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CAPTULO SEGUNDO
INFLUENCIA DEL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL
Los modelos constitucionales de los Estados que tenan el control de los
territorios en cuanto potencias coloniales, o que haban ejercido una influencia sobre los ordenamientos de los Estados que se mantuvieron soberanos formalmente, terminaron por constituir una referencia natural
para las elites polticas que se formaron principalmente en el mbito
cultural europeo. Tambin se manifest en el derecho constitucional la
consecuencia tpica de las relaciones entre ordenamiento dominante y
ordenamiento sirviente que fue arrojada a la luz precisamente con respecto a la adopcin, por parte de numerosos ordenamientos surgidos luego de la descolonizacin o que se mantuvieron autnomos del dominio
colonial, de los cdigos vigentes en pases europeos o del conjunto de la
disciplina privatstica, jurisprudencial y consuetudinaria que se consagr
en los pases del Common Law. Por lo tanto, la soberana nacional y la democracia representativa, la separacin de poderes y el federalismo, la forma de gobierno parlamentario y presidencial, las garantas de los derechos individuales y colectivos, eran todos institutos que se importaron,
con limitadas reservas, del patrimonio del constitucionalismo clsico.
I. EL PRIMER CICLO CONSTITUCIONAL Y LA RELEVANCIA
DE LOS MODELOS OFRECIDOS POR LAS POTENCIAS COLONIALES
Como se ha indicado, las Constituciones del primer ciclo que los nuevos Estados obtenan o se daban con ocasin de la independencia, tomaban las concepciones jurdicas-polticas y las formas de organizacin
adoptadas por las Constituciones de las viejas potencias coloniales.
En el caso de los ordenamientos surgidos luego del periodo colonial,
la Constitucin estaba condicionada tambin por el procedimiento seguido para adquirir la independencia: sta poda ser la consecuencia de
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acuerdos internacionales (por ejemplo, en el caso de Marruecos, de Tnez, de Argelia y de la casi totalidad de los pases de frica francfona,
de Guinea Bissau), o bien de declaraciones unilaterales del ex territorio
colonial (Guinea francesa en 1958, Rhodesia del Sur en 1965) o de la
potencia colonial (Costa de Oro, a travs del Ghana Independence Act de
1957 y la casi totalidad de las dependencias coloniales inglesas). Es evidente que el grado de influencia ejercido por la vieja potencia colonial
variaba segn la naturaleza de las relaciones polticas mantenidas. El
condicionamiento fue con claridad inevitable cuando el texto constitucional lo conceda la misma metrpoli en vista de la independencia, como por lo general ocurri en la totalidad de las dependencias coloniales
britnicas y en Filipinas, que obtuvo su Constitucin de los Estados Unidos (1935), y en el Congo, que obtuvo su primera Constitucin de Blgica (Ley Fundamental del 19 de mayo de 1960), o cuando los gobiernos
de los nuevos Estados confiaban a expertos europeos la redaccin de los
textos constitucionales, como se hizo con la redaccin de la Constitucin
de Somalia de 1960, elaborada por expertos italianos y posteriormente
revisada y aprobada por la asamblea constituyente local. Lo mismo sucedi con las Constituciones de los Estados que antes fueron colonias francesas que se adoptaron en el marco de la comunidad francesa previsto
por la Constitucin de 1958.
En el ciclo de las Constituciones inspiradas en el modelo de derivacin liberal, el modelo ingls y el francs han asumido neta preponderancia, en cuanto la gran mayora de los territorios interesados en el vasto
proceso de descolonizacin, despus de la Segunda Guerra Mundial, estaban sujetos a la soberana del Reino Unido y de Francia.
En el mbito del amplio panorama poltico de las dependencias coloniales, hay que recordar que algunos territorios eran colonias en sentido
propio (territorios anexos a las metrpolis y por ende privados de personalidad internacional); otros mantenan formalmente las caractersticas
de Estados y estaban sujetos al control parcial de un Estado mediante
acuerdos internacionales de protectorado (el Estado protegido mantena
la personalidad internacional pero delegaba el ejercicio de importantes
atributos de la soberana al Estado protector); otros eran confiados, con
fundamento en el Pacto de la Sociedad de las Naciones (artculo 22), en
mandato a Estados que tenan la tarea de promover su desarrollo y que
desde el punto de vista del derecho internacional ejercan la totalidad
de las competencias estatales mientras al interno tenan plenos poderes
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63-74; Dominica, artculos 58-66; Guyana, 1966, artculos 33-44; Jamaica, artculos 66-81; Santa Luca, artculos 59-67; Trinidad y Tobago, artculos 74-83; San Vicente, artculos 50-59), y en la Constitucin de
Mauricio de 1968, en la cual, entre otras cosas, se formalizan el papel del
gobernador general (artculos 28 y ss.), la organizacin y funcionamiento
de las asambleas (captulos IV y V), las relaciones entre Ejecutivo y Legislativo y la funcin de la oposicin (captulo VI).
En fin, la casi totalidad de los Estados que permanecieron en la
Commonwealth se estructur sobre el modelo federal a diferencia de
los ex territorios franceses en los que tan slo Camern tena estructura
federal y, por lo tanto, el captulo constitucional relativo a las relaciones entre el Estado federal y los estados miembros se configur como
una autntica Constitucin en la Constitucin (cfr. Constituciones de la
India, 1950; Birmania, 1947; Pakistn, 1956; Malasia, 1957; Uganda,
1962; Kenia, 1963; Nigeria, 1960; Tanzania, 1965).
Las Constituciones inspiradas en el modelo francs se presentaban
con caractersticas propias que las diferenciaban de aquellas inspiradas
en el modelo ingls tambin bajo el perfil de la articulacin formal del
texto. Las Constituciones del primer grupo por lo general eran breves,
contenan un nmero limitado de artculos, en cuanto adoptaban el criterio
de la Constitucin gaullista de 1958 de reenviar la regulacin de muchos
institutos a sucesivas leyes orgnicas, mientras en materia de derechos se
reenviaba a la Declaracin francesa de 1789 o a la Declaracin Universal
de la ONU de 1948. Los institutos disciplinados con mayor atencin eran
aquellos circunscritos sobre todo a la forma de gobierno: el Ejecutivo
(presidente de la Repblica y gobierno); el Legislativo monocameral; las
relaciones entre el Ejecutivo y el Legislativo; la rama judicial; la revisin
constitucional.
II. INSTITUTOS REGULADOS EN LAS CONSTITUCIONES:
CONCEPCIN DEL PODER Y ESTRUCTURA DEL ESTADO
En el primer ciclo constitucional la aceptacin de los modelos metropolitanos llevaba a acoger, formalmente, algunos institutos garantistas
fundamentales que se consolidaron en el constitucionalismo occidental:
la soberana nacional y popular, la separacin de los poderes, el federalismo, la afirmacin de los derechos fundamentales del ciudadano y una
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de los estados miembros, en una proporcin no inferior al 25% de los votos expresados en cada uno de stos (artculos 125 y 126).
Sin embargo, excepto hiptesis limitadas, como la ofrecida por la Constitucin nigeriana de 1960 que privilegiaba el papel de los estados miembros convirtindoles en centro de gravedad del Estado federal, la tendencia difundida en todas las Constituciones de tipo federal fue favorecer al
Estado federal respecto a los estados miembros. Las materias se subdividan entre el centro y la periferia, segn el sistema de listas, indicndose
en general la lista de las materias federales y la de las concurrentes entre
el Estado federal y los estados miembros, y a veces tambin la lista de las
materias propias de los estados miembros (Constitucin de la India de
1950; Constituciones de Malasia de 1957 y 1963; Constitucin de Pakistn de 1956). Los poderes residuales unas veces se otorgaban al Estado
federal y otras veces a los estados miembros.
La preferencia tendencial por el Estado federal derivaba, aparte de los
criterios de formulacin de la lista de materias reservadas, de la reserva
al Estado federal de la competencia para cumplir los tratados y las diversas competencias de uniformacin y coordinacin del ordenamiento federal mediante los rganos legislativos, ejecutivos y judiciales centrales;
del reconocimiento al Estado federal de la facultad de utilizar poderes
coercitivos respecto a los estados miembros que obstaculizasen el funcionamiento del ordenamiento federal, as como de la atribucin al Estado federal de la facultad de recurrir a los poderes excepcionales durante
los estados de crisis.
Con la institucin de ordenamientos federales no debe, obviamente,
confundirse la formacin, mediante acuerdos internacionales, de estructuras confederales como la de Senegambia de 1982.
III. CONCEPCIN DE LAS AUTONOMAS COLECTIVAS
Y DE LAS LIBERTADES INDIVIDUALES
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Tambin se establecen mayoras calificadas en la Constitucin de Zimbabwe de 1979 (artculo 52) y de Zambia de 1973 (artculo 80).
Igualmente, en las Constituciones de las ex colonias francesas se establecieron procedimientos agravados y mayoras calificadas. La Constitucin de Madagascar de 1959 prevea la mayora de dos tercios de la
Asamblea Nacional y de tres quintos del Senado (artculo 66, 3). Fue frecuente la posibilidad de recurrir al referndum cuando la propuesta no
fuese aprobada con grandes mayoras. Cfr., por ejemplo, la Constitucin
de Nigeria de 1960, artculo 72.
Adems, en numerosas Constituciones se prevea el control de constitucionalidad por medio de un rgano jurisdiccional que debera ser independiente del poder poltico y que, por lo tanto, representara una garanta ulterior para las minoras.
En los ordenamientos de las ex colonias inglesas, las cuestiones de
constitucionalidad se plantean a una corte superior cuyos pronunciamientos vinculan a la jurisdiccin inferior que est obligada a no aplicar
la norma inconstitucional (vase Constitucin de Botswana de 1966, artculo 106). En los ordenamientos de las ex colonias francesas se confiaba el control a la Corte Suprema, al mismo tiempo mxima jurisdiccin
administrativa (por ejemplo Constitucin de Gabn de 1961, artculos 59
y ss.) o bien a un Consejo inspirado en el Consejo Constitucional francs
(por ejemplo Constitucin de Madagascar de 1959, artculos 46 y ss.).
En estas dos hiptesis el control es en general preventivo respecto a la
promulgacin presidencial, pero a veces es tambin sucesivo. La iniciativa corresponda siempre a un rgano constitucional y el pronunciamiento o impeda la promulgacin u operaba la anulacin erga omnes. Una
Corte Constitucional, bajo muchos aspectos semejante a la italiana, fue
prevista en la Constitucin de Zaire (ex Congo belga) de 1967. La Corte
poda anular las leyes y los actos equiparados a ellas a instancia de rganos constitucionales (artculos 70 y ss.).
Un sistema de control previo dotado de originalidad es el previsto por
la Constitucin de Zambia de 1973 (artculo 28), segn el cual un cierto
nmero de miembros de la Asamblea Nacional puede solicitar que una
propuesta de ley considerada inconstitucional sea examinada por un colegio nombrado por la jurisdiccin ms alta del pas. A su vez, este colegio expresa un parecer dirigido al presidente de la Repblica, mismo que
sin embargo no obliga al presidente a no promulgar la ley en caso de inconstitucionalidad reconocida por el colegio.
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eran reservados, segn el criterio proporcional, a las ocho sectas cristianas y musulmanas presentes.
La tutela de los grupos tnicos menores poda tambin efectuarse utilizando para tal fin la segunda cmara en Estados federales, cuando sta
estuviese formada por exponentes de los grupos locales a travs de procedimientos de nombramiento indirecto, en general por medio de asambleas u otros rganos de los estados miembros, como prevean originalmente las Constituciones de la India, Ceiln, Malasia y Nigeria. En todos
estos Estados se atribuan escaos en la cmara alta a los jefes locales
tradicionales a fin de obtener una cmara sustancialmente conservadora que pudiese imponer los principios sociales, religiosos y en general
culturales de las comunidades locales. No obstante, esta solucin pareca
problemtica en cuanto chocaba con las exigencias de homogeneizacin
nacional.
As, la Constitucin de Botswana de 1966 instituy, junto a la Asamblea Nacional, una Cmara de Jefes con derecho a examinar todas las
cuestiones de competencia del Legislativo y del Ejecutivo, en los casos
que lo considere oportuno, para salvaguardar los intereses de las tribus y
de los distritos que representa (artculo 86, III). La Cmara estaba formada por miembros de derecho (jefes de las ocho tribus ms importantes); por miembros electivos (cuatro, elegidos por los representantes de
las unidades territoriales menores); por miembros cooptados, en nmero
de tres, y por los anteriores miembros de derecho y electivos (artculos
78 y ss.).
En algunas Constituciones se prevea, tambin, que en la cmara alta
se reservasen algunos puestos a la oposicin poltica que poda, en
teora, coincidir con la oposicin ejercida por un grupo tnico, como
lo estableci la Constitucin de Jamaica de 1962 (artculo 35) y la de
Trinidad de 1962 (artculos 23 y 27), donde una cierta alcuota de senadores era nombrada por el gobernador general a propuesta del leader de
la oposicin.
B. El reconocimiento de la funcin constitucional de los partidos
polticos y de la oposicin parlamentaria
Al aceptar los principios propios de las Constituciones con separacin
de poderes, en una fase inicial las Constituciones en examen admiten el
pluripartidismo.
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elecciones (Jamaica, Constitucin de 1962, artculo 67; Uganda, Constitucin de 1962, artculo 45), adems de ser consultado por el primer
ministro antes de que este ltimo recomendase al gobernador general toda una serie de decisiones polticas particularmente importantes, concurriendo as en la formacin de decisiones de direccin gubernamentales
(Jamaica, Constitucin de 1962, artculo 94). Por ltimo, la de ser consultado, junto con el primer ministro, por el gobernador general antes de
que ste nombrara al ombudsman (Constitucin de Mauricio de 1968, artculo 96, 11).
A ttulo de ejemplo reproducimos el artculo 73 de la Constitucin de
Mauricio de 1968, que tambin parece ser un caso significativo de formalizacin de las Conventions britnicas.
I. El jefe de la oposicin es nombrado por el gobernador general.
II. Cuando lo requieran las circunstancias, el gobernador general nombra al jefe de la oposicin segn su juicio, que no admite cuestionamiento
alguno, en los casos siguientes:
a) Si existe en la Asamblea un partido poltico cuya entidad numrica
supere las de los otros partidos de la oposicin, el jefe de dicho partido ser nombrado jefe de la oposicin;
b) Si no existe en la Asamblea un partido poltico cuya entidad numrica supere las de los otros partidos de la oposicin, el gobernador general nombra al jefe de la oposicin entre los miembros de la Asamblea que, a su juicio, podrn recibir el consenso de los jefes de los
partidos en la oposicin.
Si las circunstancias lo exigen, el gobernador puede nombrar al jefe de
la oposicin, incluso despus de la disolucin de la Asamblea, entre los ex
miembros de la misma.
III. El jefe de la oposicin cesa en el cargo:
a) Tras cada renovacin sucesiva del Parlamento cuando el gobernador
general nombra a un nuevo jefe de la oposicin;
b) Si es suspendido en sus funciones como miembro de la Asamblea
Legislativa a tenor del prrafo 1, artculo 36 de la presente Constitucin;
c) Si deja de pertenecer a la Asamblea Legislativa, por motivos diversos de su disolucin;
d) Despus de cada sucesiva renovacin del Parlamento, si no fuese
reelegido por la Asamblea Legislativa;
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Otras normas constitucionales prevn el derecho del leader de la oposicin a ser consultado por otros rganos constitucionales. El artculo 64,
IV, por consiguiente, dice:
Si el cargo de jefe de la oposicin est vacante, porque no hay en la asamblea un partido de oposicin que responda a los requisitos previstos por el
artculo 73, prrafo 11, inciso a de la Constitucin y si el gobernador general considera que ningn miembro de la Asamblea sea idneo para cubrir el cargo de jefe de la oposicin, para los efectos del artculo 73, inciso
11, literal b de la Constitucin, con el consentimiento de los dems partidos de la oposicin, entonces se consideran suspendidos los artculos de la
Constitucin en virtud de los cuales el gobernador general, o el primer ministro, o la Comisin de Administracin Pblica, estn obligados a consultar al jefe de la oposicin.
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