Centro de Estudios

del
Derecho Internacional Humanitario

SOBRE LA OPININ CONSULTIVA DE LA CORTE

INTERNACIONAL DE JUSTICIA ACERCA
DE LA LICITUD DE LA AMENAZA O DEL EMPLEO
DE ARMAS NUCLEARES
(8 DE JUNIO DE 1996).

Dr. Miguel A. DEstfano Pisani

Presidente de la Sociedad Cubana
de Derecho Internacional (UNJC)
Profesor CEDIH

La Habana
Cuba
Junio del 2000

SOBRE LA OPININ CONSULTIVA DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

ACERCA DE LA LICITUD DE LA AMENAZA O DEL EMPLEO DE ARMAS NUCLEARES
(8 DE JULIO DE 1996)
En mayo de 1992 varias organizaciones no gubernamentales emprendieron una campaa
internacional denominada World Court Projets (Proyecto de la Corte Internacional) que se
convirti en un movimiento a escala planetaria que incluy al Comit Internacional de la Cruz Roja
(CICR). La Corte Internacional de Justicia (CIJ) recibi la cifra record de opiniones de 43 Estados.
El 14 de mayo do 1993 la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) plante a la CIJ la siguiente
cuestin Habida cuenta de sus efectos en la salud y el Medio Ambiente, constituira un empleo de
armas nucleares por un Estado en una guerra u otro conflicto armado una violacin a las
obligaciones que le impone el Derecho Internacional, inclusive la constitucin de la OMS
Los Estados nucleares impugnaron la competencia de la CIJ para responder a tal solicitud de opinin
habida cuenta decan-, de la incompetencia de la OMS para presentarla y, en el caso de la
Asamblea General de las Naciones Unidas de la ndole confusa y contraproducente de la solicitud
para el desarme.
La decisin final de la CIJ fue de 7 votos a favor y 7 en contra pero el "voto de calidad" del
presidente de la Corte a favor de la Opinin Consultiva decidi su aprobacin.
La 0pinin Consultiva descart los argumentos basados en la prohibicin de emplear armas
qumicas o toxnicas por que la convencin de 13 de enero de 1993 por la que se prohben las armas
qumicas fue negociada y aprobada y nunca se trat el asunto de las armas nucleares, y sera abusivo
buscar en ello la fuente de una prohibicin en las armas qumicas o del empleo del arma nuclear. La
Corte seal que hasta ese momento no haba tratado alguno relativo a la prohibicin general de las
armas nucleares (Tratado de No Proliferacin - TNP) y de zona desnuclearizadas y expres la
creciente inquietud de la comunidad internacional con respecto a las armas nucleares.
Por lo que respecta al derecho consuetudinario la Corte no estuvo en condiciones de comprobar
ninguna opinio juris suficiente, aunque s de una nascent opinio juris; por otra parte, y por primera
vez en su historia la Corte se refugio en una especie de non liquet al sostener que no se consideraba
capaz de preciar por donde pasa la lnea divisoria entre la legalidad e ilegalidad e invoc la
insuficiencia de los elementos que le fueron proporcionados, cuando la prctica de los tribunales no
es acogerse a esas dudas sino decidir en todo caso que conozcan.
La Corte reconoci que, en principio, el empleo de armas nucleares es ilegal pero agrega que, no ha
de perderse de vista el derecho fundamental de todo Estado a la supervivencia y, por lo tanto, el
derecho de recurrir a la legitima defensa, de conformidad con articulo 51 de la Carta, con lo cual
la Corte parece atribuir el poder de hacer posible (si no probable) la legalizacin del arma nuclear.
En otra parte de la Opinin Consultiva se establece que no puede decidir si ... la amenaza o el
empleo de armas nucleares es licita o ilcita en una circunstancia extrema le legitima defensa en la
que este en riesgo la supervivencia misma de un Estado y sostiene que la prctica de los Estados
demuestra que la ilicitud del empleo de ciertas armas como tal no dimana de una ausencia de
autorizacin sino que por el contrario, se formula en trminos de prohibicin.

Lo cierto es que, en lugar de asignar un papel fundamental al derecho de existencia para justificar,
en la legtima defensa la legitimizacin del empleo del arma nuclear, hubiera sido ms acertado
puntualizar ms sobre el hecho que un Estado no tiene derecho a destruir el planeta. De otra parte,
recurrir a las armas nucleares constituye una clara contradiccin con una serie de principios del DIH
porque debemos admitir que, en caso de legitima defensa el ius ad bellum libere de la obligacin de
respetar el iure in bello, que debe ser respetado en todas las circunstancias, sea cual fuere el casus
bello?
Por lo que respecta a la ndole de las armas nucleares, el CICR observa que basndose en las
pruebas cientficas presentadas, la CIJ manifest que el poder destructor de las armas nucleares no
puede limitarse, ni en el espacio ni en el tiempo, y que es difcil para el CICR, plantearse cmo un
empleo de armas nucleares podra avenirse con las normas del DIH; el CICR esperaba que la
Opinin Consultiva de la Corte diera un nuevo impulso para librar a la humanidad de esta amenaza
tan horrible, para agregar el CICR que el empleo del arma nuclear sera un grave peligro para las
futuras generaciones y que, ante todo es difcil para el CICR plantearse cmo un empleo de armas
nucleares podra advenirse con las normas del DIH debido a los devastadores efectos de esta arma,
que el CICR esta persuadido que nadie quiere que se usen, esperando que la Opinin Consultiva de
la Corte diera un nuevo impulso a los esfuerzos de la comunidad internacional para librar a la
humanidad de esa terrible amenaza. Esta fue la posicin del CICR antes de la Opinin Consultiva.
La Opinin Consultiva dice que la amenaza o el empleo de las armas nucleares tambin deber ser
compatible con las exigencias del Derecho Internacional aplicable en los conflictos armados,
particularmente con los principios y las normas del DIH, as como con las obligaciones especificas,
de conformidad con los tratados y otros compromisos referidos especficamente a las armas
nucleares; y recoge la clusula de Martens al sostener que est prohibido por consiguiente,
emplear armas que causen tal dao o agraven sus sufrimientos, es decir, que causen mayores
sufrimientos que los daos que suponen el logro de los objetivos militares legtimos...
En fin, la Corte saca conclusiones que son contradictorias, al sostener que, a la luz de las
caractersticas... el empleo de armas nucleares difcilmente puede ser aceptable a las exigencias
del DIH, pero que ella se considera incapaz de declarar si el empleo de armas nucleares es contrario
en todas las circunstancias al DIH en virtud de alegar el derecho de legitima defensa, contradiccin
que expresa, adems, cuando dice que considera que no dispone de suficientes elementos para
concluir con certeza que el empleo de las armas nucleares estara necesariamente en contradiccin
con los principios y las normas del derecho aplicable en los conflictos armados en todas las
circunstancias.
Un prrafo de Opinin Consultiva crea aun ms dudas cuando dice La emergencia como lex lata de
una norma consuetudinaria, por la que se prohbe especficamente el empleo de las armas nucleares
como tales, se ve entorpecido por las tensiones que persisten entre, por una parte, una opinio juris
naciente y, por la otra parte, una adhesin aun fuerte ... La prctica de la disuasin. Cmo manejar
la disuasin como una practica valedera y legitimada?
La declaracin del CICR ante la Asamblea General de las Naciones Unidas relativa a la Opinin
Consultiva de la Corte Internacional de Justicia, seala que, por primera vez la CIJ analiz con
cierto detenimiento el DIH que rige el empleo... la reafirmacin de algunas normas que la Corte
defini como inquebrantables, en particular la prohibicin absoluta del empleo de armas que pueden
causar sufrimientos innecesarios, para agregar el CICR ... celebramos que la Corte haya puesto de
relieve que el derecho humanitario se aplica en todas las armas sin excepcin, incluidas las
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nuevas... y desea destacar que no hay excepcin alguna contra la barbarie y el horror que
engendra, con demasiada facilidad la guerra y adems se aplican uniformemente en todas las partes
en un conflicto en todas las circunstancias, para agregar por lo que respecta a la ndole de las
armas nucleares, observamos que, basndose en las pruebas cientficas presentadas, la Corte
manifest que el poder destructor de las armas nucleares no puede limitares ni en el espacio ni en el
tiempo...
Debemos observar que, por el tratado de no proliferacin (TNP), se legitima el hecho que algunas
potencias tengan el arma nuclear, en tanto los ms de los Estados no pueden acceder a dicha arma,
pero se les concede por la Opinin Consultiva a los que la tienen el derecho de usarla alegando
legitima defensa, por lo cual se hace ms irritante el privilegio de los Estados miembros del club
nuclear, porque pueden recurrir al arma nuclear pero, a los que se les prohbe tenerlas por el
Tratado de No Proliferacin no les cabe el privilegio de acudir, de ser agredidos, a la legitima
defensa nuclear. Se ha constituido un verdadero apartheid nuclear, que la Opinin Consultiva de la
Corte Internacional de Justicia legitima.