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Acrdo
Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel
do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata
dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR
PROVIMENTO.
Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. Antnio de Pdua - Relator.
Notas taquigrficas
DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de recurso
de apelao interposto pelo esplio de Francisco Veloso,
representado por sua inventariante, Thas Guimares
Mendes Veloso, nos autos da oposio manejada por
Lamil Lage Minrios Ltda., perante o Juzo da Comarca
de Mateus Leme, em apenso aos autos da ao de
extino de servido de passagem e de interdito proibitrio, entre as mesmas partes, inconformado com os termos da r. sentena de f. 322/332, que julgou procedente
o pedido inicial formulado na oposio, para reafirmar
o direito da opoente servido de passagem sobre a
estrada descrita na pea vestibular, que liga a sua lavra
BR 262, com a conseqente revogao da liminar concedida aos opostos na ao de interdito, de modo a permitir que a empresa Lamil Lage Minrios Ltda. transite
livremente pela mencionada estrada.
A sentena julgou, em conseqncia, improcedentes os pedidos formulados pela oposta nos autos de
extino de servido e interdito proibitrio, condenando
solidariamente todos os opostos e rus ao pagamento
das custas processuais inerentes s trs aes, bem como
ao pagamento da verba honorria, fixada em R$
4.000,00 (quatro mil reais), e ainda ao pagamento de
uma multa na ordem de 1% (um por cento) do valor da
causa, por litigncia de m-f, consoante o disposto no
art. 18, 1, do CPC.
Em suas razes recursais de f. 344/358, aps traar
uma sntese dos principais acontecimentos do processo, o
apelante alega que a sentena deve ser anulada, por se
afigurar citra petita, ao no resolver de forma completa
todas as questes submetidas a julgamento. Ainda a ttulo
de preliminar, alega carncia da ao, por no ser a
oposio sede adequada para a soluo da controvrsia.
No tocante ao mrito, sustenta o apelante que a
sentena no pode prevalecer, porquanto a servido a que
se refere a autora da oposio no se acha registrada no
cartrio de registro de imveis competente, exigncia
imprescindvel para o manejo do pedido de proteo possessria. Aduz, ainda, que a sentena laborou em equvo-
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dia 3 de julho, tendo, no obstante, o recurso sido protocolado no dia 1.07.2008, tera-feira, portanto, tempestivamente.
Rejeito a preliminar.
Preliminar de desero por falta de pagamento das
custas de todos os processos.
A preliminar de desero do recurso tambm no
se credencia ao sucesso, uma vez que o preparo foi regularmente efetuado pela apelante (f. 359), no estando
ela, como quer a apelada, obrigada a pagar as custas
de todos os processos, bastando que o faa em relao
quele em que se estabeleceu o palco da discusso,
qual seja o da oposio.
importante registrar que o art. 511 do CPC clarssimo no sentido de que a exigncia do preparo se refere ao recurso, e no s custas de todos os processos, in
verbis:
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente
comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o
respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno,
sob pena de desero.
Rejeito a preliminar.
Preliminar de julgamento citra petita.
O apelante invoca, preliminarmente, a nulidade da
sentena em razo de julgamento citra petita.
Alega, em suas razes, que o Juiz deixou de apreciar o instituto da nulidade do julgamento citra petita,
que tem origem em dois princpios constitucionais entabulados na declarao de direitos constante do art. 5
da Carta Poltica de 1988.
Primeiramente, o inciso XXXV do mencionado dispositivo garante que a lei no excluir do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
Da lio de Alexandre de Moraes, tem-se:
O princpio da legalidade basilar na existncia do Estado
de Direito determinando a Constituio Federal sua garantia, sempre que houver violao do direito, mediante leso
ou ameaa (art. 5, XXXV). Dessa forma, ser chamado a
intervir o Poder Judicirio, que, no exerccio da jurisdio,
dever aplicar o direito ao caso concreto [...].
Por isso,
[...] vem a nova ao juntar-se que estava proposta, no
para simplesmente cumular um outro pedido, mas para opor
um pedido que tem por escopo precisamente excluir o pedido pendente. A reunio das duas aes, destarte, decorre de
conexo oriunda do objeto comum (Litisconsrcio e interveno de terceiros no processo civil brasileiro).
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Sentindo-se prejudicada em seus direitos de passagem, a empresa Lamil Lage Minrios Ltda. aforou
oposio contra autor e rus, com fundamento nos arts.
56 e seguintes do CPC, alegando, em apertada sntese,
que estes no se servem da passagem que os primeiros
opostos buscam desconstituir, sendo ela, opoente, que se
utiliza da estrada, em um percurso de 2,5 km (dois
quilmetros e meio), de modo que a ao deveria ter
sido direcionada tambm contra ela, verdadeira interessada no desfecho da demanda e quem adquiriu e indenizou poca os anteriores proprietrios do terreno
pela servido de passagem objeto da lide.
Aduz a existncia de litisconsrcio passivo necessrio entre ela e os rus, requerendo a intimao do
autor no sentido de que emendasse a inicial para inclula no plo passivo da relao formal.
Sustenta a opoente que o pedido de desconstituio
de servido simulado, advindo de prvio acerto entre
autor e rus com o indisfarvel objetivo de prejudic-la,
tanto que os advogados de ambos so do mesmo escritrio profissional, atitude que afronta o Cdigo de tica Profissional, requerendo inclusive ao Magistrado de primeiro
grau as providncias inerentes espcie.
Aps os respectivos trmites legais, sobreveio a r.
sentena ora hostilizada, nos termos j alinhados no relatrio acima, parte integrante do presente voto, contra
a qual o ru interps o recurso sob exame.
Esses, em linhas gerais, os principais acontecimentos do processo.
De incio, importante destacar a irrelevncia da discusso acerca do encravamento do prdio da apelante,
haja vista que o pedido apresentado na exordial o de
proteo possessria a uma servido de passagem no titulada, e no o de concesso de uma passagem forada.
Essa ltima um direito advindo das relaes de
vizinhana, consistente em nus impostos propriedade
de um vizinho para que o outro possa ter acesso via
pblica, a uma nascente ou a um porto. Encontra previso no art. 1.285 do Cdigo Civil de 2002 e pressupe o encravamento do prdio daquele que requer a
passagem.
J a servido de passagem um direito real sobre
coisa alheia, institudo justamente para aumentar a comodidade e a utilidade do prdio dominante, no
estando condicionado, portanto, inexistncia de sada
para a rua, por exemplo. Est previsto no art. 1.378 do
CC/2002 e constitui-se mediante declarao expressa
dos proprietrios, por testamento, ou at mesmo pelo
exerccio incontestado que leva consumao da usucapio, como prescreve o art. 1.379.
Dada a semelhana dos dois institutos, a passagem
forada, por se tratar de um imperativo da lei para atender aos interesses da vizinhana, comumente chamada
de servido legal, fato que, entretanto, no encontra
amparo na doutrina, como se ver a seguir.
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Da anlise da pea de ingresso relativa oposio, constata-se com clareza que a causa de pedir apresentada a continuidade da utilizao pela autora apelada da passagem existente dentro da fazenda hoje pertencente ao ru, que h anos lhe permite o acesso BR 262,
para escoamento do minrio retirado de sua lavra.
Dessa forma, no se tratando de passagem forada, no h que se discutir sobre o encravamento do prdio, restando apenas perquirir a eventual constituio de
servido e a aplicabilidade da Smula 415 do Supremo
Tribunal Federal, segundo a qual: Servido de trnsito
no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela
natureza das obras realizadas, considera-se aparente,
conferindo direito a proteo possessria.
Sobre o tema, so relevantes as lies de Caio
Mario da Silva Pereira:
Cumpre tambm, e desde logo, diversificar as servides das
restries legais ao uso e gozo da propriedade, nascidas do
direito de vizinhana. Estas ltimas (inadequadamente apelidadas de servides legais) so criadas pelo legislador no
propsito de instituir a harmonia entre os vizinhos e compor
petrados com o intuito de exercer tal direito. Ausentes os requisitos ensejadores da pretendida proteo possessria,
improcede a ao (Apelao Cvel n 1.0123.05.0127190/001 - Comarca de Capelinha - Relator Des. Lucas Pereira).
Na espcie, a percia realizada no local foi expressa ao confirmar que a estrada objeto da disputa se acha
em excelentes condies de uso e constitui importante via
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008
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servido agiram em conluio, com o inquestionvel objetivo de prejudicar a apelada, impedindo-a de transitar
pela estrada objeto da servido legal, sendo que, mais
tarde, os mesmos rus desta ao serviram-se de testemunhas, em favor do esplio recorrente, contra os interesses da apelada, fato incontroverso.
O fato de a OAB haver determinado o arquivamento da representao feita contra os procuradores do
apelante, cujo escritrio representava tambm os rus na
ao de extino da servido, no influencia no
enquadramento do oposto como litigante de m-f,
porque a sentena, ao aplicar a multa, refere-se parte,
e no a seus procuradores.
vista do exposto, nego provimento ao recurso,
mantendo a bem-lanada sentena de primeiro grau.
Custas, pelo apelante.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e ROGRIO
MEDEIROS.
Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM
PROVIMENTO.
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