Art. 3 do CTN: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em
moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. a) Impostos: Unio (arts. 153/154), Estados/DF (art. 155), e Municpios/ DF (art. 156); b) Taxas (art. 145, II); c) Contribuio de melhoria (art. 145, III); d) Pedgio (art. 150, V); e) Emprstimos compulsrios (art. 148); f) Contribuies sociais (art. 149 e 195); g) Contribuies de interveno no domnio econmico (art. 149); h) Contribuies de interesse de categorias profissionais /econmicas (art.149); i) Contribuio para custeio de sistemas de previdncia e assistncia social em benefcio dos servidores dos Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 149, 1); j) Contribuio para custeio do servio de iluminao pblica (art. 149-A). Classificao dos Tributos Fato Gerador: o fato ou situao que cria ou gera a obrigao tributria (arts. 114 e 115 do CTN). Conotaes: a) concepo abstrata feita pela lei, a qual descreve em tese um fato ou situao que far surgir a obrigao tributria (se ocorrer o fato X incidir o tributo Y); b) ocorrncia concreta, no mundo real, da hiptese descrita na lei (o fato X ocorreu, pelo que incidiu o tributo Y). Geraldo Ataliba: o fato gerador se dividiria em hiptese de incidncia e fato imponvel. Hiptese de incidncia: descrio abstrata, contida na lei (descrio legal hipottica). Fato imponvel: ocorrncia no mundo dos fenmenos fsicos (ocorrncia concreta da hiptese prevista na lei). Paulo de Barros Carvalho:denomina tais institutos de hiptese tributria (construo de linguagem prescritiva geral) e fato jurdico tributrio (a projeo factual da hiptese tributria, ou seja, seu acontecimento no mundo real). Obrigao Tributria Conceito: a relao jurdica em virtude da qual o particular (sujeito passivo) tem o dever de prestar dinheiro ao Estado (sujeito ativo), ou de fazer, no fazer ou tolerar algo no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos, e o Estado tem o direito de constituir contra o particular um crdito. Obrigao Acessria: tem por objeto prestaes positivas ou negativas, criadas pela legislao no interesse da arrecadao ou fiscalizao dos tributos. Obrigao Principal: surge com a ocorrncia do fato gerador do tributo e se constitui em uma obrigao de dar Caractersticas da Obrigao Tributria: - Ex lege; -Obrig. Principal: criada por lei em sentido estrito; -Obrig. Acessria: criada pela legislao tributria; -Obrig. Acessria pode subsistir
sem a Principal; - um primeiro momento da relao tributria, que se
completa com o lanamento. Crdito e Lanamento Tributrio Conceito O vinculo jurdico, de natureza obrigacional, por fora do qual o Estado pode exigir do particular, o contribuinte ou responsvel, o pagamento do tributo ou penalidade pecuniria Constituio do Crdito Tributrio: A constituio do crdito tributrio se d por intermdio do lanamento, o qual privativo da autoridade administrativa competente para a imposio do tributo. Conceito de Lanamento Tributrio: O procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, identificar o seu sujeito passivo, determinar a matria tributvel e calcular ou por outra forma definir o montante do crdito tributrio, aplicando, se for o caso, a penalidade cabvel. Legislao Aplicvel: a do momento da concretizao do fato gerador no tocante ao tributo e a mais benfica no tocante penalidade. Modalidades de Lanamento Lanamento de ofcio: aquele feito por iniciativa da autoridade administrativa, independente de qualquer colaborao do sujeito passivo (CTN, art. 149).Qualquer tributo pode ser lanado de ofcio, desde que no tenha sido lanado regularmente de outra forma. Lanamento por declarao: aquele efetivado em face de declarao prestada pelo contribuinte ou por terceiro, quando um ou outro presta autoridade administrativa informaes quanto matria de fato indispensvel sua efetivao (CTN, art. 147). Lanamento por homologao (autolanamento): aquele efetivado quanto aos tributos cuja legislao prev que cabe ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa no que concerne a sua determinao. Suspenso do Crdito Tributrio Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: moratria; (prorrogao do prazo para pagamento); o depsito do seu montante integral; as reclamaes e os recursos, a concesso de medida liminar em mandado de segurana; a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; o parcelamento. Extino do Crdito Tributrio Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: o pagamento; a compensao; a transao; remisso; a prescrio e a decadncia; a converso de depsito em renda; o pagamento antecipado e a homologao do lanamento; a consignao em pagamento; a deciso administrativa irreformvel, a deciso judicial passada em julgado. a dao em pagamento em bens imveis,
Decadncia: Lanamento de Ofcio e por Declarao: o prazo de
decadncia se inicia no primeiro dia til do exerccio financeiro seguinte quele em que o tributo poderia ter sido lanado (art. 173, I); - o prazo de decadncia pode ser iniciado na data em que se tornar definitiva a deciso que tenha anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado (art. 173, II). Lanamento por Homologao: se o sujeito passivo prestou s informaes apesar de no pagar o tributo: em 5 anos contados da data da ocorrncia do fato gerador do tributo Prescrio- 5 anos, contados da constituio definitiva do prprio crdito tributrio (art. 174, CTN). pode ser suspensa (suspenso do crdito tributrio) ou interrompida (pr. nico do art. 174, do CTN). Excluso do Crdito Tributrio - art. 175 do CTN. evitar que seja constitudo o prprio crdito tributrio. Espcies: Iseno: a excluso, decorrente de lei, da parcela da hiptese de incidncia da norma jurdica tributria. Anistia: a excluso do crdito tributrio relativo a penalidades pecunirias. , assim, o perdo da falta, da infrao, que impede o surgimento do crdito tributrio correspondente a multa. Competncia Tributria - Observadas as prescries e limitaes constitucionais, a competncia plena; - A competncia indelegvel, privativa no que toca aos impostos e contribuies sociais, comum em relao as taxas e contribuies de melhoria, residual no que toca a impostos pertence a Unio (art. 154, I, CF/88); Quadro de Repartio de Competncia: Unio: impostos, taxas; contribuio de melhoria, emprstimo compulsrio; Contribuies Sociais; Pedgio, contribuio de interveno no domnio econmico CIDE e contribuio de interesse das categorias profissionais ou econmicas; Estados e Distrito Federal: impostos); taxas; contribuio de melhoria; pedgio; e contribuio para o custeio de sistemas de previdncia estaduais Municpios e Distrito Federal: impostos; taxas; contribuio de melhoria; pedgio; contribuio para o custeio de sistemas de previdncia municipal e contribuio de iluminao pblica Limitaes ao Poder de Tributar. Conceito: toda e qualquer restrio imposta pelo sistema jurdico s entidades tributantes, e costumeiramente identificada em um conjunto de regras estabelecidas pela Constituio Federal em seus arts. 150 a 152. a) Princpio da Legalidade
- O tributo somente poder ser institudo ou majorado por intermdio de lei
em sentido estrito (art. 150, I, CF/88) todo o seu fato gerador.- No Direito Tributrio a regra a necessidade de Lei Ordinria, sendo que a CF indica expressamente os casos onde se faz necessria Lei Complementar b) Princpio da Isonomia - Tratamento igual aos que se encontrarem na mesma situao de fato c) Princpio da Irretroatividade - vedada a cobrana de tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado (art. 150, III, a, da CF/88). Princpio da Anterioridade - O Fisco no poder cobrar tributo no mesmo exerccio financeiro em que tenha sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou (art. 150, III, b, da CF/88).- Excees: II; IE; IOF; IPI; imposto de guerra; emprstimo compulsrio; as contribuies da seguridade social passam a vigorar 90 dias aps a instituio ou majorao - noventena); os aumentos da alquota do ICMS; e os aumentos da alquota da CIDE prevista no art. - Anterioridade nonagesimal e) Princpio da Proibio do Confisco Tributo com efeito de confisco aquele que por ser excessivamente oneroso percebido como uma penalidade, uma forma de inviabilizar a atividade ou bem do contribuinte Princpio da Liberdade de trfego - No podem ser institudas limitaes ao trfego de pessoas ou mercadorias por intermdio de tributos interestaduais ou intermunicipais, podendo no entanto ser cobrado pedgio ImunidadesA imunidade impede que a lei defina como hiptese de incidncia tributria aquilo que imune Principais espcies de Imunidade: imunidade Recproca Os entes integrantes da Federao (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) no podem fazer incidir impostos uns sobre os outros.Exceo: explorao de atividade econmica. Imunidade dos templosTudo aquilo que disser respeito ao exerccio da atividade religiosa imune.Exceo: explorao de atividade econmica.Imunidades dos partidos polticos, das entidades sindicais e das instituies de educao ou de assistncia social, sem fins lucrativosA imunidade dos partidos polticos e das entidades sindicais so incondicionadas, Imunidade do livro, jornal, peridicos e de msica resguardar a liberdade de expresso do pensamento e a disseminao da cultura. RESPONSABILIDADE LIMITADA EM CASO DE FALNCIA Fato Gerador e Sujeio Passiva Tributria Sujeito passivo o devedor da obrigao tributria, isto , aquele que tem o dever de prestar o objeto da obrigao ao credor (sujeito ativo), que , no mais das vezes, o Estado (tambm passvel de cognominao como Fazenda Pblica, Fisco, Errio e Tesouro). Neste contexto, contribuinte aquele que realiza, ele prprio, o
fato gerador da obrigao tributria principal e possui o dever de efetivar o
cumprimento da mesma, ao passo que o responsvel aquele que mesmo no realizando o fato gerador da obrigao tributria principal a lei lhe imputa o nus de satisfazer o crdito tributrio em benefcio do sujeito ativo. Esse responsvel tributrio, em razo da conformao do contedo do CTN, assume tal posio por dois modos: por substituio ou por transferncia. Tomemos, todavia, como fato elementar que a responsabilidade tributria se d por substituio ou por transferncia. Por seu turno, a responsabilidade por transferncia comporta trs possibilidades: a) por solidariedade, b) dos sucessores; c) de terceiros. A Responsabilidade Tributria aos Titulares de Entidades de Responsabilidade Limitada elenca como modalidades de lanamento para a constituio do crdito tributrio trs espcies: o lanamento de ofcio, o lanamento por declarao e o lanamento por homologao,. Atualmente, notadamente na esfera federal, boa parte dos impostos objeto de lanamento por homologao. O lanamento de ofcio aquele feito por iniciativa da autoridade administrativa, independente de qualquer colaborao do sujeito passivo. J o lanamento por homologao, ou autolanamento, o lanamento efetivado quanto aos tributos cuja legislao prev que cabe ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa no que concerne a sua determinao. Compete ao sujeito passivo verificar o quantum devido a ttulo de tributo e efetivar o pagamento do mesmo, sob a condio de ulterior homologao pelo FISCO, restando claro, ento, que a aferio a ser feita pelo Fisco posterior a este momento. E pacfico atualmente em nossos Tribunais que o Fisco, na hiptese de o sujeito passivo prestar as informaes pertinentes, mas no efetivar o pagamento do tributo objeto do lanamento por homologao, pode diretamente inscrever o dbito em D.A. e proceder execuo fiscal, no necessitando efetivar lanamento de ofcio correspondente a tal montante. Insta asseverar que no pago o tributo, independentemente da modalidade de lanamento, o mesmo ser inscrito em D.A. pelo Fisco se extraindo ento uma certido desta inscrio, a qual ttulo executivo extrajudicial apto a aparelhar uma execuo fiscal. E esta certido de D.A. goza da presuno relativa de certeza e liquidez. A responsabilidade tributria de terceiros tratada pelo CTN, basicamente, mas o Fisco, valendo-se de sua condio e da presuno relativa ventilada em quadras antecedentes, busca subverter tais acontecimentos.
Imaginando um lanamento de ofcio o Fisco notifica apenas o contribuinte
e ao fim e ao cabo, inclusive na hiptese de no provimento de impugnao do lanamento na esfera administrativa, diante do no pagamento, inscreve em D.A. o montante devido. Diga-se, alis, que acaso constem da CDA os nomes dos titulares da entidade de responsabilidade limitada estes devero insurgir-se via embargos execuo, pois que no entender de nossos tribunais faz-se necessria dilao probatria e isso invivel pela clere ferramenta da exceo de pr executividade. Urge, portanto, reconhecer-se efetivamente que o Fisco deve fazer prova, em procedimento administrativo fiscal onde restem garantidos o contraditrio, a ampla defesa e o devido processo legal, de que os titulares das entidades de responsabilidade limitada atuaram conforme o disposto nos artigos 134, VII, e 135, I e III, do CTN, para que ento sejam estes considerados responsveis tributrios, sob pena de tal no se mostrar juridicamente vlido, notadamente porque a simples quebra da empresa no fato apto a ensejar tal responsabilizao, hiptese na qual a massa falida quem deve arcar com o pagamento do quantum pretendido. PROCESSO E PROCEDIMENTO TRIBUTRIO Processo o mtodo de compor a lide em juzo atravs de uma relao jurdica vinculativa de direito pblico, enquanto que procedimento a forma material com que o processo se realiza em cada caso concreto. No processo administrativo o m visado o pronunciamento de uma autoridade, decidindo ou homologando determinado ato, enquanto que no judicial o m visado uma sentena. O processo administrativo tributrio no sentido amplo signica o conjunto de atos administrativos tendentes ao reconhecimento pela autoridade competente, de uma situao jurdica pertinente relao sco-contribuinte. J no sentido estrito, a espcie do processo administrativo destinada determinao e exigncia do crdito tributrio. O procedimento administrativo scal inicia-se pela noticao do lanamento, pelo auto de infrao ou pela apreenso de livros e mercadorias. ESPCIES a) Determinao e exigncia do crdito tributrio. o processo de lanamento do tributo. O processo de acertamento divide-se em duas fases: unilateral ou no contenciosa. A fase unilateral essencial no lanamento de ofcio de qualquer tributo. A Fase contenciosa ou bilateral comea com a impugnao da exigncia formulada no auto de infrao. Auto de infrao o documento no qual o agente da autoridade administrativa narra a infrao legislao tributria, atribudas por ele ao sujeito passivo no perodo da ao scal. Um requisito imprescindvel no auto de infrao a descrio do fato que no entender do autuante
conguraria a infrao. O processo administrativo tributrio culmina com a
inscrio da dvida apurada no livro da D.A.. b) Consulta O processo de consulta tem por m ensejar ao conhecimento ao contribuinte oportunidade para eliminar dvidas que tenham na interpretao da lei tributria, fazendo assim uma consulta ao sco. c) Repetio de indbito Congurase quando efetuado o pagamento indevido de um tributo, tem o contribuinte direito de requerer autoridade administrativa que determine sua restituio, porm essa restituio rarssima. d) Parcelamento de dbito scal Tem o objetivo de estimular o adimplemento da obrigao tributria. e) Reconhecimento de direitos Destina-se formalizao de isenes e imunidades que estejam a depender de manifestao da autoridade da administrao tributria PROCESSO JUDICIAL TRIBUTRIO Cumpre, desde logo, relacionar algumas garantias, privilgios ou preferncias do crdito tributrio, conforme preceitua o CTN: a) responde pelo pagamento do crdito a totalidade dos bens e das rendas do sujeito passivo, seu esplio ou massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, excetuados bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis; b) o crdito tributrio prefere a qualquer outro, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho; c) a cobrana judicial de crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento; d) no ser concedida concordata, declarao de obrigaes do falido, ou sentena de julgamento da partilha ou adjudicao, sem prova de quitao dos tributos devidos. 1.2. Constituio da D.A.. Constitui D.A. tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo xado, para pagamento, pela lei ou por deciso nal proferida em processo regular (art. 201 do CTN). 1.3. Inscrio da D.A. requisitos. Os requisitos formais da inscrio da D.A. so encontrados tanto no CTN quato na Lei de Execuo Fiscal, de forma que qualquer vcio acarretar a sua nulidade, que pode ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante alterao do termo de inscrio e substituio a posteriori da certido nula. 2. PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO O processo administrativo tributrio deve obedecer ao devido processo legal (procedural due process), possuindo as seguintes fases: a) instaurao; b) instruo; c) defesa; d) relatrio; e) julgamento. O procedimento administrativo tributrio pode ser dividido em (a) preventivo, (b) volutrio e (c) contencioso. 2.1. Procedimento administrativo tributrio preventivo. Dois so os procedimentos administrativos tributrios preventivos: a consulta e a denncia espontnea. CONSULTA TRIBUTRIA. o procedimento pelo
qual o contribuinte indaga ao sco sobre sua situao legal diante de
determinado fato, de duvidoso entendimento. DENNCIA ESPONTNEA. procedendo o contribuinte ao recolhimento do imposto devido, de forma voluntria e antes de qualquer medida administrativa por parte do Fisco, h, pois, de se lhe aplicar o benefcio da denncia espontnea nos termos do art. 138, do CTN, afastando-se a imposio da multa moratria. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO VOLUNTRIO 3.1. RESTITUIO, COMPENSAO E RESSARCIMENTO DE TRIBUTOS O CTN admitem a restituio do valor do tributo indevidamente pago, qualquer que seja a modalidade de pagamento. A restituio do tributo d margem restituio, na mesma proporo, dos juros moratrios e multas impostas ao sujeito passivo. O valor restitudo dever vir acompanhado de correo monetria 3.1.1. Restituio de impostos indiretos. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO CONTENCIOSO Em sentido genrico, o procedimento administrativo contencioso todo sistema de prestao jurisdicional destinado a resolver conitos emergentes da relao entre o contribuinte e o sco, dentro do prprio mbito da Administrao Pblica. Defesa e julgamento de primeira instncia. A impugnao ou defesa da exigncia instaura a fase litigiosa do procedimento. Prazo: trinta dias contados da data em que tiver sido lavrado o auto de infrao (intimao da exigncia). Se o sujeito passivo no impugnar, ser declarado revel e a pea ter continuidade, mesmo sem a sua presena, permanecendo no rgo preparador, pelo prazo de trinta dias, para cobrana amigvel do crdito tributrio, ainda que a impugnao seja parcial. Esgotado o prazo sem que o crdito tributrio tenha sido pago, o rgo prepardor declarar o sujeito passivo devedor remisso e o processo ser encaminhado autoridade competente para promover a cobrana executiva, aps a inscrio do valor na D.A. da Fazenda Pblica. Apresentada a impugnao, o processo ser remetido Delegacia da Receita Federal de Julgamento (DRI), se for o caso. Aps o julgamento, em sendo esse desfavorvel ao contribuinte, ser o mesmo cienticado para que proceda ao pagamento da exigncia. Se, entretanto, dentro de trinta dias o sujeito passivo no se satisfaz com a deciso proferida pela autoridade de primeira instncia, pode recorrer segunda instncia, para pleitear a modicao da deciso, desde que deposite 30% do valor da autuao. HIPTESES DE CABIMENTO DE EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE Aps o lanamento tributrio com a notificao do sujeito passivo, o procedimento administrativo esgotado, sendo necessrio que ocorra a inscrio do crdito em Dvida Ativa para que possa ser ajuizada a execuo fiscal, a qual constitui ttulo executivo de acordo com o art. 585, VII, do CPC. O ttulo certo quando no h controvrsia quanto a existncia do crdito. O ttulo lquido quando determinado
o valor e a natureza daquilo que se deve. Por fim, a exigibilidade decorre do
esgotamento da esfera administrativa, atravs da constituio definitiva do crdito, aps o seu vencimento. Admitida a ao, o devedor citado para pagar ou nomear bens penhora em cinco dias, permanecendo inerte, ser dado prosseguimento execuo fiscal. Cabe ressaltar que a Lei n. 6.830/80 possibilita a emenda ou substituio da Certido de Dvida Ativa (CDA), desde que ocorra at a deciso de primeira instncia, assegurando ao executado a devoluo do prazo para embargos. Conceito de Exceo de Pr-executividade O art. 16, 1, da LEF determina que no so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo, contudo, isto no impede a apresentao de Exceo de Pr-executividade. Dessa forma, tal meio processual resultou de construo da doutrina e da jurisprudncia, uma vez que no h dispositivo legal que estabelea tal modalidade de defesa. Contudo, tal instrumento est embasado na Constituio Federal, atravs dos seguintes princpios: Inafastabilidade do controle judicial Art. 5, inciso XXXV, a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Contraditrio e ampla defesa - Art. 5, LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal e LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Com relao ao prazo para sua apresentao, considerando que no h prazo legal fixado, recomenda-se que seja protocolada 5 (dias) aps a citao, ou seja, no mesmo prazo que o devedor possui para pagar ou nomear bens penhora. Caso contrrio, ocorrer o risco de ser efetuada penhora, o que dar ensejo oposio de embargos, dentro do prazo de 30 dias. 3. Anlise das hipteses de cabimento da Exceo de Pr-executividade de acordo com a jurisprudncia ptria 3.1. Alegao de pagamento De acordo com o art. 156, I, do CTN, o pagamento extingue o crdito tributrio. Porm, necessrio mencionar que o pagamento deve ser integral, uma vez que o pagamento parcial no importa em presuno de pagamento. 3.2. Ilegitimidade da parte caso haja patente ilegitimidade que pode ser comprovada de plano, tal matria poder ser objeto de exceo de pr-executividade. 2. Para que haja inverso do nus da prova, na execuo fiscal, quanto prtica de algum dos ilcitos previstos no art. 135 do CTN, basta que o nome dos sciosdirigentes da pessoa jurdica figure na certido de dvida ativa. 3. Se do contribuinte o nus de provar que no incorreu nos atos ilcitos descritos no art. 135 do CTN, mostra-se incabvel o manuseio de exceo de prexecutividade, a fim de demonstrar que no houve, no plano ftico, excesso de poder ou infrao lei, contrato social ou estatuto, devido nsita necessidade de dilao probatria para tal espcie de alegao. 3.3. Nulidade do ttulo executivo Se o ttulo executivo (Certido de Dvida Ativa) no conter um dos requisitos previstos do art. 2, 5, da Lei de Execues Fiscais, dever ser decretada sua
nulidade: Portanto, no caso em que no houve citao na esfera administrativa ou
o ttulo possui alguma nulidade que possa ser apreciada de ofcio, tal matria pode ser alegada atravs da Exceo de Pr-executividade. A nulidade da CDA s pode ser declarada em face da inobservncia dos requisitos formais previstos nos incisos do art. 202 do CTN. 3.4. Prescrio e decadncia A decadncia o fato jurdico que faz perecer um direito pelo seu no-exerccio durante certo lapso de tempo, atingindo o direito de lanar ou constituir o crdito. No que se refere prescrio, atingida a possibilidade de propor a ao de cobrana. 4. Cabimento de condenao em honorrios advocatcios no caso de procedncia da Exceo de Pr-executividade, mesmo que parcial. O Superior Tribunal de Justia entende que quando ajuizada uma execuo fiscal e o devedor, aps ser citado, tenha contratado advogado para que possa ser possvel apresentar defesa atravs de Exceo de Pr-executividade, deve ocorrer a condenao da Fazenda Pblica em honorrios, uma vez que a extino da execuo foi gerada atravs da referida defesa, consoante decises abaixo. Consideraes finais Atualmente, uma das formas mais eficazes para extinguir uma execuo fiscal que estava eivada de nulidades a Exceo de Pr-executividade, que representa uma defesa admitida pelos Tribunais, reflexo de construo doutrinria e jurisprudencial. Dessa forma, considerado os graves danos que pode decorrer da penhora de bens do executado, inclusive quando se tratar de penhora de contas bancrias, constata-se que a utilizao da Exceo de Pr-executividade visar no apenas garantir a economia processual, mas, sobretudo, assegurar o direito do sujeito passivo de ter suas alegaes devidamente apreciadas pelo Poder Judicirio, impedindo o prosseguimento de execuo fiscal quando for manifestamente improcedente. Caso contrrio, aquele devedor que no tiver bens passveis de penhora ficar impossibilitado de garantir o seu direito defesa. Enquanto isso, vrias execues que poderiam ser analisadas atravs da apresentao de Exceo de Prexecutividade ficam aguardando seu arquivamento, o que prejudica o bom desenvolvimento da prestao jurisdicional, alm de gerar constrangimento indevido ao suposto devedor. PROCESSO TRIBUTRIO - NOES INCIAIS Processo tributrio consiste no conjunto de atos administrativos e judiciais superpostamente ordenados, com o objetivo de apurar a obrigao tributria ou descumprimento desta, tendentes a dirimir controvrsias entre sco e contribuintes. O processo tributrio pode ser dividido em duas espcies: procedimento administrativo tributrio e processo judicial tributrio. O procedimento administrativo tributrio tambm processo, uma vez que realizado em contraditrio 1.1. Garantias do crdito tributrio. Cumpre, desde logo, relacionar algumas garantias, privilgios ou preferncias do crdito tributrio, conforme preceitua o CTN: a) responde pelo pagamento do crdito a totalidade dos bens e das rendas do sujeito passivo, seu esplio ou massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade
ou impenhorabilidade, excetuados bens e rendas que a lei declare absolutamente
impenhorveis; b) o crdito tributrio prefere a qualquer outro, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho; c) a cobrana judicial de crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento; d) no ser concedida concordata, declarao de obrigaes do falido, ou sentena de julgamento da partilha ou adjudicao, sem prova de quitao dos tributos devidos. 1.2. Constituio da Dvida Ativa. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo xado, para pagamento, pela lei ou por deciso nal proferida em processo regular (art. 201 do CTN). 1.3. Inscrio da Dvida Ativa - requisitos. Os requisitos formais da inscrio da dvida ativa so encontrados tanto no CTN quato na Lei de Execuo Fiscal, de forma que qualquer vcio acarretar a sua nulidade, que pode ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante alterao do termo de inscrio e substituio a posteriori da certido nula. 2. PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO O processo administrativo tributrio deve obedecer ao devido processo legal (procedural due process), possuindo as seguintes fases: a) instaurao; b) instruo; c) defesa; d) relatrio; e) julgamento. O procedimento administrativo tributrio pode ser dividido em (a) preventivo, (b) volutrio e (c) contencioso. 2.1. Procedimento administrativo tributrio preventivo. Dois so os procedimentos administrativos tributrios preventivos: a consulta e a denncia espontnea. 2.1.1. CONSULTA TRIBUTRIA. o procedimento pelo qual o contribuinte indaga ao sco sobre sua situao legal diante de determinado fato, de duvidoso entendimento. 2.1.1.1. Consulta no mbito federal. O Decreto n. 70.235/72 e, mais recentemente, a Lei 9.430/96 e diversas instrues normativas consignam expressamente o processo de consulta, indicando os requisitos para sua instaurao, procedimento, julgamento e recurso, bem como relacionando os seus efeitos e os casos de ineccia. O CTN, em seu art. 162 e pargrafos, ressalta trs dos seus efeitos, declarando que, quando formulada dentro do prazo legal para o recolhimento do tributo, impede: a) a cobrana dos juros moratrios; b) a imposio de penalidade; ou c) a aplicao de medidas de garantia. 2.1.2. DENNCIA ESPONTNEA. A ocorrncia da denncia espontnea d-se com base no art. 138 do CTN, que tem a seguinte redao: "A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de scalizao, relacionados com a infrao". Assim, "procedendo o contribuinte ao recolhimento do imposto devido, de forma voluntria e antes de qualquer medida administrativa por parte do Fisco, h, pois, de se lhe aplicar o benefcio da denncia espontnea nos termos do art. 138, do CTN, afastando-se a imposio da multa moratria" (AGRESP 230701/PE, DJ: 20/03/2000, PG:00046, Relator Min. JOS DELGADO, Data da Deciso 17/02/2000, PRIMEIRA TURMA). Tal benefcio ocorre mesmo em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, conforme entendimento
majoritrio do STJ. Na esfera federal, o pargrafo nico do artigo retro citado
torna-se mais malevel a partir da edio da Lei 9.430/96, com a redao dada a seu art. 47, pelo art. 70 da Lei 9.532/97, medida em que permite que se utilize desse benefcio at o 20o dia subseqente data de recebimento do termo de incio de scalizao, somente nos casos de tributos e contribuies previamente declarados. A smula 208 do antigo TFR estabelecia, quanto outra condio estabelecida no caput do artigo transcrito (necessidade de pagamento do valor devido), que "a simples consso da dvida, acompanhada do seu pedido de parcelamento, no congura denncia espontnea". No entanto, esse posicionamento acabou sendo revisto no STJ (REsp 117.031-SC, DJ 18.08.97; REsp 111.470-SC, DJ 19.05.97 e REsp 168.868-RJ, DJ 26.10.98. EREsp 147.927-RS, Rel. Min. Garcia Vieira, em 9.12.1998). Para Hugo de Brito Machado, porm, "admitir-se que a denncia espontnea com pedido de parcelamento exclui as penalidades, tornar praticamente inteis as normas que xam prazos para os pagamentos de tributo. estimular a inadimplncia, frustrando completamente o objetivo especco da norma em tela, que o de estimular o pronto pagamento das dvidas tributrias". A Lei Complementar 104/2001 acrescentou o seguinte dispositivo ao CTN: "Art. 155A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especca. " 1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas. " 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas moratria." Assim, possvel excluir a responsabilidade por infraes desde que o contribuinte ou o responsvel denuncie espontaneamente a infrao, pagando o tributo devido atualizado monetariamente, acrescido de juros de mora, ou efetuando depsito da importncia que for arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao, isto antes de qualquer procedimento administrativo referente infrao. 3. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO VOLUNTRIO 3.1. RESTITUIO, COMPENSAO E RESSARCIMENTO DE TRIBUTOS Os arts. 165 a 169 do CTN admitem a restituio do valor do tributo indevidamente pago, qualquer que seja a modalidade de pagamento. A restituio do tributo d margem restituio, na mesma proporo, dos juros moratrios e multas impostas ao sujeito passivo. O valor restitudo dever vir acompanhado de correo monetria, como tem determinado a jurisprudncia predominante ("nos casos de devoluo do depsito efetuado em garantia de instncia e de repetio de indbito tributrio, a correo monetria calculada desde a data do depsito ou do pagamento indevido e incide at o efetivo ressarcimento da importncia reclamada" smula 46 do TFR). 3.1.1. Restituio de impostos indiretos. Art. 166 do CTN: "a restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo nanceiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la". 3.2. Compensao. Art. 170. A Lei 8.383/91, com redao dada pelo art. 58 da Lei 9.096/96, veio complementar o estatudo no art. 170 do CTN permitindo, em seu art. 66, ao contribuinte efetuar a compensao, nos casos de pagamento indevido
ou a maior de tributos, mesmo quando resultante de reforma, anulao, revogao
ou resciso de deciso condenatria desse valor no recolhimento de importncia correspondente a perodos subseqentes, desde que a compensao seja efetuada entre tributos da mesma espcie, sendo, entretanto, facultado ao contribuinte optar pelo pedido de restituio. Posteriormente, por fora da Lei 9.430/96, tanto a restituio em espcie como a compensao foram estendidos aos casos de ressarcimento, que pode ser conceituado como modalidade de concesso de benefcio scal. A Lei Complementar 104/2001 acrescentou o seguinte ao CTN: "Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial." 4. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO CONTENCIOSO Em sentido genrico, o procedimento administrativo contencioso todo sistema de prestao jurisdicional destinado a resolver conitos emergentes da relao entre o contribuinte e o sco, dentro do prprio mbito da Administrao Pblica. 4.1. Procedimento Administrativo Tributrio Contencioso Federal. regido pelo Decreto 70.235/72, com a redao conferida pelas Leis 8.748/93, 9532/97 e MP 1973-57/2000, que dispe sobre o processo administrativo de determinao e exigncia de crditos da Unio. 4.1.2. Auto de infrao e imposio de multa (AIIM). o ato de formalizao da exigncia do crdito tributrio. Atravs da noticao de scalizao e lanamento de dbito (NFLD) leva-se ao conhecimento do sujeito passivo o fato de ele estar obrigado ao cumprimento da exigncia scal. 4.1.3. Defesa e julgamento de primeira instncia. A impugnao ou defesa da exigncia instaura a fase litigiosa do procedimento. Prazo: trinta dias contados da data em que tiver sido lavrado o auto de infrao (intimao da exigncia). Se o sujeito passivo no impugnar, ser declarado revel e a pea ter continuidade, mesmo sem a sua presena, permanecendo no rgo preparador, pelo prazo de trinta dias, para cobrana amigvel do crdito tributrio, ainda que a impugnao seja parcial. Esgotado o prazo sem que o crdito tributrio tenha sido pago, o rgo prepardor declarar o sujeito passivo devedor remisso e o processo ser encaminhado autoridade competente para promover a cobrana executiva, aps a inscrio do valor na dvida ativa da Fazenda Pblica. Apresentada a impugnao, o processo ser remetido Delegacia da Receita Federal de Julgamento (DRI), se for o caso. Aps o julgamento, em sendo esse desfavorvel ao contribuinte, ser o mesmo cienticado para que proceda ao pagamento da exigncia. Se, entretanto, dentro de trinta dias o sujeito passivo no se satisfaz com a deciso proferida pela autoridade de primeira instncia, pode recorrer segunda instncia, para pleitear a modicao da deciso, desde que deposite 30% do valor da autuao. Como se sabe, o STF entendeu a exigncia (depsito recursal) constitucional, porquanto "no se insere na Carta de 88 a garantia do duplo grau de jurisdio administrativa". 4.1.4. Recurso voluntrio. Na fase recursal, o contencioso scal da Unio formado pelos Conselhos de Contribuintes, rgos colegiados de composio paritria que decidem controvrsias sobre tributos federais. Portanto, tanto o recurso voluntrio do
contribuinte, quanto o recurso de ofcio interposto pela autoridade administrativa
sero julgados por estes conselhos, cabendo sempre a reviso judicial do que decidirem, salvo, segundo alguns, se desfavorvel Fazenda Pblica (de nossa parte, entendemos que, mesmo quando a deciso no favorvel ao Fisco, possvel a sua reviso judicial. Do contrrio, tolhido estaria por completo o direito fundamental de ao, atingindo seu ncleo essencial). Questo interessante saber se o Conselho de Contribuintes pode declarar a inconstitucionalidade de lei ou regulamento. A matria controvertida, prevalecendo, contudo, o entendimento de que no possvel ao Conselho de Contribuinte declarar a inconstitucionalidade de atos normativos. 4.1.5. Julgamento em instncia especial. A Cmara Superior de Recursos Fiscais, rgo colegiado diretamente subordinado ao Ministro de Estado, tem por nalidade o julgamento administrativo, em instncia especial, dos litgios scais. Trata-se, na verdade, de rgo de uniformizao de entendimento. Sua competncia ocorre em duas situaes: a) deciso no unnime da Cmara de Conselho de Contribuintes, quando for contrria lei ou evidncia da prova; e b) deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha dado outra Cmara de Conselho de Contribuintes ou a prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais. No primeiro caso (a), o recurso privativo do Procurador da Fazenda Nacional. 4.2. ARROLAMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO. Consiste em mais um instrumento com vistas a garantir o recebimento dos crditos tributrios. Verdadeiro desmembramento da medida cautelar scal na esfera administrativa, esse instrumento visa estabelecer um controle da evoluo patrimonial dos contribuintes, cujo dbito para com o sco supere a 30% desse patrimnio e que consolidado alcance um mnimo de R$ 500 mil. Sem adquirir o carter de constrio efetiva dos bens e direitos sob os quais venha a recair, o arrolamento administrativo determina que se proceda comunicao de qualquer transferncia, onerao e alienao ao rgo da receita da jurisdio do contribuinte. Em termos prticos, esse controle das alteraes patrimoniais permitir a instruo de eventual Medida Catelar Fiscal dando eccia a esse instrumento judicial.