TEMA-2: CONSTITUCIN Y CONSTITUCIONALISMO.

a) El concepto histrico de Constitucin.

Lo que queremos abordar en este epgrafe es qu entendemos por Constitucin y
constitucionalismo desde el punto de vista histrico en el mximo nivel de abstraccin,
es decir, considerando las cuestiones en su mxima generalidad.
Visto desde esta mxima generalidad, podemos decir que el constitucionalismo es la
forma de organizacin jurdico-poltica que se corresponde con el modo de produccin
capitalista en su plenitud o desarrollo, dicho de otra manera, el constitucionalismo es la
expresin jurdico-poltica del capitalismo en auge, desarrollo o plenitud. En ese sentido
existe una correspondencia muy estrecha entre desarrollo capitalista y
constitucionalismo, vinculacin muy estrecha que es fcil de percibir en los ejemplos
histricos.
El constitucionalismo le ofrece al modo de produccin capitalista algunos de sus
elementos esenciales, en particular, le ofrece tres elementos que son imprescindibles
para el funcionamiento del modo de produccin capitalista que son:

La nocin de individuo, que en las constituciones aparece transitado en

ciudadano.

La nocin de libertad formal.

La nocin de igualdad formal.

Tenemos que tener en cuenta que los intercambios capitalistas se basan siempre en la
idea de que hay unos sujetos que son individuales que tienen la libertad de comprar y
vender en condicin de iguales, si no existe esto no puede existir el capitalismo. Por
tanto, el constitucionalismo es la garanta jurdica de la existencia de esos elementos
imprescindibles para el desarrollo del capitalismo.
Los Estados desempean ciertas funciones que son necesarias para el capitalismo, pero
los Estados constitucionales son los que desempean estas funciones estableciendo un
sistema jurdico-poltico de plena compatibilidad con los intereses capitalistas, esto en
mximo grado de abstraccin.
Si reducimos un poco la abstraccin, podemos decir que el constitucionalismo es
tambin el intento de compatibilizar dos principios de ordenacin social que llevados a
su extremo resultan antitticos, es decir, que resultan contradictorios, y para ser ms
precisos el constitucionalismo es el intento de compatibilizar jurdicamente dos
principios que llevados a su extremo resultan contradictorios o antitticos. Estos dos
principios son los siguientes:

Principio democrtico.- entendemos por principio democrtico el autogobierno,

es decir, que haya una entidad o confluencia de gobernantes y gobernados. Por

tanto, dicho principio se opone a principio autocrtico, monrquico, etc.

Principio liberal.- por dicho principio entendemos el principio de limitacin del

poder. Dicho principio se opone a gobierno absoluto (sin lmites), el gobierno
liberal (con lmites).

Por tanto, el constitucionalismo va a intentar compatibilizar estos dos principios, por

que decimos que estos dos principios llevados a sus extremos son antitticos, porque el
principio de autogobierno, el principio de gobierno de todos llevado a su extremo
mximo quiere decir que todas las decisiones tendran que ser adoptadas siempre por
todos, un sistema de este tipo no puede tener lmites porque para que haya lmite tiene
que haber algo dentro y algo fuera sino no existen, pero si estamos todos no puede
haber ningn lmite, es decir, nadie puede limitar porque cuando uno acta no se
autolimita, por ello dicho sistema llevado a su extremo no produce lmites,
histricamente los regmenes radicalmente democrticos no suelen ser regmenes muy
limitados, sino que suelen regmenes que tienden a la infiltracin para bien o para mal.
Un sistema radicalmente democrtico difcilmente admite lmites al poder, porque no
tiene sentido, pero al contrario un sistema radicalmente liberal, sera un sistema en el
que poder estara limitado en todo siempre.
b) Cuestiones terminolgicas: constitucin material, constitucin sustancial y
constitucin formal.
Existen muchas terminologas para referirse a la Constitucin, vamos a utilizar tres
terminologas.
Constitucin en sentido material.- cuando hablamos de ella, nos referimos al
conjunto de fuerzas o poderes que estn detrs de las creacin de un
determinado orden jurdico-poltico. Se est utilizando un trmino sociolgico,
se trata de ver cules son las fuerzas o poderes realmente existentes que
determinan un determinado poder, estas fuerzas pueden coincidir o no con lo
que luego se escriba en la Constitucin que son los poderes del Estado, puede
ser que los poderes queden en la sombra y lo que inscriban en la Constitucin
no sea eso, sino que sea otra cosa. Ej.- constitucin chilena.
Histricamente este concepto se suele remitir a un socialista alemn Ferdinand
Lasalle, escribi un libro en donde dice que la Constitucin no es un trozo de
papel sino que son esas fuerzas que se encuentran detrs.
Constitucin en sentido sustancial.- en este caso nos referimos al conjunto de
normas que regulan las instituciones y procedimientos ms importantes de un
orden jurdico-poltico, aqu hemos cambiado del plano sociolgico al plano
normativo, ya no es conjunto de fuerzas, sino un conjunto de normas.
Las normas se seleccionan con el criterio de la importancia, las ms importantes
de un orden jurdico, tenemos que tener presente que dicho criterio se encuentra

muy abierto a la opinin.

Por qu se produce esta situacin en la que existen normas que regulan
aspectos fundamentales de la Constitucin y no estn reguladas en ella?, se
suele derivar de coyunturas histricas concretas que bsicamente son de dos
tipos o bien que en su momento no se tuvo en cuenta esa cuestin o no se han
metido por ser problemticas.
Constitucin en sentido formal.- denominamos as a una norma que por lo
comn se autodenomina constitucin, a veces, constitucin a secas y otras
constitucin poltica y que se distingue del resto de las normas por un conjunto
de rasgos formales como son la supremaca, rigidez, etc.
Este tercer concepto correspondera a Constitucin propiamente dicha.
En todo caso, todos estos conceptos de constitucin pretenden tener un referente en
comn que es el que va expresado en la raz o lexema de Constitucin, es decir, se trata
siempre de conceptos que remiten a la configuracin, a la constitucin de ordenes
poltico-jurdicos. Lo que se quiere decir es que se trata en todo caso de normas que no
pretenden ser accesorias o modificar algunos aspectos sino que pretenden configurar y
dar forma a un Estado.
c) Modelos histricos de constitucionalismo: evolutivo, originario, revolucionario
y terico.
Hasta aqu hemos venido hablando de constitucin y constitucionalismo como si se
tratara de un fenmeno unitario, es decir, como si todas las constituciones y todos los
constitucionalismos fueran iguales y desde el punto de vista histrico, existen diferentes
modelos de constitucin y constitucionalismos.
Distinguimos cuatro modelos o tres ms uno:
Constitucionalismo evolutivo.- se llama constitucionalismo evolutivo al que se
desarrolla como su propio nombre indica como consecuencia de la evolucin
progresiva de una serie de instituciones a lo largo de una serie de siglos, de tal
forma que es imposible determinar con precisin en qu fecha surge la
constitucin o constitucionalismo.
Este constitucionalismo evolutivo est representado en realidad por un solo pas,
nos referimos a Inglaterra que hoy pertenece al constitucionalismo, es ms
probablemente fue el primer pas que vivi la poca constitucional y sin embargo
es imposible decir la fecha concreta en la que Inglaterra decidi ser un estado
constitucional, porque ha ido evolucionando lentamente en sus instituciones.
Este largo proceso evolutivo hace que el constitucionalismo ingles convivan
instituciones de muy diferente fecha de creacin y que convivan aspectos
extraordinariamente
conservadores
con
aspectos
extraordinariamente
avanzados.

En trminos muy generales podemos decir que este proceso evolutivo, es un

proceso que tiene como lnea directriz la limitacin de la prerrogativa regia, en
Inglaterra se denomina prerrogativa regia en la terminologa tradicional, al poder
del rey tal como generalmente qued concedido en tiempos de la conquista
normanda. Este poder real se ha ido limitando bsicamente de dos maneras:

Por un lado, transfiriendo parte de esos poderes a otros rganos, bsicamente

hacia las Cmaras legislativas.

Creacin de un enrgico sistema de derechos fundamentales, frente al monarca

surge un enrgico sistema de derechos fundamentales cuyas administraciones
ms claras son el habeas corpus y por otro, la creacin de los sistemas de
libertad de expresin.
Constitucionalismo originario.- hablamos de constitucionalismo originario all
donde coinciden el surgimiento de la Constitucin y el surgimiento del Estado, o
dicho de otra manera, all donde el surgimiento de la Constitucin est en la
base o en el origen del nacimiento de un nuevo Estado.
Un modelo paradigmtico de este tipo de constitucionalismo son los Estados
Unidos de Amrica que surgen como pas al mismo tiempo que su constitucin,
es decir, que su constitucin crea los Estados Unidos de Amrica. Los Estados
Unidos de Amrica son inicialmente unas colonias inglesas pero que tras un
largo proceso histrico, se terminan de independizar de Inglaterra y tras l
nacen los Estados Unidos de Amrica.
Este constitucionalismo originario no es privativo de los Estados Unidos de
Amrica, sino que se ha dado tambin en todos aquellos lugares en los cuales
guerra de independencia y movimiento constitucional han coincidido, como ha
sucedido en diferentes estados latinoamericanos durante el XIX.
Este tipo de constituciones tienen como rasgo ms caracterstico la idea de
supremaca constitucional, es decir, la idea de que la Constitucin es la norma
de mxima jerarqua de un territorio.
Constitucionalismo revolucionario.- aquel que surge como consecuencia de
una revolucin, o de un cambio brusco, profundo y con frecuencia violento
(aunque no siempre) de las instituciones, normas y procedimientos de un pas.
El ejemplo paradigmtico de constitucionalismo revolucionario es Francia, en el
cual su revolucin en 1789 va a conducir a la secuencia de la elaboracin de sus
constituciones.
En el caso del constitucionalismo revolucionario, el nfasis fundamental va a
estar en la posicin de la limitacin del poder, si tenemos en cuenta que las
revoluciones se hacen para derrocar a monarcas absolutos porque se considera
justamente que es ese carcter absoluto de las monarquas el que est

impidiendo el desarrollo econmico y poltico.

Adicionalmente estas constituciones suelen otorgar un papel bastante notable a
lo que podemos llamar la JURIDIFICACIN DEL ESTADO, lo que queremos decir
es que no solo se intenta que haya un poder limitado sino que se intenta crear
una razn o esqueleto jurdico que determine cules son los poderes y cules
son los lmites. Esto se va a plasmar en las Constituciones en una juridificacin
de la divisin de poderes y en una juridificacin progresiva tambin de los
derechos fundamentales.
Constitucionalismo terico.- se llama constitucionalismo terico en un doble
sentido:
En el sentido de sus aportaciones a la teora de la Constitucin, y por
tanto, aqu terico quiere decir intelectual.
Pero terico tambin en el sentido de no real, porque nunca existi.
Se suele denominar constitucionalismo terico a la construccin doctrinal o
terica que se realiza en Centroeuropa, es decir, en lo que fue Austria, Prusia,
etc. y que luego terminara por ser bsicamente Alemania. Esta teora se hace a
lo largo del siglo XIX por lo que se suele llamar la iuspublicstica alemana y ha
aportado alguno de los conceptos fundamentales para el constitucionalismo
como por ejemplo el concepto de personalidad jurdica, el concepto de derecho
pblico subjetivo, rgano, facultad, competencia, etc. todos estos conceptos
tericos son prioritariamente creacin de juristas alemanes a lo largo de gran
parte del siglo XIX. Esta cierta prioridad terica de la iuspublicstica alemana se
extiende tambin al siglo XX donde pensadores como Kelsen van a marcar lo que
es la evolucin de todo el constitucionalismo.
Pero tenemos que tener en cuenta que dicho constitucionalismo es terico
porque en esos territorios nunca hubo revolucin burguesa y nunca hubo
constitucionalismo liberal en el sentido propio de la palabra.
d) El concepto actual de Constitucin: el criterio del contenido, el criterio de la
forma y el criterio del origen.
Para hablar de Constitucin debemos remitirnos a la confluencia de tres criterios
distintos, o dicho de otra forma, para que legtima o plenamente podamos hablar de
Constitucin deben satisfacerse tres criterios o requisitos.
Esta concepcin de la Constitucin como la confluencia de un conjunto de criterios y
requisitos, nos muestra que en realidad el concepto de constitucin no es un absoluto,
sino que se puede estar ms o menos en constitucin, es decir, que la constitucin es
un ideal normativo del que se puede estar ms o menos cerca.
Estos tres criterios, que se deben constituir para que nos encontremos ante una
constitucin, son:

Criterio del contenido.- desde el punto de vista del contenido para que una
constitucin lo sea, no basta con que se llame a si misma constitucin sino que
efectivamente tenga los aspectos ms importantes de una organizacin jurdicopoltica. Aspectos que podemos denominar poltico-organizativos y aspectos
valorativos. Esa divisin entre contenido poltico-organizativo y de contenido
valorativo, es ms o menos equivalente a la distincin tradicional entre parte
orgnica y parte dogmtica de las constituciones.
Una constitucin debe incluir cules son los poderes que existen en el Estado,
cules son los rganos que ejercen esos poderes, cules son las relaciones que
existen entre esos rganos y esos poderes, es decir, debe establecer alguna forma
de divisin de poderes.
Montesquieu plante la idea de divisin de poderes, es decir, que Montesquieu lo
que tena en la cabeza era un Estado central, unitario y aislado al que por igual
se estableca un poder legislativo, judicial y ejecutivo. Esta suposicin de
Montesquieu no se corresponde con la mayor parte de los Estados y, por tanto,
cuando decimos que una constitucin debe regular cules son los poderes de los
Estados, cules son los rganos que los ejercen, esto se refiere no solo al plano
de las constituciones, sino que se refiere tambin a la divisin de poderes en el
sentido territorial, es decir, como est organizado el poder desde el punto de
vista territorial, y en tal caso que relaciones existen entre ellos. Pueden existir
varios niveles, estado federal, estado unitario, sea como fuere la constitucin
debe regularlo.
Desde el punto de vista del contenido, la constitucin debe regular todos estos
poderes derivados de esos tres rganos y por ultimo desde el punto de vista del
contenido debe regular tambin lo que de manera ms general podemos llamar
el circuito democrtico, es decir, debe regular cual es la relacin que existe entre
la voluntad democrtica (pueblo) y este sistema de poderes.
Desde el punto de vista valorativo, las constituciones recogen o deben recoger
cuales son los principios, los valores y los fines que se propone esa organizacin
poltica. Ej.- la Constitucin espaola en su artculo 1 dice que Espaa se
constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la
igualdad y el pluralismo poltico. En general, esta posicin de los principios,
valores y fines alcanza su concrecin mayor o su mxima densidad normativa en
lo relativo a los derechos fundamentales.
Esta disposicin del contenido de la constitucin viene a ser una ampliacin de
lo que ya se estableci en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, puesto que all se deca que aquella nacin donde la
divisin de poderes no est establecida y los derechos no estn garantizados
carece de constitucin.
Criterio de la forma.- se trata de ver algunos caracteres o rasgos formales de
las normas constitucionales que los distinguen o deben distinguirlos del resto de

las normas.
En primer lugar se suele decir que uno de los rasgos caractersticos de la
Constitucin es que acta como fuente de fuentes, una fuente del derecho es
una expresin metafrica con la que se quiere indicar all de donde nace, surte,
brota o mana el derecho, es decir, all donde se produce el derecho.
Se dice que la Constitucin es una fuente de fuentes porque si el derecho brota
desde el punto de vista material del Parlamento, del Gobierno, de los jueces y
desde el punto de vista formal de las leyes, reglamentos y sentencias, todo lo
anterior tiene su origen en la Constitucin, existen esos poderes y formas
jurdicas porque la Constitucin las prev, por lo que la Constitucin es la
norma que recoge el sistema de fuentes de un determinado ordenamiento
jurdico.
La Constitucin es tambin la base o fundamento del ordenamiento, lo que
quiere decir que la Constitucin no solo determina cmo y quin va a crear el
derecho, sino que parcialmente determina el qu del derecho, es decir, determina
que tiene que decir el derecho y que no puede decir el derecho. La Constitucin
por tanto ofrece unas pequeas indicaciones sobre todas y cada una de las reas
del derecho.
La idea de supremaca de la Constitucin, cuando se dice que la Constitucin
est dotada de supremaca, lo que se quiere decir es que es la norma que ocupa
la cspide del ordenamiento, o dicho de otra manera, la norma que ocupa
jerrquicamente el escaln ms alto del ordenamiento, la constitucin es una
norma que no puede ser contradicha por ninguna norma distinta de ella, puesto
que todas las dems tiene el carcter de norma inferior a ella.
Se suele decir que la Constitucin tiene adems como rasgo formal su
especial vigencia o vigencia reforzada, se suele decir que la constitucin
obliga por igual a gobernantes y gobernados, se quiere decir que a diferencia del
resto del derecho, la Constitucin obliga a los gobernantes y stos no pueden
modificarla.
Adicionalmente, se quiere decir que la Constitucin en trminos de vigencia
tendra como caracterstica peculiaridad que la mayor parte de las normas
constitucionales tienen por destinatarios a los gobernantes y no a los
gobernados.
Estrechamente vinculado a lo que acabamos de mencionar se encuentra este
rasgo al que denominamos RIGIDEZ CONSTITUCIONAL, denominamos as al
hecho de que para reformar la Constitucin se debe emplear un procedimiento
ms agravado y difcil que el que se utiliza para reformar el resto del
ordenamiento.
En general, para reformar cualquier norma del ordenamiento jurdico, se aplica
el procedimiento de PARALELISMO DE LAS FORMAS que en esencia quiere decir
que el derecho normalmente se modifica del mismo modo en que se crea, y que

consecuentemente el mismo que crea una norma puede modificarla y que

consecuentemente la norma posterior deroga a la anterior. Por tanto, con
carcter general no existe un procedimiento especial para modificar el derecho,
el procedimiento para modificar el derecho es el mismo que para crear el
derecho.
En cambio la Constitucin se reforma por un procedimiento especial ms
agravado y difcil lo que se traduce en la prctica en que las constituciones
tienen un ttulo, captulo, seccin o artculos dedicados a la reforma
constitucional, por ejemplo, en el caso de la Constitucin espaola, existe un
ttulo dedicado a la reforma constitucional (la Constitucin incluye dos
procedimientos diferentes de reforma constitucional).
Especialidad de su interpretacin, efectivamente la interpretacin del derecho
se realiza aplicando diferentes criterios interpretativos de los cuales el primero y
principal es el llamado CRITERIO SISTEMTICO, es decir, que para interpretar
una norma jurdica, en principio se atiende a este criterio sistemtico, lo que se
quiere decir con dicho criterio es que se entiende que una norma jurdica forma
parte de un sistema jurdico y que, consecuentemente tiene que ser coherente
con ese sistema jurdico.
Como la Constitucin ocupa la cspide del ordenamiento jurdico, el texto
constitucional, es decir, los artculos de la Constitucin son su propio contexto
interpretativo. A ello tenemos que aadir que las constituciones, tienen un
especial contenido poltico, a diferencia de lo que sucede con otras normas, que
tienen un contenido ms o menos formal o tcnico, la inmensa mayora de las
normas constitucionales tienen un contenido netamente poltico, lo que hace
que en su interpretacin aparezcan tambin criterios o tomas de posicin que
son netamente polticas.
Todos estos elementos que acabamos de enumerar como rasgos formales de la
Constitucin al igual que todos los elementos que hemos mencionado como
rasgos de contenido de la Constitucin son en realidad una suerte de resumen
del derecho constitucional.
Criterio del origen.- para que una Constitucin lo sea verdaderamente debe
tener un origen democrtico, dicho de otra manera una constitucin no puede
ser una norma impuesta, naturalmente, la democraticidad de una norma, de un
procedimiento, de un proceso es una democraticidad relativa, es decir, hay
procedimientos ms y menos democrticos.
En la prctica la forma que suele adoptar el sistema democrtico de las
constituciones es algn tipo de Asamblea Constituyente.
Debemos tener en cuenta que el origen de las constituciones no es una norma
sino un poder (res facti non iuris), es una cuestin de hecho y no de derecho, lo
que se quiere decir con esto es que una Constitucin no nace como previsin de
una norma anterior sino que una Constitucin surge cuando existe un poder, al

que llamamos poder constituyente, capaz de imponer un nuevo orden

constitucional. Ese poder constituyente una vez aprobada la Constitucin,
desaparece como tal poder constituyente y lo que queda es su obra, la
Constitucin de un lado y el poder constituido, por eso se dice a veces que lo
caracterstico de los sistemas constitucionales es que son sistemas sin soberano,
se quiere decir que las constituciones una vez aprobadas suponen que el poder
soberano no est actuando, o dicho de otra manera, si el poder soberano est
actuando no hay constitucin y, si hay constitucin est actuando el poder
soberano. Podramos decir que existe una alternancia entre el soberano y los
rganos constitucionales.
e) Sntesis: crtica y perspectivas actuales.
El constitucionalismo como proyecto histrico, es decir como forma de organizacin
poltico-jurdica general de las sociedades occidentales del ltimo tercio del siglo XVIII,
el constitucionalismo en sus trminos ms generales estaba montado sobre tres
elementos: de un lado el modo de produccin capitalista en lo econmico y de otro lado
el intento de compatibilizar principio liberal y principio democrtico.
Idealmente, estos tres elementos deberan haber estado en equilibrio, es decir,
idealmente el constitucionalismo debera haber funcionado como una suerte de
garanta democrtica y liberal de un orden econmico capitalista. Sin embargo, en la
realidad, estos tres elementos no han estado la mayor parte del tiempo en el mismo
plano, porque en efecto de los tres, el nico que nunca ha desaparecido en Occidente es
el capitalismo como modo de produccin y como organizacin del sistema econmico.
Aunque la forma ideal de desarrollo capitalista es bajo un orden constitucional
democrtico-liberal y, la prueba de ello la tenemos en que el capitalismo ms avanzado
que es el norteamericano ha vivido siempre bajo un orden constitucional liberaldemocrtico. Se ha demostrado que el capitalismo puede vivir sin democracia y sin
liberalismo, es decir, vive mejor en un sistema democrtico-liberal, pero no le es
imprescindible como se ha demostrado en los pases occidentales como Espaa. De
estos tres elementos hay uno que es permanente que es el capitalismo, y los otros dos
pueden o no estar.
Los otros dos elementos (liberal y democrtico), tampoco han estado en plena igualdad
sino que con frecuencia el criterio, principio o elemento que se ha visto sacrificado ha
sido el democrtico, la mayor parte de las constituciones han tenido niveles de
democraticidad bajsimos.
Esta situacin de desequilibrio entre principio democrtico y liberal, ha dado lugar
sobre todo a partir de la Segunda Guerra Mundial a una situacin de crisis democrtica
y de fuerte desacepcin constitucional, en general, las poblaciones de Occidente
particularmente en Europa se sienten cada vez menos relacionadas con sus rdenes
constitucionales que piensan que no les representan.
En el constitucionalismo de los pases centrales, entendiendo por pases centrales los
pases del capitalismo, en general en dichos pases no ha habido ninguna reaccin

constitucional, es decir que no ha habido ningn intento de dar la vuelta al problema y

quiz el ejemplo ms claro lo tenemos en que la Constitucin de la Unin Europea se ha
hecho todava menos democrticamente que las propias constituciones estatales. En
cambio en el constitucionalismo de los pases que se suelen llamar semiperifricos, en
dichos pases s que ha habido una reaccin frente a la falta de democraticidad de las
constituciones y en esas constituciones que se han aprobado sobre todo a partir de los
aos 90, hay un intento de captacin del problema y han intentado reforzar sus
sistemas democrticos y en concepto, muchas constituciones latinoamericanas
expresan este intento con terminologas nuevas, por ejemplo diciendo que la libertad
ser protagnica.