajo costo y de manera equitativa,
las necesidades de los afectados potenciales y de quienes ya tiene la
infeliz calidad de vctimas, sea en conflicto de gran magnitud como en
los pequeos daos.
La comunidad europea ha trabajado en el avance de un sistema
extra-judicial, diseado para atender las reclamaciones en materia de
consumo, considerando para ello la conciliacin y el arbitraje. Con tal
fin, se propiciaron mbitos de discusin como coloquios de
especialistas que, en Montpellier en 1975 y Grand en 1982, se
ocuparon no solo de la tutela jurisdiccional sino tambin de la
extrajurisdiccional.

Se ha reconocido la necesidad de incentivar la informacin y

educacin a los consumidores, crear mecanismos simples para los
litigios de pequea cuanta, etc. Es posible considerar la experiencia
de rganos Privados de Recursos que aunque tenan carcter privado
fueron creados por instituciones o agrupaciones empresariales, a
veces, con la colaboracin de organizaciones de consumidores han
funcionado bajo control o supervisin publica, impulsando la
conciliacin y el arbitraje. No obstante intereses claros a favor de
determinados.
Sectores de la actividad productiva, una organizacin como la
indicada puede colaborar para detectar y controlar los casos de
productores informales al incentivar la educacin del consumidor
sobre todo en los sectores ms humildes y desprotegidos del pas.
Un ejemplo a considerar es el arbitraje de consumo establecido en
Espaa por RD 636/1993 de 3 de mayo y BOE de 21 mayo de 1993, la
que ha estimulado a las mismas proveedoras que constituyan un
sistema de solucin como garanta adicional para el consumidor al
momento de adquirir un producto. Aquellos que estn integrados bajo
el sistema de arbitraje tienen la publicidad que as lo acredita dando
una imagen de mayor seriedad para el consumidor. Se requiere de
una evidente adaptacin al reconocer que aludimos a realidades
sociales y econmicas diferentes que gozan de un aparato estatal con
mayores recursos econmicos para auspiciar estas iniciativas.
La conciliacin, regulada en nuestro pas a travs de la Ley N 26872
de Conciliacin dictada el 13 de noviembre de 1997como el arbitraje,
regulado por la Ley N26572 General de Arbitraje, promulgada el 05
de enero de 1996, constituyen vas valiosas pero que requieren
contar con personal especializado en la materia, bajos costos y
mecanismo simples que faciliten, inclusive, la intervencin del mismo
consumidor para facilitar el acceso a la justicia en pleitos de reducido
valor econmico, los que, de no ser solucionados de manera directa y
ser amparados finalmente por la autoridad judicial, deberan ser
objeto de registro y seguimiento ante la autoridad administrativa
encargada de estos conflictos.
La intervencin de las asociaciones de consumidores resulta
sumamente importante en dicho proceso de facilitacin de la defensa
procesal de los consumidores en general y de los afectados por la
produccin defectuosa en especial. Se estn dando importantes
avances en el tema.
Nuestra Ley de Proteccin al Consumidor expresa, en su artculo 4,
que dichas asociaciones son organizaciones que se constituyen de
conformidad con la normativa del Cdigo Civil, siendo su finalidad la
proteccin de los consumidores. Su representacin abarca la de sus

asociados como la de quienes le otorguen poder y puedan interponer

a nombre de ellos denuncias y reclamos ante las autoridades
competentes. Aunque no observamos la formacin, en nuestro pas,
de una tradicin asociativa en la defensa de los intereses de los
consumidores afectados por productos defectuosos y, en general, por
cualquier otro dao se observan iniciativas valiosas para mejorar esta
defensa.
Es importante destacar que el artculo 40 de la Ley de Proteccin al
Consumidor, segn el texto plateado por la citada Ley N27311,
permite que el procedimiento pueda ser iniciado de oficio a instancia
del consumidor afectado o del que potencialmente pudiera verse
afectado, o mediante denuncia de una Asociacin de Consumidores,
rigindose esta disposicin por lo establecido en el Decreto
Legislativo N807 que regula las facultades del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual Indecopi-.
Para el caso de productos defectuoso adquiridos o servicios
contratados por una sociedad conyugal o por otros patrimonios
autnomos, la modificacin contenida en el artculo 40 antes
mencionado expresa que, cuando se solicite la imposicin de una
medida correctiva de devolucin o de reposicin, la legitimidad para
obrar corresponder al patrimonio autnomo, mientras que la
representacin procesal ser de cada uno de sus integrante segn
seala el Artculo 65 del Cdigo Procesal Civil.
Representada un avance la iniciativa incorporada a travs del artculo
45 de la Ley N 27311 de 18 de julio del 2000 para fortalecer el
sistema de proteccin al consumidor, por la que se autoriz al
Directorio del Indecopi celebrar convenios de cooperacin
interinstitucional con asociaciones de consumidores de reconocida
trayectoria, establecindose que tambin se podr disponer que un
porcentaje de las multas administrativas impuestas en los procesos
promovidos por dichas asociaciones, sea destinado a financiar
publicaciones, labores de investigacin o programas de difusin a
cargo de las mismas.
Ordenamientos como el espaol, en el mbito de la proteccin al
consumidor y al daado en general, reconocen la importancia de
conceder apoyo tanto poltico como econmico o incentivos a las
organizaciones de consumidores en tanto ellas pueden cubrir los
espacios a los que no llegan otras instituciones. Estas organizaciones,
en otros pases, son invitadas para discutir los temas que importan a
los consumidores y adems reciben ayuda y subvenciones que en la
prctica suelen ser su principal fuente de ingreso.
Conforme al artculo 80 del cdigo Civil Peruano, la asociacin es una organizacin estable
de personas naturales o jurdicas, que a travs de una organizacin comn, persigue un fin
lucrativo.

Destacar

las actividades que desde diferentes mbitos, impulsa don Jos Delgado Zegarra,
travs de una actividad asociacin de consumidores.

En Espaa, constituyen federaciones y confederaciones que amplan

su espectro de proteccin e intercambio de informacin; estas
organizaciones pueden dirigirse a la colectividad a travs de los
medios de comunicacin en condiciones de igualdad con otras
instituciones.
Otras formas de facilitar la atencin de la problemtica involucran la
revitalizacin de la figura de la Defensora del Pueblo a travs de un
Defensor del Consumidor como hay en otros pases y, como ya se
indic, jueces principalmente en los pases escandinavos; la creacin
de fiscales especializados para atender estos casos, adems de la
proyeccin, en coordinacin con el Indecopi, de la orientacin y el
apoyo procesal especializado en areas relevantes, en un mbito
regional mayor al actual.
Ante tales sugerencias, el dictado de regulaciones para agilizar el
procedimiento indemnizatorio, a travs del uso de la va sumarsima
para los casos de ciertos daos, constituye, igualmente, una
alternativa necesaria y valiosa.
Una propuesta interesante es la expuesta por CAPPELLETTI y GARTH,
al referirse a lo que llaman mecanismos que se apoyan en la
persuasin y no en la coercin y suponen la reparacin de los
perjuicios a los consumidores a travs del apoyo de los medios de
comunicacin o informacin, tal y como ha concurrido en Canad,
Inglaterra y los Estados Unidos de Amrica, entre otros pases.
Estaciones de radio y televisin, como algunos diarios, se ocuparon
de recibir las quejas de los consumidores, derivndolas a las
respectivas reparticiones que las podan atender o las investigaron
directamente empleando el arma de la publicidad. El inconveniente
del camino de la publicidad, radica en el mal uso que muchos pueden
hacer de un mecanismo como el indicado amenazando con perjudicar
al proveedor, con daar su nombre, sin un verdadero animo de
fomentar la solucin armoniosa de los conflictos. En nuestro pas, hay
diarios como El Comercio que mantiene una pgina dedicada a
tratar problemas que involucran a los consumidores y derivan,
atienden o investigan sus quejas de manera positiva. Este trabajo, es
en todo caso, un ejemplo de seriedad y apoyo concreto para mejorar
la situacin del consumidor. Es importante que se mantengan
iniciativas en otros medios de comunicacin para apoyar el tema con
seriedad e imparcialidad.
Conviene reconocer que los mecanismos de facilitacin que procuran
proteger los intereses de la sociedad pasan por considerar una nocin
particular de inters pblico rescatando el papel que juegan las
instituciones en la proteccin de la poblacin.

Para ello, recogemos los comentarios de ALFREDO BULLARD en

cuanto a que se requiere considerar un marco institucional
apuntalado en tres frentes: el formal, el de la exigibilidad o el
enforcement, y los presupuestos internos o el marco interno o
informal, entendido en este contexto, como el animus o la disciplina
moral requerida para contratar y ejecutar un contrato bajo reglas de
buena fe.
p. Cit, pp. 76 y 77. Tambin es importante considerar el trabajo de Acosta ESTEVEZ, Jos B,
OP. Cit.

GONZALES,

Felipe, pg. 244. El artculo citado forma parte de este texto corresponde
concretamente a BULLARD CONZALEZ, las acciones del inters pblico en defensa de la libre
competencia y la proteccin al consumidor.

Se destaca, en este contexto, que el marco formal conforma un

conjunto de reglas claras y sencillas dirigidas a proteger los derechos
de propiedad y el cumplimiento de los contratos como vehculos para
el adecuado funcionamiento del mercado debiendo agregar, en este
contexto, los derivados de un esquema de proteccin ante los daos.
El marco informal involucra concepciones ticas que abarcan la
conciencia como tambin, el inconsciente individual y el colectivo,
constituyndose en sustento de conductas que son eficientes por ser
honradas y predecibles, incentivando la reduccin de los conflictos.
Como bien Dice el indicado Alfredo BULLARD, el marco institucional
construido sobre la base de los citados frentes o elementos no slo
consolida los cambios sino que los puede legitimar frente a la
poblacin que puede llegar a sentir los como algo suyo o por lo
menos como un ideal digno de proteccin y apoyo.
Resulta interesante agregar, en esta parte, los comentarios de
DOUGLASS C. NORTH respecto a la importancia de las instituciones
como importante herramienta para la estructura de incentivos de una
sociedad, al ser ellas las que sobre la base de consenso social asignan
cdigos de recompensas y sanciones.
La facilitacin estara dada por la asignacin y ejercicio de un papel
dinamizador a las instituciones pero tambin en la fijacin de
mecanismos concretos que permitan la proteccin efectiva ante el los
daos causados por los defectos de los productos.
Preciso NORTH que el desarrollo en el terreno econmico se
fundamenta en la productividad a travs de la maximizacin de
resultados y ellos se logra mediante el diseo institucional que aliente
a las personas para emprender actividades productivas, lo que se
traduce tambin en actividades o conductas reconocidas como
deseables y no deseables para la comunidad. Lo interesante es que la
internalizacin propiamente dicha se logra por la fuerza de la
imposicin de modelos por los que se refuercen dichas conductas

deseables, situacin que nos lleva un terreno ms bien de corte

psicolgico Qu es donde reposa, con ayuda del marco jurdico y la
accin de la autoridad, el xito de las medidas adoptadas.
Manifiesta NORTH Qu debe insistir en la obligatoriedad de la ley
reforzando los derechos de propiedad o, las reglas de responsabilidad
civil; y, finalmente, es fundamental un poder judicial que de manera
oficial, justa, imparcial, y bajo esquemas estables, predecibles,
busque hacer velar los acuerdos o las reglas.
Un marco institucional slido que repose en el consenso, a la larga o a
la corta, legtima un sistema econmico y jurdico con el apoyo de la
poblacin.
Creemos que hay todava mucho que hacer en nuestro pas en lo que
corresponde a la construccin de un adecuado marco institucional.
A nivel del marco formal, se han dictado diversas normas que
propugnan la simplificacin y Claridad de reglas a nivel de la
proteccin al consumidor, muchas que propugnan mecanismos
adecuados para la solucin de conflictos como son las de conciliacin
extrajudicial y arbitraje, ambos con cierta dosis de especializacin.
Se han dado a ciertos en el terreno de La regulacin y desregulacin
con el nimo de facilitar las actividades de los sujetos y tambin para
la proteccin de los consumidores en el terreno de la produccin
defectuosa. La Ley de proteccin al consumidor ha ido sufriendo
ajustes con la finalidad de facilitar esos objetivos.
En efecto, el manejo del Poder Judicial en el Per, te llegan los
reclamos de muchos consumidores y el que llegado el momento tiene
el rol de ejecutar las resoluciones dictadas por el Indecopi, se realiza
sobre la base de una revisin slo de carcter procesal ms que
sustantiva. De all, la importancia de fomentar una especializacin
tambin en el terreno de la autoridad judicial. La materia requiere de
formacin jurdica especializada y una importante dosis de tecnicismo
en la evaluacin del defecto.
Aunque el principio por el que la interpretacin de las regulaciones de
proteccin al consumidor se realiza en el sentido ms favorable al
consumidor, ser importante verificar la interpretacin que se da a tal
precepto con la finalidad de requerir al proveedor la entrega de
informacin relevante. En ciertos casos, ser importante evaluar la
posibilidad de conceder derechos a los consumidores o a las
organizaciones para pedir de manera directa informacin cuando se
trata de adquirir antes de productos sobre los que existen indicios
indicios claros de daos a los consumidores.
La falta de un marco institucional regional y previsible de
administracin de justicia en el terreno de la produccin defectuosa,

especialmente, afecta el diseo de un sistema jurdico moderno que

pueda generar confianza Y hacer que el peso de los daos causados
por los defectos de los productos descanse en el responsable.
A la larga, el proveedor que tome costoso seguros para proteger a las
vctimas eventuales, por los aos que sus productos generen,
competir de manera desigual con quin no contrata ningn seguro y
menos An es cuidadoso con los productos que coloca en el mercado.
Este ltimo tiene el incentivo de un menor costo de sus productos lo
que al final, le genera mayores ingresos. Es el menor costo proviene
no slo de la falta de cuidado y obviamente del costo del seguro que
no paga, pero tambin de las indemnizaciones que no abona Pues el
rgimen imperante es incapaz de dar respuestas eficientes que lo
castiguen por sus omisiones.
Accionar contra un proveedor de cuidado involucre a tomar en cuenta
el plazo del proceso, y lo impredecible de resultado y el beneficio que
eventualmente se genera, lo que se constituyen un real problema
cuando se trata de considerar un pas pobre como el nu9estro. En
efecto, S a la incertidumbre y a la falta de acciones claras le
sumamos las reducidas posibilidades que los perjudicados tienen por
sus situaciones de pobreza, veremos un paisaje de descontento y
frustracin qu, a la larga, genera ms conflicto. La falta de un
acuerdo sistema para detectar los problemas y luego del dao hacer
efectiva la defensa y ejecutar las reglas, afecta con mayor fuerza los
sectores menos favorecidos que son aquellos que deberamos
proteger; quienes tienen menores restricciones para la viabilidad de
sus proyectos se informan pudiendo evitar ser afectados y/o en caso
de daos logran una mejor negociacin con sus proveedores.
Al no llegar muchos reclamos a la va judicial y el administrativo por
no dar incentivos para ello, en las clases populares que son las ms,
pero tambin en el pblico en general, Se desconoce Qu productos
causaron daos, eliminando o limitando la posibilidad de sancin y la
supresin natural de producto defectuoso por la va del mercado.
Con relacin a la facilitacin por la vida de un arreglo prejudicial,
resulta importante el apoyo que confieren las reglas que regulan la
actividad de Indecopi segn lo previsto en el artculo 39 del
mencionado decreto legislativo N 716- Ley de Proteccin al
Consumidor. De acuerdo al artculo 38 de la citada Ley, se busca
solucionar las disputas recurriendo a la conciliacin, la mediacin, el
arbitraje o mecanismos mixtos a fin de que a travs de
Procedimientos sencillos y rpidos y atiendan y resuelva con carcter
vinculante y definitivo para ambas partes las quejas o reclamaciones
de los consumidores o usuarios sin perjuicio de las competencias
administrativas.

La variacin operan a travs de la ley N 27311 al conceder a la

Comisin de Proteccin al Consumidor la posibilidad de pronunciarse
sobre la reposicin y reparacin de productos, la devolucin de la
contraprestacin pagada por el consumidor, y/o cualquier otra medida
tendiente a revertir los efectos de la conducta infractora han buscado
reforzar los canales de atencin y suplir, en nuestra opinin, los
problemas que aquejan a los consumidores de requerir la atencin de
sus conflictos por la va del Poder Judicial. Es obvio que hay all un
mecanismo facilitador en sede administrativa.
La presencia de numerosas reclamaciones Por quienes crean tener la
calidad de consumidores revel que Durante los primeros aos de
creacin de Indecopi y de aplicacin de la normativa hubo un
generalizado desconocimiento de las atribuciones de esta institucin.
Las solicitudes se fundamentaron en lo previsto por los artculo 5
inciso e) y 32 de la Ley de Proteccin al Consumidor como la Sala de
Defensa de la Competencia en primera y segunda instancia,
respectivamente, determinaron que esos supuestos planteamientos
como de responsabilidad civil no reconocan la Facultad de Indecopi
para determinar la reparacin, accin que slo poda ser realizada por
el Poder Judicial.
Consideramos que la presin por armar un esquema eficiente gener
la propuesta sobre las medidas correctivas planteadas, primero, en el
Documento de Trabajo N 001-1999 denominado Avances, retos y
propuestas en la promocin de los derechos del consumidor
publicado en el diario oficial El peruano en el ao 1999, con motivo
del Da del Consumidor.

Ley N 27311 DE 25 DE JUNIO DE 2000, publicada el 18 de julio de 2000.

Mediante dicho documento Indecopi propuso un cambio al artculo
41 de la Ley de Proteccin al Consumidor a efecto de crear un nuevo
articulado que permitiera un pronunciamiento en torno a la
determinacin de una reparacin de carcter patrimonial. La razn
que se dio para tal sugerencia fue la expectativa del consumidor en
espera la solucin de su conflicto cuando recurre al Sistema de Apoyo
al Consumidor hoy Sistema de Apoyo al Ciudadano o la Comisin de
Proteccin al Consumidor.
La propuesta qued a la espera de modificaciones que se produjeron
a travs de la ley N 27311; dicha ley, sin aludir expresamente a la
Facultad de ordenar indemnizaciones, permiti que el Indecopi admita
a travs de las llamadas medidas correlativas, entre otras, la
reposicin y reparacin de productos; la devolucin de la
contraprestacin pagada por el consumidor; y cualquier otra medida
que tenga por finalidad revertir los efectos que la conducta infractora

hubiera ocasionado o evitar que ests se produzcan nuevamente en

el futuro segn aparece en el artculo 42 de la Ley 27311.
Originalmente, el artculo 41 de la Ley de Proteccin al Consumidor
sealaba la posibilidad de que Indecopi, a travs de su Comisin de
Proteccin al Consumidor, fijar a sanciones de carcter administrativo
tales como advertencia; multa, decomiso y remate de la mercadera,
destruccin de mercancas; y clausura del establecimiento el negocio
Sea temporal o definitiva.
La comisin de proteccin al consumidor a travs de las resoluciones
nmero 513 2000 CPC de 01.02.01 y la 617-2000-CPC de
25.01.200, ha manifestado que no cabra considerar que las medidas
correctivas tienen carcter resarcitorio per se por ser ellas de
carcter administrativo. Claro, no lo tienen por s mismas como
objetivo central, sino que buscan directamente corregir o aplicar un
correctivo ante una conducta que la ley califica como infraccin. Pero
es obvio que, de manera indirecta, se consigue el objeto de reparar
en parte aquello que la conducta infractora gnero.
Somos de la opinin que hay en dichas medidas pasitas
indemnizatorias que funcionan como facilitadores para la fijacin de
un sistema de apoyo al consumidor, aun cuando por su origen
caractersticas formales tengan carcter administrativo y de manera
ms concreta, facetas correctivas. Su funcin es la de alcanzar la
eficiencia satisfaccin de los intereses inmediatos y patrimoniales del
consumidor, restituyendo corrigiendo el desequilibrio introducido por
una infraccin del proveedor, cumpliendo con la indicado en la
Constitucin y en la Ley de Proteccin al Consumidor. Si por la va
administrativa es posible que entes como el Tribunal Fiscal, por
ejemplo, resuelven controversias en temas como pagos indebidos y
otros de carcter fiscal, es posible tambin que, al aplicar correctivos
o corregir, de manera indirecta se logra satisfacer otras funciones
logrando el resultado de beneficiar al consumidor.

Citada por Juan ESPINOZA ESPINOZA, en su artculo, la Ley de fortalecimiento del sistema
de proteccin al consumidor y las nuevas medidas correlativas.

El objetivo directo puede ser corregida al proveedor. Es obvio, que si

el uso de esta medida permite la satisfaccin de los intereses de
proteccin en beneficio del consumidor, al amparo del artculo 2 de
la Ley de Proteccin al Consumidor, se debe ponderar esta opcin
enlazndola con el artculo 65 de la Constitucin Poltica del Per.

No se desprende de la normativa ni de su aplicacin que esta medida

constituya un castigo, sino slo un correctivo. En el Derecho, las
etiquetas colaboran en la calificacin, pero lo importante es atender a
los que son y lo que hacen en beneficio de los fines previstos en las
Instituciones. No consideramos que haya ningn tipo de usurpacin
de funciones de la autoridad administrativa, pues se trata de
funciones delegadas cumpliendo el principio de legalidad e inclusive
el constitucional.
Completamente los incisos d), e) y f) del artculo 42 de la Ley antes
indicada conceden, a la Comisin de Proteccin del Consumidor, la
posibilidad de disponer la reposicin y reparacin de productos; la
devolucin de la contraprestacin pagada por el consumidor o
cualquier otra medida que tenga por finalidad revertir los efectos que
la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que stas se
produzca nuevamente en el futuro.
Ciertamente hay similitud entre los estn artculo exponer y los
comentarios que formulan autores clsicos como Henry MAZEAUD,
Len MAZEAUD y Andr TUNC en su Tratado Terico y Prctico de la
Responsabilidad Civil. Sobre los modos de reparacin, dichos juristas
explicaban que tras la verificacin de la responsabilidad del
demandado y el derecho del demandante, la autoridad judicial tiene
dos caminos:
a) Puede disponer la reposicin de las cosas en el estado anterior;
adoptar las medidas propias para colocar al demandante en la
misma situacin que si el demandado no hubiera incurrido en
responsabilidad. Decan qu del acto ilcito no quedara sino el
recuerdo y sus efectos desapareceran.
b) Puede no tratar de Borrar el dao sufrido pero s esforzarse por
compensarlo tomando las medidas destinadas a procurar a la
vctima una ventaja que resulte el equivalente del perjuicio
padecido.
El perjuicio no desaparece sino que queda compensado.
Hubiera sido ideal reforzar la mejora de los fallos del Poder Judicial.
Sin embargo, ya que los requerimientos de los consumidores hace
necesario un previo proceso de difusin de la problemtica a nivel
judicial, resulta necesario aprovechar el apoyo facilitador y, dada la
realidad actual, la mayor especializacin que tiene el Indecopi en
torno al tema.

Artculo 42: Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubieran lugar, la Comisin
de Proteccin al Consumidor, actuando de oficio o a pedido de parte, podr imponer a los
proveedores que incurran en alguna de las infracciones tipificadas en la presente Ley.

Ante las dificultades para modernizar el Poder Judicial a efecto de que

logre superar la permanente y elevada carga procesal y mayor
especializacin en torno a la materia, la modificacin propuesta y
lograda permite salvaguardar los intereses de los consumidores con
mayor rapidez y eficiencia. Ello no quita la necesidad de proceder a
su adecuada difusin en el mbito nacional.
Coincidimos con Alfredo BULLARD cuando menciona que no es fcil
sistematizar los mbitos de competencia de la Comisin de Proteccin
al Consumidor.
Con las modificaciones producidas al artculo 39 de la Ley de
Proteccin al Consumidor, por efecto de la Ley N 27311, que ahora
especifica qu es la Comisin de Proteccin al Consumidor el nico
rgano administrativo competente para conocer de las presuntas
infracciones al rgimen de su proteccin, el panorama variado y, de
hecho, la intervencin de la Comisin ha pasado a tener un carcter
directriz ms que residual. Ya conferido al indecopi la atribucin de
terminar administrativamente los lineamientos para la proteccin al
consumidor y las diferentes facetas de las conductas visitas como los
incentivos o desincentivos relativos al tema.
Las pautas dictadas han recogido conceptos fijados por la
jurisprudencia americana aunque tambin otros del moderno derecho
del consumo en el ordenamiento europeo.
No facilita o mejora el esquema, en todo caso, la carencia de un
manejo coordinado por el Poder Judicial y el Indecopi de conceptos
bsicos o comunes como el criterio de seguridad o peligrosidad o
tambin cuando se trata de considerar la difusin de ideas sobre la
carga de la prueba por parte del proveedor.
Aunque la Comisin de Proteccin al Consumidor asume en primera
instancia la fijacin de sanciones al proveedor como la posibilidad de
pronunciarse entorno algunas medidas que procuren la reversin de
los efectos causados con la conducta infractora, es fundamental que
el Poder Judicial atienda, con el tiempo, estos procesos de manera
especializada, rpida y uniforme para comprender el fenmeno
reparador.
Cmo se adelant, sera importante proyectar procedimientos
particulares o el uso de la va del procedimiento sumarsimo en la va
judicial, para atender las reclamaciones por daos generados por
productos defectuosos, cualquiera que sea el monto. Como ya se
adelant, la creacin de juzgados y salas o tribunales especializados
para la atencin de la problemtica indemnizatoria del consumidor es
una propuesta analizar.

Tambin ira en esta lnea la fijacin a travs de reglas o lneas de

interpretacin destinadas a evitar que se burle a los consumidores
afectados a travs de la canibalizacin o la desviacin del
patrimonio de un proveedor que va camino a ser declarado culpable
en una demanda indemnizatorio, mediante mecanismos como el uso
efectivo en el mbito judicial de la doctrina del levantamiento del
velo societario, que supone atender al uso fraudulento de la figura
societaria con la finalidad de impedir los efectos de la aplicacin de
una sentencia indemnizatoria.
Se propugnara, de esta manera, un sistema que proyecte y
simplicidad, celeridad, estabilidad, aplicacin cierta, mayor
estandarizacin, y, en general, la necesaria eficacia en torno a los
alcances del rgimen de proteccin a las vctimas de la produccin
defectuosa.
Cmo menciona North es fundamental insistir en reducir los costos
para la medicin de atributos y los que se requiera emplear para
requerir la obligatoriedad de los acuerdos.
La larga explicacin en torno al importante papel de Marco formal no
puede llevarnos a olvidar o dejar de lado la percepcin de la
poblacin. En este como muchos otros pases en vas de desarrollo o
del Tercer mundo, con economas frgiles, se suele observar en el
proveedor una visin cortoplacista e indisciplina frente al orden y a
los principios de honestidad comercial y responsabilidad en la
colocacin de productos, lo que afecta el marco planteado en este
trabajo como formal.
Las resoluciones pronunciadas por la comisin de proteccin al
consumidor del Indecopi se constituyeron en un elemento facilitador
para los reclamos de los consumidores y permiten fijar reglas de
carcter tuitivo para el menos informado en esta relacin. Dicha
facilitacin se dio al subrayar, en base a lo ya expresado desarrollo
histrico y doctrinario de esta materia, que la responsabilidad
administrativa era objetiva, inclusive, antes de que la normativa
incluyera una mencin Represa sobre el tema.
La informalidad tie a la produccin defectuosa de caractersticas
particulares muy propias de los pases en vas de desarrollo. No puede
negarse que esta produccin se constituye, no obstante las crticas,
en una opcin importante en la medida que de un lado con ella se
logra solucionar permanentes problemas de empleo que sufren
economas como las muestras, mientras que de otro lado se concede
al consumidor la posibilidad de acceder a bienes a bajo costo dada la
poca inversin que representa esta produccin.
S ha logrado mucho en el desarrollo de una cultura del consumidor.
Pero hay todava limitaciones. Basta aproximarse a la naturaleza o

caractersticas de las denuncias o acciones de los consumidores en

sede administrativa o judicial, para observar que quienes concurren
no son los integrantes de la clase media baja o de extrema pobreza, o
lo hacen en mnima proporcin. En el Poder Judicial se aprecia un
nmero mayor de accionantes por temas de responsabilidad civil por
accidentes de trnsito y son muy pocas las demandas planteadas por
productos defectuosos. No hay adecuada Concepcin del problema
que se vincula adems a la poca preparacin de las personas para
saber cundo fueron daados por un producto. No puede negarse que
detectar la existencia de daos causados por productos defectuosos
no siempre resulta simple; exige un manejo tcnico apoyado en
profesionales y en pruebas complejas que permitan determinar la
responsabilidad efectiva del proveedor. Aunque la presuncin de
responsabilidad colocada en el proveedor facilita el anlisis, es
menester que la autoridad y el consumidor se hallan en la posibilidad
de relacionar el dao imputado con la conducta del proveedor en
muchos casos es la primera aproximacin puede resultar complicada.
El incentivo para formar ese equipo de personas preparadas en el
anlisis y el nimo o inters de las vctimas se da a travs de la
determinacin y efectiva aplicacin de adecuados resarcimientos,
aunque pueden darse en un efectivo sistema de pronta atencin en la
va de la conciliacin.
El conocimiento sobre lo que el sujeto debe hacer para identificar los
productos que presentan defectos y a dnde debe recurrir, todo ello
sin perjuicio de las acciones de control que las autoridades deben
impulsar. De esta forma, se estimula al sistema para retirar los
productos defectuosos sobre todo cuando se habla de graves riesgos
a la vida, la integridad de la persona y sus bienes.
Por ejemplo, los medios de comunicacin en Espaa constituyen
parte del esquema de proteccin institucional, en tanto los medios
estatales estn obligados a dedicar espacios y programas no
publicitarios a la informacin y educacin de los consumidores y
usuarios sobre la base de diferentes regulaciones, lo que facilita la
transferencia y obtencin de informacin.
La propuesta Espaola y en general la de los pases miembros de la
Comunidad Econmica Europea insisten en el derecho a la educacin
y formacin en materia de consumo. As, en el caso espaol, los
artculos 18 y 19 de su Ley General para la Defensa de
Consumidores o Usuarios, con un carcter instrumental, procura no
slo instruir a los consumidores hacia una visin crtica y sera del
consumo, sino tambin a las autoridades para una mejor tcnica de
control con el nimo de lograr en el ejercicio de dicha funcin, un
equilibrio entre produccin y consumo.

La Constitucin Poltica de 1993 expresa en sus artculos 7 8 y 9 el

derecho a la proteccin de la salud, lo que se traduce en una clara
descripcin de deberes y reglas concretas a travs de la Ley N
26842- General de Salud. Esta autoridad tienen, en el mbito
Nacional, el control sanitario de los productos farmacuticos y
galnicos, estipulando una serie de directiva sobre la obtencin del
registro sanitario en base a frmulas farmacuticas elaboradas de
acuerdo a los estndares que la misma norma seala y por los cuales
se recurre segn el caso a La farmacopea alemana, belga,etc. Las
reglas de fabricacin almacenamiento recurre Igualmente a las
buenas prcticas de manufactura de laboratorio y de
almacenamiento, recomendadas, por la Organizacin Mundial de la
Salud o a las que dicte la Autoridad nacional, las que obviamente, en
razn de sus posibilidades tcnicas y econmicas, tienen limitaciones
para innovar. El inconveniente de estas reglas y de otras planteadas
para el caso de medicamentos y recursos teraputicos naturales
radica en lograr una verdadera supervisin y control de calidad. Salvo
que el caso sea realmente notorio que se disponga de informacin
fornea respecto de las investigaciones y resultados sobre que causo
un dao, no siempre ser posible detectar los defectos y menos an
los riesgos que se hubieren generado la poblacin por la innovacin
tecnolgica y en general, por cualquier producto sea o no novedoso.
Dependemos de la informacin fornea y, por aadidura, el esquema
de supervisin dada la escasez o carencia de recursos no permite
hallar a tiempo el defecto, el mismo que queda generalmente en la
vctima debido a la ignorancia o falta de recursos para accionar
adecuadamente.
Segn el artculo 37 de nuestra Ley de Proteccin al Consumidor, las
autorizaciones por parte de los organismos del Estado para la
fabricacin de un producto o la prestacin de un servicio en los casos
en los que ello fuera necesario no exime de responsabilidad al
proveedor frente al consumidor, pues ste debe cuidar la idoneidad y
seguridad de sus productos.
Para el caso de alimentos y bebidas, la cuestin se reduce a la falta
de posibilidades de control tcnico y recursos humanos y materiales
para ello. En el caso de haberse producido el mal de las vacas locas
en nuestro pas, no nos hubiramos hallado en condiciones de
detectar inmediatamente ese producto defectuoso. Dependemos de
la informacin que nos llega, al no haber infraestructura ni recursos
para determinar en la mayor parte de los casos situaciones crticas
que afectan a la poblacin. Esto debe llevarnos involucrar a los
centros de investigacin como son las universidades, organismos
gubernamentales y no gubernamentales en las tareas de
investigacin y recepcin de informacin transmitindola cuando ello
corresponda, buscando el equilibrio en la proteccin.

Por otro lado, en el caso de reclamos que apunten a denunciar la

presencia reiterada de defectos que, sin embargo, no representa un
monto significativo, es menester considerar en la Ley mecanismos
para detectar la acumulacin de acciones. Se buscara sancionar al
proveedor de manera tal que se produzcan desincentivos para la
produccin de esta clase de productos que no generan demandas por
los costos de litigio pero si causan molestar y pueden terminar el
incremento de las faltas de proveedor.