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MONOGRFIC

VII
Jornades
Tributries

I ponencia:

SOCIEDADES HOLDINGS FAMILIARES


Ponente: Sr. Antoni DURAN-SINDREU BUXAD
PRESIDENTE DE LA ASOCIACIN ESPAOLA DE ASESORES FISCALES
PROFESOR DE RGIMEN FISCAL ESPAOL DE LA UNIVERSIDAD POMPEU FABRA

La finalidad de las sociedades holdings supone


la reorganizacin patrimonial de grupos de empresas,
sobretodo familiares. Los aspectos fiscales de esta
reorganizacin son tendentes a optimizar la legislacin tributaria en aplicacin del Captulo VIII de la LSA
y a conseguir el rgimen de tributacin consolidado
que permite eliminar las contingencias fiscales derivadas de operaciones vinculadas, compensar prdidas, reinvertir beneficios.
Entre la sociedad holding y sus dependientes se
consigue un movimiento circular de dinero que estar
exento de tributacin, en tanto que la circulacin se
de dentro del grupo.

por el vaco que creara la salida de uno de los socios,


que podra provocar la ingobernabilidad de la sociedad.
Otra cuestin importante a la hora de constituir un holding es la separacin de patrimonio empresarial y familiar, junto a la buena valoracin actual de
los grupos de sociedades para obtener facilidades en
la financiacin.
Los objetivos bsicos de la reorganizacin
empresarial son cuatro:
- La exencin en el Impuesto sobre el Patrimonio
- La reduccin del 95% en el Impuesto de Sucesiones y
Donaciones
- La aplicacin del Captulo VII de la LIS
- La aplicacin del Captulo VIII de la LIS

El instrumento del protocolo familiar que era


el que se vena utilizando para este tipo de sociedades pequeas y medianas, que pertenecen a una familia, no vena a solucionar prcticamente los problemas
que surgan y se exige la mayor concrecin en la fijacin de determinados aspectos, tales como la edad
mxima para ser administrador, posibles pensiones por
muerte de un socio, derechos preferentes por muerte
o transmisin de acciones...

Para conseguir la reorganizacin empresarial


de un patrimonio familiar y gozar de beneficios fiscales el mecanismo adecuado ser la sociedad holding
no transparente.

Para conseguir la gobernabilidad de una sociedad, no es imprescindible tener la mayora del capital
social, ya que, a travs de la figura de la sindicacin
de voto se puede conseguir ese control poltico. Estos
pactos parasociales slo tienen valor entre las partes
que los celebren, nunca frente a terceros. Por ello se
aconseja que tambin los familiares de los socios los
firmen, ya que en un futuro pueden verse afectados

El concepto de sociedad holding no aparece


regulado en la legislacin espaola. Sin embargo, de
una interpretacin del art. 75 LIS podemos extraer un
concepto fiscal que nos indica que es aquella sociedad de control titular de valores que dan un mnimo
del 5% de los votos y que tiene por finalidad la gestin
de la participacin de las sociedades del grupo. As,
sus notas caractersticas seran:

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- Sociedad de control: no se limita a tener


acciones para especular, sino para tener el control
desde la sociedad cabecera y llevar a cabo la gestin.
sto es lo que la diferencia de la gestora de patrimonio o capital mobiliario. El nico fin es la gestin de
las participaciones de las sociedades operativas.
- Es titular de al menos un 5% del voto. No es
necesario que tambin controle esa misma cifra de
capital, ya que el 5% del voto se podra conseguir sindicando el voto.
En cuanto a las clases de sociedades holding se
podra distinguir entre simple, tpica y familiar. La
tpica sera la ms habitual, en la que la sociedad
cabecera gestiona toda la actividad del grupo. En la
familiar tambin se dan estas caractersticas pero con
el plus aadido de que el patrimonio pertenece mayoritariamente a una familia. Los EEUU fijan este dominio en un 5% para sociedades que cotizan en bolsa, y
del 10 al 15% para las que no lo hacen.
El Derecho Civil y Mercantil van a tener una
trascendencia absoluta a la hora de formar o constituir la sociedad holding. No debemos olvidar que estas
reestructuraciones de capital se darn mayormente
en el mbito sucesorio o en las donaciones, y que es
la normativa mercantil la que regula todo el tema de
constitucin de las sociedades. Por tanto, nunca se
deber olvidar la importancia del Derecho privado a la
hora de formalizar estas figuras societarias.
Volviendo al fin ltimo que persiguen las sociedades holdings, dirigir y gestionar la participacin,
significa ejercer derechos correspondientes a la condicin de socio, no necesariamente se deber ser
administrador de las sociedades participadas, aunque
probablemente tambin lo sea para evitar problemas
fiscales. Lo nico que es necesario es gestionar la participacin, no la sociedad en s. Ni tan siquiera ser
necesario que se disponga de medios de tipo material
o humano y, tan slo, con participar en la administracin ser suficiente. Sin embargo es pacfico en
Catalua que siendo administrador de la participada
se cumplen con los requisitos de medios tcnicos y
humanos (al menos en el Impuesto sobre el Patrimonio
y el de Sucesiones y Donaciones, que son tributos
cedidos)
La sociedad holding no est obligada a darse de
alta en el IAE ya que, el hecho de gestionar una participacin no obliga a ello. Quien realiza actividades
econmicas son las sociedades participadas y, pese a
que se forme parte en la administracin de estas

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sociedades participadas, la sociedad cabecera no est


llevando a cabo actividad alguna.1
Si la nica actividad de la sociedad cabecera es
la gestin de la participacin, sus funciones son cobrar
dividendos que no proceden de realizacin de actividad econmica. Los dividendos son consecuencia de la
gestin de la participacin y no de la realizacin de
actividad econmica.
Ahora bien, si la sociedad cabecera que gestiona las participaciones llega a acumular dividendos que
superan el 50% del patrimonio de las participadas se
convertira sobrevenidamente en una sociedad en
rgimen de transparencia fiscal. La Ley de
Acompaamiento de los Presupuestos Generales del
Estado para el 2000 modifica el art. 75 de la LIS, en el
sentido de que si la sociedad que no realiza actividad
econmica, y que podra llegar a ser transparente si
acumula el 50% del valor total del activo del grupo, al
recibir los dividendos de las sociedades activas, las
inversiones que realice no se tendrn en cuenta a la
hora de comprobar si es una sociedad de mera tenencia de bienes.
Los valores de la sociedad holding deben provenir de sociedades que no sean transparentes objetivamente (sociedades de profesionales, de mera
tenencia de bienes...) Si el 50% del activo de la sociedad holding est formado por participaciones de
sociedades no transparentes, la holding ser no transparente y gozar de los beneficios fiscales y de la
posibilidad de consolidar, para lo cual se requiere que
la cabecera no sea transparente.
La naturaleza de los ingresos de la sociedad
holding es diferente segn reciban nicamente dividendos de las sociedades participadas, en tal caso no
habr realizacin de actividad econmica por parte de
la holding; o bien procedan de servicios de apoyo a la
gestin de las sociedades participadas. En tal caso los
servicios de apoyo a la gestin estn gravados con IVA.
Los rganos de administracin de la sociedad
holding pueden ser persona fsica o jurdica. Ahora
bien, para obtener exencin en el IP ser necesario
que sea persona fsica, siendo conveniente que el
administrador sea un socio accionista. No es trascendente que el rgano de administracin sea o no colegiado y tampoco que el cargo est o no retribuido.
Si el administrador de la sociedad holding no
est retribuido, pero realiza otras actividades impropias del cargo de administrador y percibe ingresos por
ellas, no se est ante una realizacin de actividad

relativa al cargo de administrador, sino a una actividad ajena y sujeta a contratacin mercantil. La funcin del administrador es dirigir la sociedad, y no la
realizacin de dictmenes, la atencin al cliente, que
son actividades que se remunerarn a parte del cargo
de administrador. Para estas actividades retribuidas
que se incluyen en el mbito de la administracin se
fija una retencin del 40%, de dudosa constitucionalidad.
En cuanto a los rganos de administracin de
las sociedades participadas tambin podrn ser ocupados por personas fsicas o jurdicas. Lo conveniente
es que la propia sociedad cabecera sea la administradora de las participadas para que no se limite al derecho de socio y sea la encargada de la toma de decisiones. As, el administrador de las sociedades participadas ser la propia cabecera que actuar a travs de
un representante que nombre para realizar esas funciones. Tampoco es importante que el rgano sea o no
colegiado y en cuanto a la retribucin tambin es indiferente. Es importante que el administrador de la holding s sea retribuido, aunque no importa que lo estn
los de las sociedades participadas. Si lo estuviere y
fuese la holding la administradora, la retencin no
ser del 40% ya que, al ser sociedad se le aplicar un
tipo especfico.
Cuando se consigue la tributacin consolidada
se eliminan el resto de operaciones y retenciones,
salvo el IVA. Este es un aspecto importante porque se
elimina la discusin de si se aplica el valor de mercado o no en las transferencias entre las sociedades,
adems no existe obligacin de retener y no hay discusin sobre la base. La DGT opina que si una sociedad de un grupo presta servicios sin retribucin a otra
sociedad de su grupo, nos hallamos ante un supuesto
de autoconsumo de servicios, que esta sujeto a IVA, en
el cual la base imponible sera el precio o coste de la
prestacin del servicio. Es bastante ilgico ya que el
coste sera 0 y resulta muy difcil limitar ese autoconsumo.
Uno de los sistemas ms viables y ptimos de
sociedad holding familiar sera el siguiente:
Sociedad holding

Inmobiliaria

Sociedad operativa

Los bienes inmuebles afectos a la actividad de


la sociedad operativa se disgregan constituyendo una
sociedad inmobiliaria que si bien sera transparente,
al pertenecer el 100% de la inmobiliaria y ms del

50% del activo de la sociedad operativa a la holding,


sta no se ve contaminada y no es sociedad transparente, obteniendo la exencin en el 100% de las participaciones.
Para que se exista actividad econmica en la
sociedad de arrendamiento de bienes inmuebles se
precisa:
-que se disponga de persona contratada a jornada
completa.
-la existencia de un local destinado a la actividad.
Por tanto, si no hay actividad aunque exista
persona y local no hay arrendamiento de bienes
inmuebles. Si hay arrendamiento a terceros extraos
al grupo, no hay duda que existe actividad econmica.
El problema radica en dilucidar qu sucede
cundo hay arrendamiento a personas vinculadas. Por
ms que halla persona y local no existe actividad econmica y lo que hay es un abuso de derecho con el fin
fraudulento de obtener un beneficio fiscal. Por contra, si son inmuebles afectos a la sociedad operativa
se hallarn exentos.
La virtualidad de la operacin estriba en colocar los bienes inmuebles a parte para mayor seguridad
mercantil. Ahora bien, la DGT exige que haya una persona que se encargue aunque sea incluso de la propia
sociedad operativa.
Existen otras posibilidades de constitucin de
la holding junto a sociedad operativa y sociedad inmobiliaria, pero probablemente, la reproducida es la ms
optima.
Por ltimo, mencionar que para crear una
sociedad holding cuando ya se dispone de una operativa, slo se necesita constituir una sociedad a la que
se aportan las acciones de la sociedad operativa. Ni
tan siquiera es necesario liquidar el 1% por operaciones societarias ya que se dispone de los beneficios que
se establecen para el canje de valores. En consecuencia de esta operacin, la sociedad resultante deber
obtener la mayora de voto en la sociedad operativa.
El beneficio de exencin de liquidacin del 1% por
impuesto de operaciones societarias se basa en la
reorganizacin o reestructuracin empresarial o en
motivo econmico vlido, y ser operativo siempre
que no se realice con visos fraudulentos en aras de
obtener beneficios a los que no habra lugar.

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