1.1.

EL DELITO DE PECULADO DOLOSO

1.1.1.

CUESTIN PRELIMINAR

El artculo 387 reproduce in extenso, con mnimas modificaciones y con

excepcin de las circunstancias agravantes, el artculo 346 del Cdigo
Penal de 1924. Los cambios se centran en el uso del tiempo presente de
los verbos "apropiar" y "utilizar" empleados en el cdigo actual vigente,
as como en el monto de las penas. Las fuentes extranjeras que
influyeron para la redaccin de esta figura son diversas: el Cdigo Penal
Argentino de 1922, el uruguayo de 1889, los italianos de 1889 y 1930. Y
tambin en parte los espaoles de 1870, 1928 y 1973.
La frmula peruana de peculado ha preferido utilizar los verbos
rectores "apropia o utiliza" para definir los comportamientos tpicos del
sujeto activo. Se aparta as de las frmulas espaola y francesa que
emplean el verbo "sustraer", pero conserva la alusin a los conceptos
"caudales y efectos" contenidos en las referidas legislaciones.

TIPO PENAL: Artculo 387:

El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier
forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin,
administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de ocho aos.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades
impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de ocho ni mayor de doce aos.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos
casos, la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de
doce aos.
La frmula peruana de peculado ha preferido utilizar los verbos
rectores "apropia o utiliza" para definir los comportamientos tpicos del
sujeto activo. Se aparta as de las frmulas espaola y francesa que
emplean el verbo "sustraer", pero conserva la alusin a los conceptos
"caudales y efectos" contenidos en las referidas legislaciones.

A diferencia de lo que acontece con los diseos espaoles y

argentinos de la figura de peculado, la misma que es tratada como una
modalidad de malversacin, en el Per el Peculado constituye el rubro o
captulo jurdico penal que da nombre al nomen iuris, poseyendo una
autonoma conceptual y jurdica con relacin a la malversacin, frente a
la cual incluso observa un mayor grado de ilicitud y reprochabilidad. Sin
embargo, no podramos sealar, en propiedad, que el peculado sea el
gnero y la malversacin una especie de peculado, corno si acontece
con el peculado frente al gnero de la malversacin en los citados
esquemas de derecho comparado.
Si bien la figura bsica de peculado del Art. 387 contempla la
modalidad dolosa y culposa de la misma y del peculado de uso en el Art.
388, se observa en cambio sensibles omisiones al momento de
normativizar los comportamientos relevantes de los sujetos pblicos
vinculados al patrimonio pblico. As, no tiene nuestra legislacin penal
las figuras de peculado para uso momentneo, ni el de peculado de
aprovechamiento por error de otro, asimismo, no hace referencia al valor
de lo apropiado para atenuar o agravar la sancin (vacos pendientes),
como s lo hacen otras legislaciones penales (extremo ltimo ya
solucionado con la modificatoria realizada mediante la Ley N 29703, de
fecha 10 de Junio de 2011). Sensible ausencia de regulacin normativa
que al aplicarse permitir ayudar en gran manera a graduar el injusto
objetivo y a dotar de proporcionalidad y racionalidad a la determinacin
judicial de pena.
Cabe advertir que actualmente nuestro modelo de peculado tiene
circunstancias agravantes y atenuantes en razn de la cuanta del objeto
material de delito (como los tienen por ejemplo los Cdigos colombiano
y en cierto modo tambin el espaol), esto es, de los caudales y efectos.
Carencia que fue corregida legislativamente, mediante la Ley N 29703,
de fecha 10 de Junio de 2011. De lo que si carece es de un marco de
atenuaciones que posibiliten taxativamente que el Juez reduzca
significativamente pena de producirse devoluciones y reintegros antes
del proceso o de la sentencia e incluso antes de la decisin final. Asunto
que en nuestro esquema pertenece al no siempre claro y bien entendido
mbito de la individualizacin judicial de pena establecido en el artculo
46 del Cdigo Penal.
1.1.2.

TIPICIDAD OBJETIVA

1. LA PERCEPCN, ADMINISTRACIN Y CUSTODIA

El contenido de la posesin que por su cargo ejerce el funcionario o
servidor sobre los caudales o efectos se materializa a travs de las tres

nicas formas (o modos) de poseer establecidas en el tipo penal, las

mismas que pueden darse juntas o separadamente y que objetivan de
tal manera la relacin funcional y lo diferencian del tipo penal comn de
apropiacin ilcita, donde la fuente productora y vinculante de la
posesin puede ser cualquier ttulo al margen del nexo por razn del
cargo pblico. La naturaleza jurdica de la posesin a tomar en cuenta
en el derecho penal, como se ha indicado ya, hace mencin tanto al
poder de hecho sobre la cosa (tenencia) como tambin a la facultad de
su disposicin jurdica.
1. Percepcin. Se alude con este trmino a la accin de captar o
recepcionar caudales o efectos de procedencia diversa pero siempre
lcita (del tesoro pblico, de particulares, de fuentes extranjeras,
donaciones, producto de operaciones contractuales, provenientes
incluso de otras agencias estatales, etc.) y que ingresan o pasan a
integrar al patrimonio estatal o pblico en general en calidad de bienes
pblicos. Lo que resulta discutible es si los bienes de particulares que
ingresan a la administracin pblica en calidad de depsitos en garanta
o para vigilancia pueden ser considerados bienes pblicos y, por lo
mismo, susceptibles de peculado. FERREIRA57, por su parte, es del
criterio que son bienes a cargo del Estado no solamente los que le
pertenecen sino tambin los del particular que el Estado administra.
Por nuestra parte, consideramos que el tipo penal no exige
necesariamente la propiedad estatal o pblica de los bienes; es ms, la
posicin de garante (ejercida a travs de sus representantes) que asume
el
Estado,
permite
considerar
susceptibles de peculado tanto a los bienes que se incorporan, sea cual
sea la fuente productora (pblica o particular), como a los que
temporalmente se hallen bajo disponibilidad jurdica (bienes con destino
pblico o aquellos sujetos a simple custodia estatal).
Perciben caudales tanto aquellos a quienes el Estado asigna bienes
en razn de sus cargos, como los que recaudan, del mbito externo a las
administraciones pblicas, contribuciones rentas o impuestos que
ingresan a los fondos fiscales y/o pblico en sentido amplio.
2. Administracin. La posesin confiada al funcionario o servidor,
en este caso, implica funciones activas de manejo y conduccin
(gobierno). La administracin de los caudales o efectos por parte del
sujeto pblico, tiene implcita la vinculacin funcional, comprendiendo
tanto relaciones directas con el caudal, efecto o relaciones mediatas, por
las que sin necesidad de entrar en contacto con los bienes puede el
funcionario pblico disponer de ellos en razn a ser el responsable de la
unidad administrativa o titular del pliego. Rigen aqu las reglas civiles
extra penales para el cuidado y gobierno de los caudales y efectos

ingresados a la esfera de la administracin pblica, sean pblicos o de

particulares. Administran caudales y efectos los tesoreros, los
almacenistas, los administradores judicialmente nombrados, los
funcionarios o servidores del Banco de la Nacin a cargo de los
depsitos judiciales, etc.
3. Custodia. Esta forma tpica de posesin implica la proteccin,
conservacin y vigilancia debida por el funcionario o servidor de los
caudales y efectos pblicos.
Mediante tales formas de posesin que la ley penal ha establecido, el
funcionario o servidor tiene que desarrollar funciones de control,
cuidado, conduccin y vigilancia (deber de garante) en despliegue de las
obligaciones inherentes a su cargo. La infraccin de tales deberes y su
conversin en actos de relevancia penal consistentes en apropiarse o
utilizar los bienes dejados en posesin, ponen en evidencia el
quebrantamiento de los deberes funcionales por parte del sujeto activo
para con la administracin pblica y su manifiesta voluntad de lesionarla
patrimonialmente con aprovechamiento material para s mismo o para
terceros.
2. SUJETO ACTIVO
El tipo penal exige un funcionario pblico con competencia
funcionarial especfica.
La administracin, percepcin o custodia de los bienes pblicos
deben haber sido confiadas al funcionario en razn de su cargo (relacin
funcionarial especfica). No se trata de una simple entrega de bienes
como una cuestin de confianza en el funcionario (entrega facultativa), o
derivada de la costumbre o del consenso o de cualquier otra
circunstancia (por ejemplo, que se haya llegado a la tenencia por
engao, abuso, etc); el funcionario debe tener los bienes en funcin de
lo dispuesto por la ley, no debe tener los bienes en funcin de los
dispuesto por la ley, no debe bastar con que el funcionario disponga de
los bienes con ocasin de sus funciones.
La exigencia de esta relacin funcionarial especfica, para
algunos, se debera a que el peculado es la especial violacin de los
deberes del cargo y nicamente se puede dar cuando la entrega de los
bienes quede comprendida en la competencia propia de aqul.
Pero, en realidad, la delimitacin estricta del sujeto activo se
deriva de una interpretacin correcta en funcin del bien jurdico
tutelado (funcionamiento de la Administracin Pblica). El bien jurdico
slo se ver afectado cuando el funcionario ataca el patrimonio del

Estado infringiendo el deber especfico que tiene para con los bienes que
le han sido encomendados; no puede haber una violacin de deberes
generales del cargo.
Al existir la exigencia tpica de la funcin especfica del sujeto
activo, podra entenderse que solamente funcionarios pertenecientes
a la burocracia estatal tradicional podran ser autores del peculado, y
que quedaran fuera del tipo los que laboran para la Administracin
Pblica bajo un rgimen privado, quienes normalmente s podran
cometer otros delitos contra la Administracin Pblica (art. 425, numeral
3). No obstante, nada impide que se entienda que la relacin
funcionarial exigida por el tipo de peculado exista tambin en este
caso, si pese al rgimen laboral privado, el sujeto haba sido contratado
precisamente para percibir, custodiar o administrar bienes pblicos.
3. SUJETO PASIVO.
Es el Estado como nico titular del bien jurdico protegido con la
tipificacin de este delito.
4. CONDUCTA TPICA
La accin tpica en el delito de peculado est conformada por los
verbos rectores apropiar o utilizar. En cuanto al concepto de
apropiacin, parte de la doctrina distingue entre el acto de
apoderamiento y la sustraccin, entendiendo que el apoderamiento
sera sustraer la cosa de la esfera de custodia del legtimo tenedor para
ingresarlo en la propia esfera, por otro lado, la sustraccin solamente
implicara apartar, separar, extraer la cosa de la esfera de custodia en
que el bien se encontraba legalmente. Contrario sensu, la doctrina
italiana ha sostenido una interpretacin distinta, entendiendo que la
apropiacin sera no cumplir con devolver o entregar a un tercero una
cosa recibida con esa finalidad, lo cual incluso podra incluir la simple
sustraccin; sin embargo, el criterio para definir la apropiacin, en
opinin predominante por la doctrina nacional, es que el acto de
apropiar estriba en hacer suyos caudales o efectos que pertenecen al
Estado, apartndolo de la esfera de la funcin de la Administracin
Pblica y colocndose en situacin de disponer de los mismos y este
criterio encierra tanto el acto de apropiar como el de sustraer, pues
implicara que el sujeto activo es quien sustrae bienes o caudales ya sea
en beneficio de l (peculado propio) o en beneficio de un tercero
(peculado en su modalidad de apropiacin a favor de tercero).
En este caso, el tipo penal contenido en el artculo 387 del Cdigo
Penal presenta cuatro modalidades delictivas distintas, a saber:

Peculado
Peculado
Peculado
Peculado

doloso
doloso
doloso
doloso

por
por
por
por

apropiacin para s.
apropiacin para tercero.
utilizacin para s.
utilizacin para tercero.

5. ELEMENTOS OBJETIVOS CONSITUTTIVOS DEL DELITO DE

PECULADO DOLOSO
A.-Existencia de una relacin funcional entre el sujeto activo y los
caudales y efectos
B.-La percepcin, administracin o custodia
C.-Modalidades de comisin: apropiacin o utilizacin bajo cualquier
forma
D- Destinario: para s o para otro
E.- Objeto de la accin: los caudales o efectos
6. BIEN JURDICO PROTEGIDO
El objeto genrico de la tutela penal es proteger el normal desarrollo
de las actividades de la administracin pblica. Por tratarse el peculado
de un delito pluriofensivo, el bien jurdico se desdobla en dos objetos
especficos merecedores de proteccin jurdico-penal:
(a) Garantizar el principio de no lesividad de los intereses
patrimoniales de la administracin pblica, asegurando una
correcta administracin del patrimonio pblico, y
(b)Evitar el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o
servidor pblico que quebranta los deberes funcionales de lealtad
y probidad, garantizando el principio constitucional de fidelidad a
los intereses pblicos a que estn obligados los funcionarios y
servidores.
1.1.3.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Con relacin al aspecto subjetivo del delito, la modalidad dolosa del

peculado, est determinada por el conocimiento del sujeto activo en el
carcter de bien pblico y de la relacin funcionarial, as como la
intencin de apropiarse o dar uso privado a los bienes.
En esa medida, el dolo del sujeto activo involucrar dos elementos,
en un primer trmino, el hecho que el funcionario o servidor pblico sea

consciente que las conductas de apropiacin o utilizacin que lleva a

cabo involucran bienes que constituyen parte del patrimonio del Estado;
y en segundo lugar, que el sujeto activo lleve a cabo la accin con la
intencin de dar uso privado o particular a los bienes en cuestin.
El peculado en anlisis es doloso, por cuanto exige del funcionario o
servidor pblico que sus actos sean cometidos con conocimiento de que
los bienes que se apropia y utiliza voluntariamente son de pertenencia
pblica. El dolo exigible para consumar el tipo es el dolo eventual al no
requerir el tipo ningn propsito especial o la presencia de algn
reforzante subjetivo como a sabiendas, nimo de lucro o la finalidad de
enriquecimiento.
El dolo consiste en el conocimiento del carcter de bien pblico y de
la relacin funcionarial, as como la intencin de apropiarse o dar uso
privado a los bienes. Precisamente, este nimo especial sirve como
criterio de distincin entre una y otra modalidad. Por eso, no es posible
el dolo eventual a diferencia del tipo argentino, sino solamente el dolo
directo. El elemento subjetivo del dolo est dirigido al conocimiento del
carcter pblico de los bienes, de los que se apropia el funcionario o
servidor pblico, conocimiento que no lo determina al no disponer de
dichos bienes.

1.1.4.

CONSUMACIN Y TENTATIVA

El delito se consuma a travs de los siguientes momentos:

En el caso de la apropiacin de efectos caudales, el delito se
consuma cuando el sujeto activo se apropia de los bienes objeto
ilcito, apropiacin que por cierto no exige sustraccin. Ahora bien,
la apropiacin se verificar en la medida que el sujeto activo del
delito, apoderndose de los bienes que el Estado le ha confiado a
su cargo, se comporta como legtimo propietario de ellos y dispone
de los bienes como si formaran parte de su patrimonio personal o
privado, es decir, este supuesto se perfecciona cuando el
funcionario o servidor pblico usa los bienes, que le han sido
conferidos por el Estado, como si fueran propios.
En el caso de la utilizacin, la verificacin de este supuesto exige
que los bienes, que tiene a su cargo el sujeto activo del delito,
previamente hayan sido separados de la esfera pblica de
custodia, y luego se les haya asignado una aplicacin privada, es
decir, son desviados de su destino para el cumplimiento de una
funcin pblica, para ser utilizados en el marco de trabajos de
carcter privado.

La CONSUMACIN se da no con la simple sustraccin, sino con el

uso del bien como si fuera propio (apropiacin). Por lo mismo es
perfectamente posible la TENTATIVA. Si adems, se exige perjuicio
patrimonial en la modalidad de apropiacin, en el sentido de una
disminucin contable de bienes de la administracin, la tentativa ser
posible hasta antes de que se verifique esto. En el caso de la
utilizacin, la tentativa ser posible hasta antes de dar uso privado a
los bines; por ejemplo, cuando stos son llevados al lugar donde se
les va a dar uso privado.
1.1.5.

ANTIJURICIDAD

En la antijuricidad no se observan particularidades dignas de resaltar.

Es perfectamente posible que se invoque una causa de justificacin
como el estado de necesidad, pero en tal caso, deben presentarse los
elementos que la ley exige, por ejemplo, en el caso de necesidades
familiares de tipo urgente por existir un mal inminente y grave que no
deje otro camino que recurrir a los bienes del Estado que se
administran; o la necesidad de recurrir a bienes del Estado para asistir a
vctimas de una catstrofe, o la entrega de vveres almacenados a la
poblacin hambrienta y damnificada de una inundacin en una localidad
incomunicada. Pero, s con una finalidad loable se venden bienes de la
administracin para adquirir unos mejores para ella misma, no es que
exista un estado de necesidad, sino una atipicidad del peculado, pues
en este caso no existe el elemento apropiacin ni utilizacin con
destino privado, o por lo menos faltara el tipo subjetivo respecto a esto;
pero podra discutirse la aplicacin del tipo penal de malversacin(que
a juicio de Abanto Vsquez tambin habra que negar al faltar el
elemento afeccin del servicio o de la funcin encomendada).

1.1.6.

CULPABILIDAD

En la culpabilidad se ha argumentado en algn momento el miedo

insuperable en el caso del empleado que, por temor a perder el
empleo, colaborara con otro jerrquicamente superior para que ste se
apropie de caudales de la administracin. Pero es dudoso que esta
situacin constituya un miedo insuperable de manera general. Si, tal
como ya se dijo al analizar los delitos de resistencia y desobediencia,
la obediencia jerrquica no puede ser considerada justificacin del
subordinado cuando para ste sea evidente que la orden contena un
delito, su temor, para que pueda alcanzar niveles de una exclusin de

la culpabilidad, deber producirse de manera realmente excepcional

cuando el mal generados del miedo sea de tal magnitud especial
(mayormente, aunque no siempre, cuando estn en juego bienes
jurdicos personalsimos) que sea insuperable para un hombre
promedio situado en la situacin del sujeto.

MALVERSACION
II.XIX. Delitos contra la Administracin Pblica: malversacin (arts. 432-435)
1. Bien jurdico protegido: buen funcionamiento de la Administracin pblica y patrimonio
con el que se sufraga la actividad pblica.
El bien jurdico protegido de modo genrico es el correcto " buen
funcionamiento de la administracin publica en beneficio de los ciudadanos.
2. Sujeto activo: funcionarios y autoridades: malversacin propia y particulares:
malversacin impropia.
. Solo puede ser sujeto activo de este delito aquel funcionario o servidor
pblico que rene las caractersticas de relacin funcional exigidos por el tipo
penal, es decir, quien por el cargo que desarrolla al interior de la
administracin pblica tiene la funcin de administrar los bienes el estado. El
funcionario o servidor pblico debe administrar los bienes en funcin de lo
dispuesto por la ley o reglamento en razn del cargo que desempea.
Sujeto pasivo
El estado como nico titular del bien jurdico protegido. 'a ejecutora suprema
seala que en los delitos de peculado " malversacin de fondos previstos en
los artculos 38" 38 del cdigo penal, el agraviado siempre es el estado.
Tipicidad subjetiva
El delito de malversacin es un delito de comisin dolosa. No cabe la comisin
por culpa. En consecuencia, requiere o elige que el funcionario o servidor
pblico actua con conocimiento que tiene el deber de lealtad " probidad de
administrar " aplicar el dinero o bienes del estado confiados a su cargo al
destino previamente
establecido,no obstantevoluntariamente decide darles una aplicacin diferente
definitiva a lo
establecida, ocasionando con
tal proceder una afectacin al servicio o funcin encomendada.
Antijuricidad
Se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los elementos
objetivos " subjetivos de la tipicidad, el operador jurdico pasara a verificar si
concurre alguna causa de justificacin de las previstas en el art. +B del cdigo

penal. (au es posible que se materialice un estado de necesidad para proteger

bienes jurdicos de mayor valor que el perjudicado como puede ser la vida,
integridad fsica, o incluso la preservacin de mayor patrimonio pblico.
3. Objeto material: caudales o efectos pblicos (cualquier bien o valor realizable
econmicamente que pertenece a la Administracin). No necesariamente titularidad
pblica: legtimo derecho expectante. Estos han de estar afectos al funcionario por razn
de sus funciones o con motivo de las mismas?
4. Conducta tpica de la malversacin de funcionarios o autoridades: apropiacin o
distraccin de caudales pblicos. Delimitacin de estos conceptos. En la apropiacin:
nimo de lucro. Posibilidad de cometer el delito en comisin por omisin.
5. Supuesto agravado: especial gravedad (por el valor de lo sustrado o el dao o
entorpecimiento del servicio pblico). Problema: interpretacin de estos conceptos. Bienes
de valor histrico o artstico, o bienes destinados al alivio de calamidad pblica.
Presuncin de apropiacin: no reintegro del importe destinado a usos ajenos a la funcin
pblica dentro del plazo de 10 das siguientes a la fecha de incoacin del proceso.
6. Supuesto atenuado: malversaciones de menos de 4.000 .
7. Conducta tpica de malversacin por particular: mismas conductas que malversacin
propia. Clusula de extensin de autora. Cualquier sujeto que se encargue de fondos
rentas o efectos de las administraciones pblicas; particulares designados por ley
depositarios de caudales o efectos pblicos; administradores o depositarios de dinero o
bienes embargados, secuestrados o depositados por autoridad pblica. En este ltimo
caso indecisin jurisprudencial.
8. Posible concurso con conductas paralelas en los delitos comunes

ENRIQUECIMIENTO ILICITO

III. BIEN JURDICO PROTEGIDO

El artculo 401 del Cdigo penal busca garantizar el normal y correcto
ejercicio de los cargos y empleos pblicos, conminando jurdico-penalmente a
funcionarios y servidores a que ajusten sus actos a las pautas de lealtad y
servicio a la nacin. No es el patrimonio el punto de atencin de la norma

penal, no obstante que el sujeto pblico se haya enriquecido ilcitamente con

dinero del Estado o de procedencia particular y que de su incremento
significativo patrimonial como dato material se concluye la existencia objetiva
del delito, sino la necesidad de controlar los intereses crematsticos
desmedidos del funcionario y servidor pblico.
Si bien es cierto que como categora genrica se tiene a la
administracin pblica como bien jurdico tutelado, lo que se
afecta con la perpetracin de las conductas tpicas de este
delito son la funcionalidad, el prestigio, la dignidad y la
confianza de la funcin pblica, y la actuacin de los agentes
que lo integran13. Resulta cuestionable que se trate de
proteger la moral pblica como afirman algunos autores, pues
el concepto moral es muy equvoco y sujeto a mltiples y
dismiles interpretaciones. Por lo dems, hace ya tiempo atrs
que el Derecho penal y la moral pblica tienen sus propios
espacios de vigencia y control.
TIPO OBJETIVO
El artculo 401 del Cdigo penal sanciona al funcionario o
servidor pblico que ilcitamente incrementa su patrimonio,
respecto de sus ingresos legtimos durante el ejercicio de sus
funciones y que no pueda justificar razonablemente, lo que ha
sido criticado pues no se describe una conducta peligrosa
para los bienes antes sealados, sino una simple situacin o
estado econmico.
IV.1. El funcionario o servidor pblico como sujeto activo.
El autor del delito de enriquecimiento ilcito slo puede serlo
el sujeto pblico (funcionario y/o servidor 15) que durante el
ejercicio de sus funciones incrementa ilcitamente su
patrimonio.
IV.2. El Estado como sujeto pasivo.
El sujeto pasivo en el delito de enriquecimiento ilcito es el
Estado. Frente a la posicin de que el particular es sujeto

pasivo secundario si otorga una ventaja privada, ello no debe

admitirse porque de comprobarse tal entrega el particular
podra ser autor o partcipe de otro delito contra la
administracin pblica (por ejemplo, de cohecho activo), en
cuyo caso no podr recurrirse al tipo subsidiario de
enriquecimiento indebido.
V. TIPO SUBJETIVO: EL DOLO COMO ELEMENTO DEL TIPO.
El dolo del enriquecimiento ilcito supone voluntad de
incrementar el patrimonio ilcitamente, as como conocimiento
por parte del sujeto pblico de la tipicidad de sus actos de
aprovechamiento que hace del ejercicio funcional o del
prevalimiento de su calidad funcional y del enriquecimiento
que est logrando por vas de ilicitud.
VI. AUTORA Y PARTICIPACIN EN EL DELITO DE
ENRIQUECIMIENTO ILCITO
Solo puede ser autor el intraneus, no porque ostente el dominio del hecho,
sino porque le compete una obligacin especfica cuya infraccin, deja de lado
esa prestacin positiva con el bien, ese deber de cuidado especial, solidario e
institucionalmente garantizado que deriva de la asuncin de la funcin pblica.
VIII. CONSUMACIN Y TENTATIVA.
Estamos ante un delito de naturaleza comisiva y de resultado condicionado
que se consuma en la medida de que exista un incremento patrimonial
significativo y contrastante, el mismo que es resultado de actividades no
conformes a derecho en el contexto de la vinculacin por razn de una funcin
pblica, ya sea durante el perodo temporal de vigencia del mismo o ulterior a
l. En este ltimo caso siempre y cuando exista nexo causal imputable del
resultado enriquecimiento con el perodo de ejercicio funcional.
Tambin la admisin de la tentativa en el enriquecimiento ilcito genera
controversia en la doctrina nacional. La postura mayoritaria admite la
tentativa, incluso cuando el enriquecimiento opera instantneamente, a travs
de un solo acto, o ante incrementos fronterizos con los incrementos

significativos, pero sobre todo si el enriquecimiento se produce a lo largo del

tiempo.

IX. CONSECUENCIAS JURIDICAS DEL DELITO

El enriquecimiento ilcito es sancionado con una pena
privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de 10 aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
Cdigo penal. Si el agente es funcionario pblico que haya
ocupado cargos de alta direccin en las entidades u
organismos de la administracin pblica o empresas
estatales, o est sometido a la prerrogativa del antejuicio o la
acusacin constitucional, la pena ser no menor de 8 ni mayor
de 18 aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del
artculo 36 del Cdigo penal.