Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
INTRODUCCION
Si por la gravedad de la situacin econmica y financiera lo amerita, por
ejemplo, cuando se ha perdido la totalidad del capital por efectos de
las perdidas, lo cual se comprueba con un estado financiero que se
denomina Estado de Cambios en el Patrimonio Neto, el cual se basa en la
contrastacin del capital social con el patrimonio neto y el resultado es
negativo, pues las prdidas acumuladas reflejadas en el patrimonio neto,
superen la cifra del capital social, una estrategia corporativa que se
puede seguir con el propsito de corregir la situacin de desequilibrio
patrimonial grave, es sincerar el capital social, y en ese sentido reducir
el capital a cero, con lo cual las acciones no tendran ya ningn valor, por lo
tanto, todas ella se anularan, y acto seguido, en la misma junta acordar el
aumento de capital social, ya sea con nuevos aportes de los accionistas o de
terceros, el cual es difcil de lograr, o a travs de la capitalizacin de los
crditos de las deudas de la sociedad frente a terceros, o lo que es lo
mismo, la capitalizacin de los crditos de los terceros contra la sociedad.
Cuando todo ello se hace en una misma y nica junta, se le conoce en el argot
societario como operacin acorden, la que en el caso de nuestro
ordenamiento legal, no est regulada en la LGS, pero tampoco est
prohibida, y debido a ello se utiliza con relativa frecuencia.
2. GENERALIDADES
2.1. Derecho de Oposicin
Es fundamental que el derecho de oposicin no slo se reconozca a favor del
accionista, sino, tambin de los acreedores, pues es claro que esta operacin
puede practicarse en un procedimiento concursal en donde los acreedores
son los protagonistas del proceso y deciden el futuro de la sociedad.
El ejercicio de este derecho para los acreedores es perfectamente
legtimo, puesto que en un procedimiento de concurso, por ejemplo, la Junta
de Acreedores podra tomar la decisin de ejecutar esta operacin con el nico
inters de alcanzar una participacin importante en el porcentaje
accionarial, recurriendo, para tal fin, a sostener la necesidad de esta
medida con estados financieros que no reflejen realmente la situacin
econmica de la sociedad. Adems, debemos tener en cuenta que en
una operacin acorden, un aumento por conversin de obligaciones o
capitalizacin de crditos, en donde no se realiza un aporte efectivo a favor de
la sociedad, supone un anlisis previo por el que se haya advertido la
existencia de un valor material o inmaterial de la sociedad que constituya
2.3. Derecho
de
Suscripcin preferente
Este derecho legal, propio del derecho societario, tiene por objeto
mantener el porcentaje de participacin de los socios con la finalidad de
evitar la confluencia del poder de decisin en unos pocos accionistas,
terceros y/o acreedores quienes pueden aprovechar su capacidad
econmica o situacin jurdica en perjuicio de accionistas minoritarios. En este
sentido, manteniendo el porcentaje de participacin, el accionista contina
ostentando el mismo poder de vigilancia y disposicin poltica en
las decisiones de los rganos de gobierno, y disfrutando del mismo
porcentaje en la distribucin de los dividendos de la sociedad.
Adems, la sociedad deber emitir un certificado de suscripcin
preferente, libremente transferible (total o parcialmente), estableciendo las
oportunidades, el monto, condiciones y procedimientos para el ejercicio
de este derecho en un eventual aumento de capital bajo la
modalidad aprobada por la Junta General Consideramos que ejercer el
derecho de suscripcin preferente en el mismo acto del acuerdo de
capitalizacin, no constituye la opcin legislativa ms acertada para
salvaguardar los derechos de los accionistas, y de hecho, en el aspecto
prctico, presenta muchas dificultades y contradicciones.
3. REDUCCION OBLIGATORIA
DISOLUCION POR PERDIDAS
La LGS no regula expresamente la posibilidad de realizar una
operacin acorden. Un anlisis de los supuestos de aumento
establecidos en la ley nos permite afirmar, que, como es lgico, en todos ellos
se advierte un capital social preexistente, objeto del aumento, cuyo
patrimonio evidentemente no es cero. Por su parte, cuando la LGS
regula la obligatoriedad de la reduccin, en casos de prdida, no establece un
lmite mnimo que determine la disolucin de la sociedad u otra consecuencia,
por el contrario, establece que, pese a que las prdidas superen el
cincuenta por ciento del capital social, no ser obligatoria la reduccin cuando
se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos
4. QUE ES LA
OPERACINACORDEON
Se denomina operacin acorden a una medida de solucin en
situaciones de desequilibrio de las sociedades, una opcin para evitar la
disolucin regular o a una situacin de concurso, en palabras sencillas es
una tcnica de salvataje. Como medio de salvataje, la operacin
acorden, en principio, no podra ser objetada, porque se infiere que los
accionistas, principales interesados en cuidar su inversin y el
patrimonio social, de manera coordinada y de comn acuerdo van a buscar la
realizacin de acciones necesarias para salvar a la sociedad y por lo tanto
asumir el riesgo de perderlo todo si es que no se consigue recuperar el
equilibrio.
La operacin acorden es una medida preventiva y correctiva:
preventiva de la extincin por prdida total del capital social y correctiva
porque frente a la situacin crtica y prcticamente sin solucin, se pasa a una
situacin de resciliencia, cuyo acuerdo compete a la junta general de
accionistas.
Desde el momento en que se recurre a una metfora para explicar una prctica
societaria y contable es comprensible que no encontremos regulacin
5. LEGITIMIDADCONSTITUCIONAL
6 PRESUPUESTOS
Y/OREQUISITOS DE VALIDEZ
1.1 Situacin excepcional y urgente
La prdida ntegra del capital social que llevara a la extincin del ente
social. Si la situacin es tal que el ente social est a un paso de su
disolucin, el riesgo de la inversin de los accionistas es riesgo prximo a
convertirse en prdida total de sus aportes, por lo tanto, es comprensible que
se busque de inmediato alguna forma de revertir esta situacin. Es lgico que
los accionistas sean los primeros interesados en buscar el equilibrio
empresarial.
1.3
Informacin
adecuada
los accionistas
7 PROCEDIMIENTO
Ventajas y Desventajas para los accionistas
La Operacin Acorden puede ser beneficiosa o negativa para los
accionistas, minoritarios en particular, dependiendo del sentido que se le
d a ella; es decir si se respetan los principio del Buen Gobierno
Corporativo no lesionar a los accionistas y a su vez se beneficiar en mayor
medida a la sociedad evitando que ella llegue a quebrar
11. BIBLIOGRAFIA
Constitucionalidad de la operacin acorden en sede concursal. A propsito
de la STC Exp. N 00228-2009-PA/TC J. Mara Elena Guerra Cerrn, Gaceta
Constitucional, gaceta jurdica, Mayo 2011, tomo 41, Lima, pp. 35-47.
ALGUNAS NOTAS EN TORNO A LA ADMISIBILIDAD DE LA DENOMINADA
OPERACIN ACORDEN EN LA JURISPRUDENCIA Y LA NORMATIVA DE LA IGJ
Julio SALAS