Caderno Direito Empresarial 2016

FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL
PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ

MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO
DIREITO EMPRESARIAL AULA 01 26/02/2013

Fontes do Direito Empresarial: fontes primrias e secundrias.
Fontes primrias: CRFB/1988, Cdigo Civil/2002, Cdigo Comercial/1850
(parte de direito martimo), Lei de Falncia, LUG, Lei de Cheque e demais leis
de direito empresarial.
Fontes secundrias: doutrina, jurisprudncia, princpios gerais de direito,
analogia e usos e costumes. possvel provar usos e costumes (ex.: cheque
ps-datado) por certido da Junta Comercial.
Fases do Direito Empresarial:
(no direito brasileiro somente houve a segunda e a terceira fase)
1) Fase das corporaes de ofcio: Ocorreu durante a Idade Mdia e era
um sistema fechado e protetivo. Para ser considerado comerciante era
necessrio ter um registro (natureza constitutiva) nas corporaes de
ofcio (entidades de classes).
2) Fase da teoria dos atos de comrcio (sistema francs): com a
Revoluo Francesa que haver a mudana da fase das corporaes de
ofcio para a da teoria dos atos de comrcio. Era um sistema liberal, pois
qualquer pessoa podia ser comerciante. O Cdigo Napolenico (1807),
influenciado pela Revoluo Francesa, afirma que qualquer pessoa
podia exercer atividade comercial, independentemente de estar filiado
ou no a entidade de classe e ter um registro.
Nunca houve uma definio jurdica exata para atos de comrcio, nem
no direito brasileiro, nem no francs. Obs.: O art. 19 do Regulamento
737/1850 definia a competncia dos Tribunais de Comrcio (lista de
atividades prprias do comerciante). J no direito francs, h uma lista
de atividades prprias do comerciante definidas nos arts. 632 e 633 do
Cdigo Napolenico.
3) Teoria da empresa (sistema italiano): Tem como sua fonte o Cdigo Civil
Italiano de 1942. A teoria da empresa substituiu o sistema francs por
causa do advento da Revoluo Industrial, quando o prestador de

servio passa a crescer como agente econmico e chega a responder

por quase 80% dos negcios realizados.
O nosso sistema jurdico hoje em vigor tem como base a teoria da
empresa, a partir do advento do Cdigo Civil/2002. Ela ampliou o campo
de incidncia do direito empresarial (eliminou a exigncia da prtica de
atos de intermediao para ser considerado comerciante).
Definio de empresrio (art. 966/CC): considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios. Portanto, considera-se empresa uma
atividade economicamente organizada.
Espcies de empresrios no direito brasileiro: 1) Empresrio individual no
existe a figura do scio, mas sim uma pessoa natural que explora atividade
econmica. 2) EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada)
no existe a figura do scio, pois o titular o instituidor; h uma pessoa que
titular de todo o capital social da EIRELI, que, por sua vez, uma pessoa
jurdica. 3) Sociedade empresria existe a figura do scio, mas ele nunca
ser considerado empresrio; quem explora a atividade econmica o
empresrio, ou seja, a sociedade empresria.
Empresa Empresrio Estabelecimento. O empresrio organiza a empresa e
a explora atravs do estabelecimento empresarial.
Empresrio uma pessoa natural ou jurdica (sujeito de direitos) que explora a
empresa. Empresa uma atividade economicamente organizada pela reunio
dos fatores de produo (exs. de fatores de produo: capital, trabalho,
tecnologia). Estabelecimento empresarial um objeto de direitos (trespasse o
nome dado ao contrato de alienao de estabelecimento empresarial); segundo
o art. 1142/CC, considera-se estabelecimento todo complexo de bens
organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade
empresria.
EMPRESRIO X COMERCIANTE

EMPRESRIO
CAPACIDADE
PROFISSIONALISMO
COMERCIANTE
CAPACIDADE
HABITUALIDADE
REGISTRO (?)
X
(interpretada como profissionalismo)

REGISTRO (?)
INTERMEDIAO
Pela teoria dos atos de comrcio, no necessrio ter um registro para ser
considerado comerciante. J o art. 967/CC exige o registro antes do incio da
atividade empresarial; entretanto, se ele j comeou a realizar a sua atividade
sem o registro, ele ser considerado um empresrio irregular. Portanto, em
regra, o registro tem natureza declaratria tanto na teoria dos atos de comrcio,
quanto na teoria da empresa.
Obs.: Segundo o art. 971/CC, o empresrio rural somente pode ser equiparado
ao empresrio se ele tiver realizado o registro na Junta Comercial (Registro
Pblico de Empresas Mercantis). Enquanto ele no fizer essa opo, ele no
considerado empresrio.
Excludos do Direito Empresarial: 1) Cooperativa segundo o art. 982,
nico/CC, toda sociedade por aes considerada sociedade empresria (seu
registro feito na Junta Comercial, no Registro Pblico de Empresas
Mercantis), independentemente do objeto que ela explora; e toda cooperativa
sempre sociedade simples, no explora empresa (entretanto, o seu registro
deve ser realizado na Junta Comercial). 2) Empresrio rural entretanto, ele
pode realizar o seu registro na Junta Comercial, passando ento a ser
equiparado ao empresrio (art. 971/CC). 3) Profisso intelectual entretanto,
excepcionalmente, pode ser considerada atividade empresria, quando o
exerccio da profisso for considerado elemento de empresa (art. 966,
nico/CC).
Segundo o nico do art. 966/CC, no se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso
constituir elemento de empresa.
Portanto, em regra, quem exerce profisso intelectual (cientfica, literria ou
artstica) no considerado empresrio. Mas, excepcionalmente, ele ser

considerado empresrio quando o exerccio da profisso constituir elemento de

empresa uma atividade intelectual ser considerada elemento de empresa
quando essa atividade estiver absorvida pela organizao dos fatores de
produo (ex.: Clnica Perinatal).
Enunciado 195 da III Jornada de Direito Civil do CJF: A expresso elemento de
empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada sob a
gide da absoro da atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, como um dos fatores da organizao empresarial.
EMPRESRIO INDIVIDUAL: sempre ser pessoa natural, que explora

atividade econmica. Ele ter responsabilidade ilimitada, pois o art. 591/CPC
determina que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes,
com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas
em lei. Ele dever realizar registro na Junta Comercial, atravs de uma ficha de
declarao de empresrio individual, denominada de Requerimento de
Empresrio Instruo Normativa 95/2003 do DNRC (Departamento Nacional
de Registro do Comrcio) determina que deve indicar o objeto, sede, capital e
pode ter CNPJ. Obs.: O empresrio individual pode ter CNPJ para fins
tributrios, mas isso no faz com que ele se torne uma pessoa jurdica.
No h qualquer exigncia de idade mnima para ser scio de uma sociedade.
Entretanto, no caso do empresrio individual, ser exigido a idade mnina de 16
anos para dar incio a uma atividade empresarial nova (art. 5, nico, V/CC);
j se for para dar continuidade a uma atividade empresarial, no existir esse
requisito da idade mnima (art. 974/CC).
Art. 5 - A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a
pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico - Cessar, para os menores, a incapacidade:
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao
de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia prpria.

Art. 974 - Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente

assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz,
por seus pais ou pelo autor de herana.
1 - Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame
das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia
em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os
pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem
prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
2 - No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz
j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos
ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a
autorizao.
3 - O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas
Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de
sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma
conjunta, os seguintes pressupostos:
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade;
II o capital social deve ser totalmente integralizado;
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente
incapaz deve ser representado por seus representantes legais.
O art. 974, caput, 1 e 2 dizem respeito ao empresrio individual. J o 3
do referido artigo traz os requisitos para o incapaz ser scio de uma sociedade:
no pode exercer a administrao da sociedade; o capital social deve estar
totalmente integralizado; deve estar devidamente assistido ou representado.
No caso de uma sociedade, se o menor for emancipado e vier a se tornar
scio, no ser necessrio observar nenhum dos requisitos enumerados no
3 do art. 974/CC.
O promotor de justia pode ser scio, desde que no exera administrao;
mas ele no pode ser empresrio individual.


Alm da Instruo Normativa 95/2003 do DNRC, o art. 968/CC tambm trata
sobre a inscrio do empresrio individual na Junta Comercial.
Enunciado 05 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: Quanto s obrigaes
decorrentes de sua atividade, o empresrio individual tipificado no art. 966 do
Cdigo Civil responder primeiramente com os bens vinculados explorao
de sua atividade econmica, nos termos no art. 1024 do Cdigo Civil.

Segundo o enunciado acima, o credor das obrigaes que o devedor contraiu

na condio de empresrio individual dever buscar primeiro a penhora dos
bens que esto no estabelecimento empresarial, estabelecendo assim um tipo
de benefcio de ordem. Esse enunciado acaba criando um patrimnio de
afetao para o empresrio individual; entretanto, o professor critica isso por
no haver previso legal para a criao de um patrimnio de afetao para o
empresrio individual e acabar negando vigncia ao art. 591/CPC.
Art. 978 - O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga
conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que
integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
Art. 1.647 - Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges
pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
O art. 978/CC diz respeito ao empresrio indiovidual. E no caso do art.
1647/CC, separao absoluta significa separao consensual, pois na
separao obrigatria ou legal, por fora da Smula 377 do STF, comunicamse os bens adquiridos na constncia do casamento.
Como solucionar o conflito entre esses os arts. 978 e 1647, ambos do CC? A
soluo encontrada pela doutrina (Alfredo de Assis Gonalves Neto) foi que a
outorga conjugal tem que existir em algum momento, exceto no regime da
separao absoluta consensual. Assim ou o empresrio, ao se registrar como
empresrio individual, apresenta na Junta Comercial a outorga conjugal para
afetar um imvel para o exerccio da atividade empresarial (pode ser em um
momento posterior tambm), ou o empresrio apresenta a outorga conjugal no
momento da alienao ou do gravame no Registro Geral de Imveis (mas ele
pode apresentar uma certido da Junta Comercial no RGI para comprovar que
j houve anteriormente a outorga conjugal).
Nesse sentido, deve-se atentar para o Enunciado 06 da I Jornada de Direito
Comercial do CJF: O empresrio individual regularmente inscrito o
destinatrio da norma do art. 978 do Cdigo Civil, que permite alienar ou gravar

de nus real o imvel incorporado empresa, desde que exista, se for o caso,
prvio registro de autorizao conjugal no Cartrio de Imveis, devendo tais
requisitos constar do instrumento de alienao ou de instituio do nus real,
com a consequente averbao do ato margem de sua inscrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis.
EXERCCIOS SOBRE O TEMA DA AULA:

1) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 71
Com vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do artigo 966, correto afirmar
que o Direito brasileiro concluiu a transio para a: b) teoria da
empresa, de matriz italiana.
2) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 72
No que diz respeito ao empresrio individual, assinale a alternativa
correta: a) no pessoa jurdica e pode ingressar em juzo em nome
prprio.
3) Concurso Delegado Distrito Federal/2005. Questo 06
Com relao ao empresrio e sociedade empresria, correto afirmar
que: e) as sociedades por aes devem obrigatoriamente ser registradas
no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins.
Uma das alternativas desta questo afirma que o scio-indstria, diante da
revogao da primeira parte do Cdigo Comerical, uma figura inexistente no
Direito Brasileiro. Essa alternativa est errada. Existia a figura do capitalindstria no Cdigo Comercial e esse modelo de sociedade no foi repetido
pelo CC/2002. O scio-indstria pode remeter quele modelo de sociedade;
entretanto, scio-indstria tambm sinnimo de scio que contribui para o
capital social com prestao de servio e na sociedade simples, por fora do
art. 1006/CC, o scio pode contribuir com prestao de servio.

O art. 977/CC trata sobre a sociedade entre cnjuges. Essa regra aplicada
apenas a partir da entrada em vigncia do CC/2002 (no retroage); as
sociedades j constitudas podero prosseguir face ao ato jurdico perfeito. Os
cnjuges que so casados em qualquer outro regime de casamento (comunho
parcial, por exemplo), salvo o da comunho universal de bens ou o da
separao obrigatria, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros; a
separao consensual no est includa dentro dessa vedao do art. 977/CC.
Art. 977 - Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com
terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho
universal de bens, ou no da separao obrigatria.
A regra do art. 977/CC no aplicvel s sociedades annimas, pois ela
alcana apenas as sociedades tratadas pelo Cdigo Civil. Assim sendo, a regra
do
art.
977/CC
alcana
todas
as
sociedades
do
Cdigo
Civil,
independentemente se esta sociedade ou no empresarial.

Informativo 390/STJ
REGIME. COMUNHO UNIVERSAL. BENS. SOCIEDADE SIMPLES. ART. 977
DO CC/2002. Trata-se da possibilidade de um casal sob regime da comunho
universal de bens registrar-se como scios de uma sociedade simples. O art.
977 do CC/2002 permite a constituio de sociedade entre cnjuges, desde
que no casados no regime da comunho universal de bens ou no da
separao obrigatria. Isso visa evitar eventual burla ao regime de bens do
casamento. O fato de o art. 977 do CC/2002 encontrar-se no Captulo II
(Capacidade) do Ttulo I (Do empresrio) do Livro II (Do direito da empresa) do
Cdigo no conduz a sua aplicao apenas a sociedades empresariais. No
existe peculiaridade alguma nas caractersticas conceituais da sociedade
simples e das empresariais que determine a aplicao do art. 977 do CC/2002
apenas s sociedades empresariais. O art. 982 do CC/2002 determina, como
diferencial entre as duas sociedades, o fato de a empresarial ter por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeita a registro. Ademais, quanto
a todos os artigos inseridos no mencionado Captulo II, sempre que o legislador

referiu-se exclusivamente ao empresrio ou atividade da empresa, f-lo de

forma expressa, apenas no fazendo meno a esta caracterstica no j
referido art. 977 do CC/2002, no qual utilizou a expresso sociedade sem
estabelecer qualquer especificao, o que inviabiliza a tese de que essa
sociedade seria apenas empresria. Assim, a Turma, por maioria, negou
provimento ao recurso, pois entendeu que o art. 977 do CC/2002 aplica-se
tanto s sociedades empresariais quanto s simples. (REsp 1.058.165-RS, Rel.
Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/4/2009).
4) Concurso Auditor Receita Federal/2009. Questo 46
Sobre a constituio de sociedade empresria so corretas as
afirmaes abaixo, exceto uma. Assinale a alternativa incorreta: b)
defeso aos cnjuges contratar sociedade, entre si, independentemente
do regime de casamento. Pode o empresrio casado, sem necessidade
de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os
imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus
real.
5) Concurso Auditor Receita Federal/2009 ESAF
A respeito do empresrio individual no mbito do direito comercial,
marque a opo correta: b) da inscrio do empresrio individual,
constam o objeto e a sede da empresa.
O nome empresarial tem duas espcies: firma ou denominao. Razo social
sinnimo de firma. Mas a firma pode ser individual ou coletiva. A firma coletiva
chamada tambm de razo social. A firma individual usada pelo empresrio
individual. J a firma coletiva ou razo social usada por sociedade, pessoa
jurdica. Sociedade annima usa denominao e no firma.
6) Concurso Notrio Acre/2006
Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito
comercial, julgue os itens subsequentes:

48) Uma obrigao do empresrio, isto , do profissional que exerce

atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de
bens ou servios, inscrever-se no registro de empresas antes de dar
incio explorao de seu negcio. CERTO (art. 967/CC)
7) Prova AGU/2010. Questo 142
Marcos exerce atividade rural como sua principal profisso. Nessa
situao, Marcos poder requerer, observadas as formalidades legais,
sua inscrio perante o Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva sede, equiparando-se, aps sua inscrio, ao empresrio
sujeito a registro. CERTO (art. 971/CC)
8) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 23
O cosmopolitismo, uma das principais caractersticas do direito
empresarial, deu origem a usos e costumes comuns a todos os
comerciantes, independentemente de sua nacionalidade, a exemplo da
criao, pela Conveno de Genebra, de uma lei uniforme para a letra
de cmbio e a nota promissria. CERTO
9) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 24
Cabe junta comercial, de ofcio ou por provocao da sua procuradoria
ou de entidade de classe, reunir e assentar em livro prprio os usos e
prticas mercantis correntes em sua jurisdio. CERTO (art. 8 da Lei
8.934/94)
10)Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 33
No Cdigo Comercial do Imprio do Brasil, adotou-se, por influncia dos
cdigos francs, espanhol e portugus, a teoria dos atos de comrcio,
no que se refere sua abrangncia e aplicao. ERRADO
11) Prova Defensoria SE/2012 CESPE. Questo 16 Alternativa E

O ato de inscrio do empresrio no registro pblico de empresas

essencial para a caracterizao do exerccio profissional de atividade
econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou
servios. ERRADO
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: segundo o art. 1142/CC, considera-se

estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
Complexo de bens, que podem ser incorpreos (marca, nome, ponto, outros
direitos de propriedade industrial) ou corpreos (mveis, utenslios, veculos). O
titular do estabelecimento empresarial o empresrio (individual, EIRELI ou
sociedade empresria); ele quem organiza o estabelecimento empresarial,
com a finalidade de explorar atividade empresarial (instrumento atravs do qual
o empresrio exerce a empresa).
Existem quatro correntes que buscam definir a natureza jurdica do
estabelecimento empresarial:
1) Universalidade de direito no h imposio legal para a reunio dos bens
que integram o estabelecimento. Na universalidade de direito, haver diversos
bens singulares reunidos, por fora de lei (ex.: esplio). Entretanto, o
estabelecimento empresarial um conjunto de bens reunidos pela vontade do
empresrio, no h uma imposio legal.
2) Pessoa jurdica por analogia somente se fosse admitida expressamente
em nosso sistema. No art. 44/CC h uma listagem das pessoas jurdicas de
direito privado (sociedades, associaes, fundaes, partidos polticos,
entidades religiosas e EIRELI) e no existe previso no sistema jurdico
brasileiro de pessoa jurdica por analogia. O empresrio pode ser sujeito de
direitos, enquanto que o estabelecimento considerado objeto de direitos.
3) Patrimnio de afetao somente se fosse admitida expressamente em
nosso sistema. Por essa teoria, o estabelecimento seria um patrimnio afetado

pelo empresrio, que se distinguiria do seu patrimnio civil. Entretanto, no

existe patrimnio de afetao criado por lei para o empresrio.
4) Universalidade de fato a teoria adotada em nosso sistema (art. 90/CC).
Art. 90 - Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares
que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria.
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser
objeto de relaes jurdicas prprias.

CONTRATO DE TRESPASSE X CESSO DE COTAS. O contrato de trespasse
o contrato de alienao do estabelecimento empresarial. O pressuposto
essencial para o trespasse que haja alterao do titular do estabelecimento
empresarial. E quem o titular do estabelecimento empresarial? O empresrio.
Na cesso de cotas no h alterao do titular do estabelecimento empresarial.
EFEITOS DO CONTRATO DE TRESPASSE

- Em relao a terceiros: art. 1144/CC.

O contrato de trespasse somente ter efeitos em relao a terceiros quando for
averbado na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial.
Art. 1.144 - O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou
arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros
depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da
sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
- Em relao a credores: art. 1145/CC; art. 94, III, alnea c e art. 129, VI,
ambos da Lei 11.101/2005.
Se houver interesse de alienao do estabelecimento empresarial, o alienante
deve obter o consentimento de seus credores. Portanto, o art. 1145/CC
estabelece que para o contrato de trespasse ser considerado eficaz
necessria autorizao dos credores anteriores. A autorizao dos credores
ser obtida por meio de notificao, que pode ser extrajudicial ou judicial e ter
o prazo mnimo de 30 dias. E esse consentimento dos credores pode ser
expresso ou tcito (credor permaneceu em silncio pelo prazo de 30 dias).
Existem duas excees regra do art. 1145/CC, em que no ser necessrio
ter a autorizao dos credores: 1) quando houver o pagamento de todos os
credores; 2) o alienante permanece com bens suficientes para pagar todos os
seus credores.
Art. 1.145 - Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o
seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do
pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo
expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao.
Para realizar o contrato de trespasse necessrio notificar todos os credores?
No, notifica apenas os credores negocias, isto , de obrigaes comerciais e
civis. No necessrio notificar os credores sociais, isto , de obrigaes
tributrias (Fazenda Pblica) e trabalhistas (empregados).

Apenas passar o ponto, por exemplo, no considerado contrato de trespasse,

no traz maiores consequncias. As vendas isoladas de bens que compem o
estabelecimento empresarial, em regra, no considerado trespasse.
Excepcionalmente a venda isolada de um bem que compe o estabelecimento
pode ser considerado trespasse: quando perceber que, no caso concreto,
houve o esvaziamento, desmantelamento do negcio do alienante. Nesse
sentido, h um precedente do STJ que considerou a venda de um ponto
empresarial para a explorao de um posto de combustvel equivalente a um
trespasse.
O art. 94, III, alnea cda Lei 11.101/2005 estabelece uma causa de decretao
da falncia: quando o devedor transfere estabelecimento a terceiro, credor ou
no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens
suficientes para solver seu passivo. essencialmente a mesma regra acima
enunciada do art. 1145/CC.
Art. 94 - Ser decretada a falncia do devedor que:
III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de
recuperao judicial:
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o
consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes
para solver seu passivo;
O art. 129, VI da Lei 11.101/2005 prev uma hiptese de ao revocatria:
aps a falncia, pode ser declarada ineficaz, independentemente da prova de
fraude e de dano, a venda do estabelecimento empresarial sem autorizao
dos credores, salvo no caso das excees acima enuncidas.
No importa a causa de pedir da falncia (no precisa ser por causa do art. 94,
III, alnea c da Lei 11.101/2005); mas tem que haver uma sentena
decretando a falncia, pois o objetivo do art. 129 da Lei 11.101/2005 o efeito
revocatrio, ou seja, pegar aquele bem que foi vendido pelo falido antes da
quebra e trazer de volta para a massa falida, pois na falncia arrecada-se os
bens do falido para pagar os seus credores.

Art. 129 - So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o

contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do
devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores:
VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o
consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse
tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para
solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver
oposio
dos
credores,
aps
serem
devidamente
notificados,
judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;

E no precisa necessariamente ingressar com uma ao revocatria, pois o
nico do art. 129 da Lei 11.101/2005 determina que a ineficcia poder ser
declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao
prpria ou incidentalmente no curso do processo.
- Sucesso das obrigaes do alienante
- Obrigaes civis e comerciais: art. 1146/CC.
O adquirente apenas responde pelas obrigaes comerciais e civis anteriores
ao trespasse que estejam regularmente contabilizadas; e o que no est
contabilizado apenas pode ser cobrado do alienante. A solidariedade entre o
devedor primitivo (quem vede o estabelecimento) e o adquirente s alcana as
obrigaes que estejam contabilizadas e dura pelo prazo de um ano. Aps
esse prazo, o adquirente ir responder de maneira exclusiva por essas
obrigaes.
E como se conta o prazo de um ano da solidariedade? Vamos imaginar, por
exemplo, um cenrio em que a obrigao foi contrada em 20/01/2013 e a
publicao do trespasse ocorreu em 01/03/2013. possvel ocorrer dois casos
distintos: i) se o vencimento da obrigao aconteceu em 20/02/2013 (ou seja,
antes da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada
a partir da data da publicao do trespasse em 01/03/2013 e ir perdurar at
01/03/2014; ii) se o vencimento da obrigao ocorreu em 20/03/2013 (ou seja,
depois da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada

a partir de 20/03/2013 (data do vencimento da obrigao) e vai perdurar at

20/03/2014.
Art. 1.146 - O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento
dos dbitos anteriores transferncia,
desde que regularmente
contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado

pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da
publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
- Obrigaes tributrias: art. 133/CTN.
No h dvida que ocorrer a sucesso tributria. A questo como o
adquirente responde?
1) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, II/CTN,
quando o alienante continua explorando uma atividade empresria. Nesse
caso, no importa se uma nova atividade ou no, se o alienante continuou no
mesmo ramo ou no.
Benefcio de ordem significa o adquirente poder indicar bens do alienante para
serem conscritos antes de atingirem o seu patrimnio.
2) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, II/CTN,
quando o alienante retoma o exerccio de atividade empresria em at seis
meses do trespasse. Nesse caso, o alienante tem que parar e voltar a exercer
atividade empresria (no importa qual a atividade) dentro de seis meses do
trespasse.
3) Integralmente (solidariamente), por fora do art. 133, I/CTN, quando o
alienante no exerce mais qualquer atividade empresria. No h benefcio de
ordem nesse caso. Mas o que exatamente seria integralmente? A corrente
majoritria (Ricardo Lobo Torres, STJ) entende que integralmente deve ser
interpretado como solidariamente. J a corrente minoritria (Luciano Amaro)
entende que jamais poderia ser interpretado como solidariamente, porque
solidariedade no se presume, decorre da lei ou do contrato; integralmente
significaria, na prtica, que a responsabilidade seria exclusiva, integral do
adquirente (acaba afastando a responsabilidade do alienante).

Art. 133 - A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de

outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento
comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao,
sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual,
responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido,
devidos at data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio,
indstria ou atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao
ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova
atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou
profisso.
LER INFORMATIVOS 548/STF E 487/STJ

- Sucesso das obrigaes do alienante (continuao)
- Obrigaes trabalhistas: arts. 448 c/c 10 da CLT.
Ocorrendo o trespasse, tanto o adquirente quanto o alienante respondero de
maneira solidria pelas obrigaes trabalhistas. Entretanto, Marcelo Moura
entende que a CLT no traria tal tipo de responsabilidade solidria.
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar
os direitos adquiridos por seus empregados.

Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa

no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Existem duas hipteses excepcionais em que no haver qualquer tipo de

sucesso no trespasse: 1) recuperao judicial (art. 60, nico da Lei
11.101/2005); e 2) processo falimentar (art. 141, II da Lei 11.101/2005).
O objetivo de no haver qualquer tipo de sucesso no caso de trespasse em
processo falimentar conseguir a maximao dos ativos do falido (obter o
melhor preo possvel na venda dos bens para acabar reduzindo o passivo),
pois esse o princpio vetor do processo de falncia, nos termos do art. 75 da
Lei 11.101/2005.
A razo de no haver sucesso no processo de recuperao judicial
exatamente a preservao da empresa, pois, da mesma forma que acontece
na falncia, ser possvel conseguir um preo melhor pela alienaco dos bens.
Art. 60 - Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao
judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz
ordenar a sua realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico - O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e
no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor,
inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no 1 do art.
141 desta Lei.
Art. 75 - A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas
atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens,
ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.
Art. 141 - Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da
empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de
que trata este artigo:
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver
sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de

natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as

decorrentes de acidentes de trabalho.
J no caso da recuperao extrajudicial, vale a regra geral que estudamos de
que haver sucesso no trespasse. Somente no haveria sucesso na
recuperao judicial se houvesse um dispositivo legal garantindo a ausncia de
sucesso, como ocorreu nos casos de falncia e de recuperao judicial.
Questes importantes sobre estabelecimento empresarial:

1) A clientela um elemento integrante do estabelecimento empresarial?
A clientela pode ser considerada elemento integrante do estabelecimento, mas
a freguesia no. Quando se aliena o estabelecimento empresarial, leva-se em
conta a sua clientela para fixar o preo da venda.
De acordo com a doutrina, a clientela seria apenas e to somente um conjunto
de pessoas que frequenta o estabelecimento empresarial. Ao discorrer sobre o
tema, Srgio Campinho faz diferena entre clientela e freguesia: cliente
aquele que frequenta o estabelecimento por causa de fatores subjetivos (ex.:
garom chama o cliente pelo nome); ao passo que o fregus frequenta o
estabelecimento devido a fatores objetivos (ex.: fregus frequentou o
estabelecimento porque era o nico existia que naquela rea). Assim sendo,
segundo Campinho, a clientela seria elemento integrante do estabelecimento,
porm a freguesia no.
Fbio Ulhoa Coelho tem o mesmo entendimento que Campinho e, quando
aborda o tema em seu livro, realiza uma crtica aos autores que defendem que
a clientela nunca poderia ser elemento integrante do estabelecimento, sob o
fundamento de que a clientela seria um conjunto de pessoas, o que no
poderia ser objeto de apropriao pelo empresrio.
2) Aviamento apenas e to somente o potencial de lucratividade do
estabelecimento. Portanto, no um elemento integrante do estabelecimento

empresarial, pois trata-se de um potencial e no de um bem que integra o

fundo empresarial.
Quanto melhor o estabelecimento for organizado, melhor ser o aviamento, seu
potencial de lucratividade. Ex.: uma biblioteca mais organizada do que a
outra, tem livros mais novos do que a outra, tem ar-condicionado e a outra no.
FUNDO EMPRESARIAL = ESTABELECIMENTO = HACIENDA = GOODWILL OF A TRADE
3) A clusula de no concorrncia (tambm chamada de clusula de no

restabelecimento ou de quarentena) pode aparecer em vrios tipos de relaes
negociais. E tambm ir aparecer no contrato de trespasse. Segundo a regra
do art. 1147/CC, o alienante do estabelecimento empresarial no poder fazer
concorrncia ao adquirente do estabelecimento, salvo quando expressamente
autorizado pelo adquirente a se restabelecer. Portanto, podemos concluir que a
clusula de no concorrncia considerada implcita no contrato de trespasse.
Art. 1.147 - No havendo autorizao expressa, o alienante do
estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco
anos subsequentes transferncia.
Pargrafo
nico
No
caso
de
arrendamento
ou
usufruto
do
estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o

prazo do contrato.
A clusula de no concorrncia no pode ser considerada absoluta, ela tem
limites. Tem que sempre levar em considerao que o objetivo desta clsula no
contrato de trespasse justamente proteger a clientela, para que no haja
desvio de clientela. Por exemplo, pela clusula de no concorrncia, um
empresrio no pode vender sua padaria e no dia seguinte abrir uma outra
padaria na loja do lado, pois nesse caso haveria desvio de clientela.
Alm disso, tem que trabalhar sempre com a razoabillidade. Por exemplo, um
empresrio vende sua padaria em Copacabana e decide abrir uma outra
padaria em Niteri no dia seguinte. Nesse caso no haveria desvio de clientela.

Portanto, no seria razovel proibir que o empresrio abra uma nova padaria
em Niteri.
Para saber se a clusula de no concorrncia vai incidir ou no no caso
concreto tem que verificar os limites quanto ao tempo ou prazo, quanto ao
ramo ou atividade e tambm quanto ao teritrio ou local. O art. 1147/CC j
estabeleceu o limite temporal da clusula de no concorrncia: prazo de cinco
anos subsequentes ao trespasse. Para determinar os outros dois limites
fundamental levar em considerao a razo de ser da clusula de no
concorrncia e a proporcionalidade/razoabilidade.
Caso
da
Cia.
Juta
(1913):
ACRDO
STF
ALIENAO
DE
ESTABELECIMENTO COMERCIAL Restabelecimento do alienante em

competio com o adquirente Omisso do Contrato Inexistncia de
Presuno de Renncia ao direito de exercer determinado ramo de comrcio
ou indstria Licitude do Restabelecimento Ao de Indenizao Julgada
Improcedente Voto vencido. (STF Supremo Tribunal Federal, Apelao Civil
n 2.183, 12/08/1913)
Esse caso da Cia. Juta chegou ao STF atravs de um recurso feito por Rui
Barbosa, que alegou que a clusula de no concorrncia seria inconstitucional,
pois violaria a livre iniciativa, e que ela no poderia ser considerada implcita no
contrato
de
trespasse.
STF
entendeu
que
no
poderia
afirmar,
genericamente, que a clusula de no concorrncia era inconstitucional, pois a

livre iniciativa tambm tem limites (na ordem econmica, no pode ter
concorrncia desleal) e a aplicao razovel/proporcional desta clusula no
violaria a Constituio Federal. Entretanto, nesse caso, o STF acabou
decidindo que a clusula de no concorrncia deveria ser expressa no contrato
de trespasse.
Embora o STF tenha decidido dessa forma, os tribunais e a doutrina (liderada
principalmente por Oscar Barreto Filho) continuaram afirmando que a clusula
de no concorrncia estaria implcita no contrato de trespasse. E foi justamente
essa doutrina que foi adotada no Cdigo Civil de 2002.

Quem compra o estabelecimento se sub-roga nos contratos que foram

celebrados para explorao do estabelecimento?
Art. 1.148 - Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a subrogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do
estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros
rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da
transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Enunciado n 8 aprovado na I Jornada de Direito Comercial do CJF: A subrogao
do
adquirente
nos
contratos
de
explorao
atinentes
ao
estabelecimento adquirido, desde que no possuam carter pessoal, a regra

geral, incluindo o contrato de locao.
No art. 1148/CC h uma regra geral: haver sub-rogao do adquirente nos
contratos estipulados para explorao do estabelecimento. Entretanto, h duas
hipteses excepcionais em que no haver sub-rogao do adquirente: i)
disposio
expressa
em
contrrio; e
ii) contrato
de
explorao
do
estabelecimento ter carter pessoal. E segundo o Enunciado n 8 da I Jornada

de Direito Comercial do CJF, o contrato de locao est includo nessa regra
geral.
De acordo com o art. 1149/CC, havendo trespasse, teremos como
consequncia a cesso dos crditos referentes ao estabelecimento em favor do
adquirente, sendo que os efeitos dessa cesso iro operar a partir do momento
da publicao da transferncia.
Art. 1.149 - A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento
transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde
o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar
exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
Por fim, cabe registrar que, de acordo com o enunciado da Smula 451/STJ,
legtima a penhora da sede do estabelecimento comercial.


1) Prova AGU 2010 CESPE
Aps percuciente anlise, Beta Ltda. adquiriu, em 10/12/2009, o
estabelecimento empresarial de Alfa Ltda., cujo contrato foi averbado
margem da inscrio da sociedade empresria, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, e publicado na imprensa oficial em 15/1/2010. O
referido estabelecimento, quando de sua alienao, apresentava
inmeros dbitos regularmente contabilizados, todos com vencimento no
dia 2/1/2011. Nessa situao, Alfa Ltda. continuar solidariamente
obrigada ao pagamento dos aludidos dbitos at 2/1/2012. CERTO
2) Questo (Notrio Acre 2006)
Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito
comercial, julgue os itens subsequentes: Estabelecimento empresarial
o complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento
de
sua
atividade
econmica.
Influenciada
pelo
princpio
da
informalidade, a alienao do estabelecimento empresarial no est

sujeita observncia de cautelas especficas, como, por exemplo, o
contrato ser arquivado na junta comercial. ERRADO
3) Prova VUNESP 2012 Magistratura RJ

Na transferncia do estabelecimento empresarial, correto afirmar que:
(A) desde que determinado no contrato, as partes podero acordar que
a transferncia no impostar a sub-rogao do adquirente nos
contratos estipulados para a explorao do estabelecimento.

NOME EMPRESARIAL: um elemento integrante do estabelecimento

empresarial e identifica o empresrio. No se confunde com marca e ttulo de
estabelecimento, pois a marca identifica um produto ou um servio e o ttulo de
estabelecimento (letreiro) identifica o ponto empresarial.
O nome empresarial deve ser registrado na Junta Comercial. A partir do
registro, haver uma proteo ao uso exclusivo desse nome por seu titular. De
acordo com o art. 1166/CC, o mbito de proteo do nome empresarial
estadual. Assim sendo, se um empresrio registrar um nome empresarial na
Junta Comercial do Rio de Janeiro, possvel que um outro empresrio
registre o mesmo nome empresarial em So Paulo.
Art. 1.166 - A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das
pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio,
asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.
Pargrafo nico - O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o
territrio nacional, se registrado na forma da lei especial.
Caso queira expandir a proteo do nome empresarial para o mbito nacional,
ser necessrio averbar nas Juntas Comerciais de cada Estado e do Distrito
Federal. Obs.: A marca que for devidamente registrada tem proteo em mbito
nacional.
De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado.
Mas o nico do referido artigo estabelece uma exceo a essa regra:
possvel alienar o nome empresarial com o trespasse do estabelecimento. No
obstante a existncia desse dispositivo, ainda existe controvrsia acerca dessa
questo.
Art. 1.164 - O nome empresarial no pode ser objeto de alienao.
Pargrafo nico. O adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos,
pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do
seu prprio, com a qualificao de sucessor.


O nome empresarial deve ser objeto de registro na Junta Comercial, sendo
que, de acordo com o art. 33 da Lei 8.934/94, a proteo ao nome empresarial
decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma
individual e de sociedades, ou de suas alteraes. E a proteo ao nome
empresarial se d nos limites do territrio da Junta Comercial, ou seja, em
mbito estadual, pois existe uma Junta Comercial em cada Estado e no Distrito
Federal (art. 1166/CC).

De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado,

salvo
no
trespasse.
Existe
uma
grande
controvrsia
acerca
da
constitucionalidade desse dipositivo. Alfredo de Assis Gonalves Neto entende

que o nome empresarial pode sim ser alienado: o caput do art. 1164/CC
inconstitucional no tocante ao nome empresarial da espcie denominao, pois
a denominao tem natureza patrimonial e a norma infraconstitucional somente
pode limitar o direito fundamental propriedade se houver razoabilidade, mas
Alfredo de Assis Gonalves Neto no entende ser razovel limitar a alienao
do nome empresarial da espcie denominao; quanto ao nome empresarial
da espcie firma, que construdo a partir do nome civil dos scios ou do
empresrio individual, Alfredo de Assis Gonalves Neto destaca a possibilidade
excepcional da sua alienao se for adquirido por uma outra pessoa que
ostente o mesmo nome civil referido na firma.
O nome empresarial deve ser arrecadado na falncia? Em princpio no, pois a
ideia que prevalece a do art. 1164/CC, que em regra o nome empresarial no
deve ser alienado. Entretanto, se essa pergunta for feita em uma prova
discursiva de concurso pblico, a posio de Alfredo de Assis Gonalves Neto
tambm deve ser exposta.
O nome empresarial pode ser da espcie firma ou denominao. A Instruo
Normativa n 116 do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC)
dispe sobre a formao do nome empresarial, sua proteo e d outras
providncias.
O nome empresarial da espcie firma construdo a partir do nome civil dos
scios ou do empresrio individual; haver uma assinatura prpria para
identificar a firma, que tem natureza jurdica de direito da personalidade. J a
denominao construda com base em um elemento fantasia e tem natureza
jurdica de direito patrimonial, sendo que, em regra, no aparece a identificao
do nome civil dos scios (exemplo: Petrleo Brasileiro S.A.).
A firma pode ser classificada em individual ou coletiva e firma coletiva
sinnimo de razo social. O empresrio individual usa firma, sendo que
empresrio individual + firma = firma individual. Uma pessoa jurdica tambm

pode usar firma, sendo que pessoa jurdica + firma = firma coletiva ou razo
social.
Sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples usam apenas
firma (firma coletiva ou razo social). Sociedade annima apenas pode usar
denominao. Sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e
EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada) podem escolher entre
firma ou denominao. J sociedade em conta de participao no tem nome
empresarial (art. 1162/CC), pois, na realidade, no se trata de uma sociedade,
mas sim de um contrato de participao.
O art. 1157/CC determina que a sociedade em que houver scios de
responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes
daqueles podero figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles
a expresso "e companhia" ou sua abreviatura. Portanto, as sociedades em
que h scio com responsabilidade ilimitada, como na sociedade em comandita
simples, por exemplo, usam apenas o nome empresarial do tipo firma, sendo
que somente o scio comanditado pode emprestar o seu nome civil para
compor a firma coletiva ou razo social.
So trs os princpios que regem o nome empresarial (art. 34 da Lei 8.934/94 e
art. 4 da Instruo Normativa n 116/DNRC):
1) VERACIDADE: o nome tem que ser verdadeiro. necessrio alterar o
nome empresarial do tipo firma quando um scio morre ou sai da
sociedade, sob pena de violao ao princpio da veracidade.
2) MORALIDADE: o nome no pode ofender a moral e os bons constumes.
Nesse sentido, no possvel, por exemplo, registrar o nome
empresarial Comando Vermelho Artefatos Explosivos Ltda., por ofensa
ao princpio da moralidade.
3) NOVIDADE: no se admite um nome idntico ou semelhante registrado
na mesma Junta Comercial. Esse princpio confere quele que primeiro
registrou o nome empresarial na Junta Comercial o direito de us-lo de
forma exclusiva. Mas o princpio da novidade no absoluto, pois o

mbito de proteo do nome empresarial no nacional, mas sim

estadual.
O princpio da novidade absoluto na prpria Junta Comercial? Em
princpio, no poderia haver o registro posterior de nome idntico ou
semelhante por causa do direito exclusividade, mas a jurisprudncia
do STJ entende que o princpio da novidade no absoluto na prpria
Junta, pois excepcionalmente pode-se admitir o registro de um outro
nome empresarial idntico ou semelhante na mesma Junta Comercial,
desde que no haja a possibilidade de confuso entre os consumidores
e no atuem no mesmo ramo de atividade.
Informativo 426/STJ
NOME COMERCIAL. REGISTRO. CONFUSO. Trata-se de REsp em que se
pretende o reconhecimento do uso exclusivo do nome comercial e da marca
formada pelo vocbulo Fiorella, alegando-se, para tanto, que o termo foi
devidamente registrado, em momento anterior, como marca e parte do nome
empresarial da recorrente, circunstncia suficiente para elidir seu uso pela
recorrida, tendo em vista o carter absoluto da proteo conferida pelo registro.
A Turma entendeu que, no caso, conquanto haja um vocbulo idntico na
formao dos dois nomes empresariais, no se verifica seu emprego indevido,
tendo em vista as premissas estabelecidas pelo tribunal de origem ao analisar
colidncias, tais como, ausncia de possibilidade de confuso entre
consumidores e atuao empresarial em atividades diversas e inconfundveis.
Desse modo, no obstante a existncia de registro anterior da recorrente, esse
no tem a capacidade de elidir, de forma absoluta, o uso do referido vocbulo
pela recorrida, visto que, na hiptese, no se vislumbra infringncia s
finalidades ensejadoras da proteo ao nome empresarial, porquanto as
atividades econmicas das empresas do-se em campos distintos. Some-se a
isso a utilizao da palavra Txteis no nome da recorrente, circunstncia que
manifesta distino entre as espcies e obsta eventual confuso. Destarte, a
tutela do nome comercial deve ser entendida de modo relativo, pois o registro
mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas
no impede a utilizao do nome em segmento diverso, sobretudo quando no

se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida em seu emprego.

Diante disso, negou-se provimento ao recurso. Precedente citado do STF: RE
115.820-RJ, DJ 19/2/1993. (REsp 262.643-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina
(Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010).
Enunciado 01 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: Deciso judicial que
considera ser o nome empresarial violador do direito de marca no implica a
anulao do respectivo registro no rgo prprio nem lhe retira os efeitos,
preservado o direito de o empresrio alter-lo.
Enunciado 02 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: A vedao de registro
de marca que reproduza ou imite elemento caracterstico ou diferenciador de
nome empresarial de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao
(art. 124, V da Lei n. 9.279/1996), deve ser interpretada restritivamente e em
consonncia com o art. 1.166 do Cdigo Civil.
Em princpio, o fato de ter um nome empresarial registrado no impede o
registro da marca. Entretanto, no poder haver o registro da marca quando o
nome empresarial tiver proteo nacional (ou seja, ele for registrado em todas
as Juntas Comerciais do pas) e atuarem no mesmo ramo de atividade. Se
estes dois requisitos no estiverem presentes, no haver qualquer
impedimento ao registro da marca que reproduza ou imite elemento
caracterstico ou diferenciador de nome empresarial de terceiros.

1) Questo 42 (PGE-PI-2008)
Como regulado pelo Cdigo Civil, o nome empresarial: (E) formar-se-
necessariamente sob denominao, se o quadro societrio da sociedade
limitada a ser nomeada envolver apenas pessoas jurdicas.
2) DPGE Cear 2007

Marcos Oliveira, Antnio Silva e Paulo Perez constituram sociedade

designada Oliveria, Silva & Perez Servios Gerais Ltda., para atuar no
ramo de prestao de servios de limpeza e conservao a outras
pessoas jurdicas, sendo Paulo Perez o scio majoritrio. [...] Acerca da
situao hipottica acima e das nromas relativas s sociedades
limitadas, julge os itens que se seguem:
95) lcita a utilizao do nome Oliveria, Silva & Perez Servios Gerias
Ltda., pois as sociedades limitadas podem utilizar tanto denominao
como razo social. CERTO
3) XXXIII Concurso do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
(1999) 13 questo Direito Comercial Valor: 5 pontos
Declarada a falncia de uma sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, promoveu o Sndico a arrecadao do nome da Falida e de sua
marca comercial. A Falida insurge-se contra o ato do Sndico, solicitando
ao juiz que exclua tais bens da falncia. Os autos so remetidos ao
Ministrio Pblico. Opine a respeito.
A marca um direito de propriedade industrial e no h a menor
discusso que ela arrecadada na falncia para ser vendida e depois
pagar os credores. A grande dvida desta questo se o nome
empresarial pode ou no ser arrecadado na falncia.
Quando o concurso foi realizado, ainda no existia o Cdigo Civil de
2002, ento, o examinador queria que o candidato expusesse o
entendimento do Rubens Requio, que defende que o nome empresarial
da espcie firma tem natureza de direito da personalidade, portanto,
inalienvel; j o nome empresarial da espcie denominao tem
natureza patrimonial, portanto, pode ser arrecadado e vendido.
Se essa mesma questo casse hoje em um concurso, o candidato
deveria expor o contexto do art. 1164 do CC/2002 e trazer o
posicionamento majoritrio de que nenhum nome empresarial pode ser
alienado, ento no poderia haver a sua arrecadao na falncia. Alm

disso, o candidato tambm deveria expor o entendimento de Alfredo de

Assis Gonalves Neto.
TTULO DE ESTABELECIMENTO: vulgarmente chamado de letreiro e tem

como finalidade a identificao do ponto empresarial. Normalmente o ttulo de
estabelecimento reproduz a marca ou o nome empresarial, mas eles no se
confundem.
Para ter o licenciamento do letreiro, necessrio obter uma autorizao da
Prefeitura.
No
um
local
especfico
para
registrar
ttulo
de
estabelecimento; no obstante, o titular do letreiro tem proteo quanto ao

seu uso exclusivo. Nesse sentido, o art. 195, V da Lei 9.279/1996 estabelece
que comete crime de concorrncia desleal quem usa, indevidamente, ttulo de
estabelecimento alheio ou vende, expe ou oferece venda ou tem em
estoque produto com essa referncia. Deve-se utilizar a boa-f e o princpio da
anterioridade
para
resolver
qualquer
conflito
atinente
ttulo
de
estabelecimento. Entretanto, cabe resslatar que haver uma maior proteo do

letreiro quando ele reproduzir uma marca registrada, pois ele ser atingido
indiretamente pela proteo dada marca.
A Lei 9.279/1996 trata de quatro bens de PROPRIEDADE INDUSTRIAL:

marca, desenho industrial, inveno e modelo de utilidade, sendo que os dois
primeiros so suscetveis de registro e os outros dois so suscetveis de
patente. O art. 5 da referida Lei determina que consideram-se bens mveis os
direitos de propriedade industrial. Alm de proteger os bens de propriedade
industrial, a Lei 9.279/1996 tambm tem como objetivo reprimir a concorrncia
desleal e as falsas indicaes geogrficas.
MARCA

disiciplinada a partir do art. 122 da Lei 9.279/1996 e tem como objetivo

identificar produtos ou servios. Somente ir registrar como marca aquilo que
configure um sinal distintivo visualmente perceptvel. Assim sendo, no se
admite o registro como marca de sinal sonoro, gustativo ou olfativo. E o sinal
tem que ser distintivo justamente para distinguir um produto ou servio dos
demais.
Alm disso, para realizar o registro de uma marca no pode existir proibio
legal, na forma do art. 124 da Lei 9.279/1996. Portanto, em princpio, uma letra,
uma cor, um nmero isolodamente no podem ser registrados como marca,
salvo quando tiver um sinal distintitvo visualmente perceptvel, como no caso
da letra i em formato de arroba do Banco Ita.
Por exemplo, uma marca chamada Preservativo So Jorge no pode ter seu
registro deferido, por ofensa ao princpio da moralidade. J a marca Vela So
Jorge pode ser registrada. Um outro exemplo de marca irregistrvel a
sustica, smbolo do movimento nazista.
De acordo com o art. 124, VI da Lei 9.279/1996, uma marca tambm no pode
se apropiar de uma expresso genrica que se refira ao produto ou servio
prestado, pois poderia criar um monoplio indevido. Pos exemplo, Dominos
Pizza e Mister Pizza so marcas registradas e possuem suficiente forma
distintiva, mas no se pode outorgar a exclusividade da expresso genrica
pizza a nenhuma delas.
Informativo 477/STJ
INPI. LIMITAO. REGISTRO. MARCA INDUTRIAL MISTA. A recorrente
ajuizou, na origem, ao de anulao parcial do ato administrativo do Instituto
Nacional de Propriedade Industrial (INPI) que concedeu o registro de marca
industrial com a observao de que o concedia como marca mista sem
exclusividade de uso dos elementos nominativos isoladamente. Isso porque a
marca industrial, alm do elemento figurativo, contm as palavras comuns,
corriqueiras e genricas portae pronta, sendo que a primeira palavra em
linha superior e a segunda palavra na segunda linha, iniciando-se da letra pda
primeira palavra. As instncias ordinrias julgaram improcedente o pedido e, no

REsp, a recorrente insiste na anulao parcial do registro concedido pelo

recorrido (INPI). Aps a anlise doutrinria da questo, no caso dos autos, o
Min. Relator esclarece que a recorrente pretende obter exclusividade sobre o
uso da marca de palavras comuns desprovido de origem que, isolada ou
conjuntamente, descreve o produto comercializado. Assim, o acolhimento de tal
pretenso acabaria por criar monoplio indevido, pois os concorrentes ficariam
impedidos de anunciar a comercializao de portas prontas, o que vedado
pelo art. 124 da Lei n. 9.279/1996. Diante do exposto, a Turma negou
provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 1.166.498-RJ, DJe 30/3/2011.
(REsp 1.039.011-RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 14/6/2011).

A marca pode ser classificada em: 1) marca nominativa e figurativa registro
exclusivamente de um nome (exemplo: Gillette) ou de uma figura (exemplo:
Nike); 2) marca mista registro de nome e figura (exemplo: Starbucks Coffee);
3) marca tridimensional forma distintiva da embalagem que distingue o
produto (exemplo: Toblerone).
Existem trs espcies de marca, de acordo com o art. 123, LPI: 1) marca de
produto ou servio distingue um produto ou servio de outro similar (exemplo:
McDonalds, Bradesco); 2) marca coletiva distingue um produto ou um
servio, indicando que provm de uma coletividade (ex.: Fundao ABRINQ,
Unimed); 3) marca de certificao atesta qualidade, tcnica, padres,
normas, materiais, etc (exemplo: INMETRO, ISO).

So trs os princpios que norteiam a marca:

1) princpio da novidade relativa basta que seja novo e no ofenda marca de
terceiro. possvel a criao de uma marca com expresses comuns, como,
por exemplo, a marca Casa&Vdeo, desde que d a ela um sinal perceptvel e
distintivo (mas no ter direito ao uso exclusivo das expresses comuns da
marca). No precisa ser uma novidade absoluta como ocorre na inveno e no
modelo de utilidade.
2) princpio da territorialidade a proteo da marca ocorre apenas no pas. A
marca devidamente registrada no INPI tem proteo no territrio brasileiro.
3) princpio da especialidade vinculada atividade do requerente. A proteo
ao uso exclusivo da marca se d apenas na classe prpria daquele produto.
Assim sendo, a marca Veja, por exemplo, pode ser um produto de limpeza
(classe n 03) ou uma revista semanal (classe n 11). Entretanto, cabe registrar
que houve deciso do STJ no sentido permitir o registro de duas marcas quase
idnticas na mesmo classe de produto, com base no argumento de que o
pblico alvo de cada uma delas diferente.
Caso Hermes: Foi mantida deciso do TJ-RJ que permitiu grife francesa
Herms conviver em harmonia no territrio nacional com a brasileira Hermes. O
STJ rejeitou a tentativa da empresa brasileira de impedir que a companhia
francesa explorasse os seus produtos no Brasil com a referida marca. Ambas
as empresas atuam no mesmo ramo de atividade; uma se destinando ao
mercado de luxo, outra venda por catlogos. As marcas traduzem expresses
praticamente idnticas e a nica diferena o acento grfico. A Lei 9.279/96
confere o direito de exclusividade do uso da marca registrada junto ao INPI,
mas a ao interposta pela empresa francesa foi julgada procedente com o
argumento de que o pblico alvo era distinto e os produtos no se confundiam.
Um consumidor da grife Herms jamais adquirir um produto da Hermes por
engano, e vice-versa, assinalou a deciso.
A marca de alto renome, como, por exemplo, McDonalds, Coca-Cola, uma
exceo ao princpio da especificidade, pois ela ter proteo em todas as

classes de produtos e servios.

Informativo 484/STJ
USO. MARCA. RAMOS COMERCIAIS DISTINTOS. POSSIBILIDADE. Tratase, na origem, de ao indenizatria por perdas e danos objetivando, em
sntese, a absteno de uso de marca comercial em razo da ocorrncia de
prtica de concorrncia desleal. Nas instncias ordinrias no houve
comprovao de que a marca detinha proteo especial por ser de alto
renome, uma vez inexistente manifestao do INPI nesse sentido. Assim,
qualquer concluso que contrarie tal entendimento demandaria o reexame de
provas, o que vedado pela Sm. n. 7 deste Superior Tribunal. No caso, a
marca foi registrada por sociedade empresria cujo objeto social gesto de
planos de sade e hospitais bem como por sociedade empresria para fazer
referncia a produtos de higiene domstica, tais como sabo em p,
detergente, alvejante de roupa, dentre outros. Os ramos comerciais em que
atuam so, portanto, distintos. Logo, como a utilizao da marca refere-se a
diferentes classes de produtos, a Turma entendeu que no h colidncia de
marcas capaz de gerar dvida no consumidor, motivo que leva a convivncia
pacfica do uso da marca pelas duas sociedades empresrias. Precedente
citado: REsp 550.092-SP, DJ 11/4/2005. (REsp 1.262.118-RJ, Rel. Min.
Massami Uyeda, julgado em 4/10/2011).
A marca de alto renome regulada pelo art. 125 da Lei 9.279/1996 e pela
Resoluo 121/2005 do INPI. A marca de alto renome registrada no Brasil ter
proteo em todos os ramos de atividade (exceo ao princpio da
especificidade). Ela tem que ser registrada no Brasil e ser o INPI que
reconhecer a marca como sendo de alto renome; no porque uma marca
muito conhecida que ela ser de alto renome. A proteo da marca dura 10
anos, mas a proteo da marca de alto renome deve ser renovada a cada 5
anos (art. 10 da Resoluo 121/2005 do INPI).
O art. 2 da Resoluo 121/2005 do INPI determina que considera-se de alto
renome a marca que
goza de uma autoridade incontestvel, de um
conhecimento e prestgio diferidos, resultantes da sua tradio e qualificao

no
mercado
da
qualidade
confiana
que
inspira,
vinculadas,
essencialmente, boa imagem dos produtos ou servios a que se aplica,

exercendo um acentuado magnetismo, uma extraordinria fora atrativa sobre
o pblico em geral, indistintamente, elevando-se sobre os diferentes mercados
e transcendendo a funo a que se prestava primitivamente, projetando-se
apta a atrair clientela pela sua simples presena. Exemplos de marca de alto
renome: Pirelli, Kibon, Natura, Tramontina, Moa, Havaianas.
O art. 3 da Resoluo 121/2005 do INPI determina as formas possveis para
obter essa proteo da marca de alto renome. Ela dever ser requerida ao
INPI, pela via incidental, como matria de defesa, quando: i) da oposio a
pedido de registro de marca de terceiro; ou ii) do processo administrativo de
nulidade de registro de marca de terceiro que apresente conflito com a marca
invocada de alto renome, no INPI. ***
Obs.: Marca notria sinnimo de marca de alto renome. Tal nomenclatura era
utilizada na antiga lei de propriedade industrial como o que se conhece hoje por
marca de alto renome.
*** ATUALIZAO: INFORMATIVO 517/STJ.

A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ
entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do INPI deve ser revista para permitir
que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao INPI; enquanto o
INPI no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto
renome, pois trata-se de uma questo administrativa.
Informativo 517/STJ
DIREITO EMPRESARIAL. POSSIBILIDADE DE OBTENO DE UMA
DECLARAO
GERAL
ABSTRATA
DO
INPI
REFERENTE
CARACTERIZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME.

legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do INPI, pela via direta,
uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A

denominada marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade

Industrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois
confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no
estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma
marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do INPI.
Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da
Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o
reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que
houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a
marca. Inexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno
de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto
renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse
a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que
ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que
uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao
oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa
forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome,
esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de
disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito
do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no
apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa
peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar
preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio
intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir
surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento
do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de
constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de
identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode
perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da
marca ilegal junto ao INPI, at porque, em geral, o terceiro sabe da
inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de
alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao INPI, impedindo que o
titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando

declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que a

proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em
que reivindicada, a Association Internationale pour la Protection de la
Proprit Industrielle (AIPPI) no isentou ou pelo menos no impediu
essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto
renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas
estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam
sobre
marcas
colidentes,
ainda
que
estas
fossem
registradas
anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em

19/02/2013).
DIREITO EMPRESARIAL. IMPOSSIBILIDADE DE O PODER JUDICIRIO
RECONHECER, ANTES DA MANIFESTAO DO INPI, A CARACTERIZAO
DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME.
Caso inexista uma declarao administrativa do INPI a respeito da
caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o
Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo
especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a
declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental
configura omisso do INPI na regulamentao do art. 125 da LPI, situao que
justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a
manifestao do INPI pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a
inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse
momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo,
competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar
a manifestao do INPI. Desse modo, na ausncia de uma declarao
administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto
renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente
compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do
Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Rel. Min.
Nancy Andrighi, julgado em 19/02/2013).

J a marca notoriamente conhecida regulada pelo art. 126 da Lei 9.279/1996.

a marca estrangeira que ter proteo independentemente de registro no
INPI. Essa proteo ser limitada apenas classe em que a marca
notoriamente conhecida atua. Portanto, a marca notoriamente conhecida no
se trata de uma exceo ao princpio da especificidade.
Art. 126 - A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos
termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo
da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente
de estar previamente depositada ou registrada no Brasil.
De acordo com o art. 129 da Lei 9.279/1996, no Brasil prevalece o sistema
atributivo, pois a proteo da marca depende da concesso do registro pelo
INPI (no basta o depsito do pedido de registro da marca). Entretanto, haver
um direito de precedncia ao registro para a pessoa que, de boa-f, na data do
depsito, usava no pas, h pelo menos 6 meses, a marca para distinguir ou
certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim (art. 129, 1 da art.
129 da Lei 9.279/1996).
Art. 129 - A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente
expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular
seu uso exclusivo em todo o territrio nacional, observado quanto s
marcas coletivas e de certificao o disposto nos arts. 147 e 148.
1 - Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito,
usava no Pas, h pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou
semelhante, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico,
semelhante ou afim, ter direito de precedncia ao registro.
2 - O direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente
com o negcio da empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com
o uso da marca, por alienao ou arrendamento.
No s o titular da marca, mas tambm o depositante tem direito de zelar pela
integridade e reputao da marca (art. 130 da Lei 9.279/1996). Assim sendo, o

depositante tambm ter legitimidade para propor ao cautelar para proteger

a marca.
Informativo 481/STJ
MARCA. DEPSITO. INPI. PENDNCIA. REGISTRO. Discute-se no REsp se
o depsito de marca junto ao INPI confere ao depositante o direito sua
proteo independentemente do registro. Na espcie, a recorrente props
contra a recorrida ao de busca e apreenso de produtos com sua marca na
qualidade de detentora de seu depsito, pendente de registro no INPI ,
aduzindo utilizao indevida e desautorizada. O tribunal a quoextinguiu o
processo sem resoluo do mrito, por ausncia de interesse processual
decorrente da falta de registro da marca no INPI. A Turma entendeu que o
acrdo recorrido violou o art. 130, III, da Lei n. 9.279/1996, que expresso em
conferir tambm ao depositante e no apenas ao titular do registro da marca
o direito de zelar pela sua integridade material ou reputao. E que, de fato,
o art. 129 da citada lei, invocado pelo acrdo recorrido, subordina o direito de
uso exclusivo da marca ao seu efetivo registro no INPI, que confere ao titular o
direito real de propriedade sobre ela. Mas a demora na outorga do registro no
pode andar a favor do contrafator. Assim, no apenas ao titular do registro, mas
tambm ao depositante assegurado o direito de zelar pela integridade
material ou reputao da marca, conforme o disposto no citado artigo,
configurando-se o interesse processual. (REsp 1.032.104-RS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 18/8/2011).
De acordo com o art. 133 da Lei 9.279/1996, a proteo da marca dura pelo
perodo de 10 anos, contados da concesso do registro.
Art. 133 - O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos,
contados da data da concesso do registro, prorrogvel por perodos
iguais e sucessivos.
1 - O pedido de prorrogao dever ser formulado durante o ltimo ano
de vigncia do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da
respectiva retribuio.

2 - Se o pedido de prorrogao no tiver sido efetuado at o termo final

da vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos 6 (seis) meses
subseqentes, mediante o pagamento de retribuio adicional.
3 - A prorrogao no ser concedida se no atendido o disposto no
art. 128.
A extino do registro da marca pode se dar das seguintes maneiras (arts. 142
e 143 da Lei 9.279/1996): 1) expirao do prazo; 2) renncia; e 3) caducidade.
Art. 142 - O registro da marca extingue-se:
I - pela expirao do prazo de vigncia;
II - pela renncia, que poder ser total ou parcial em relao aos produtos
ou servios assinalados pela marca;
III - pela caducidade; ou
IV - pela inobservncia do disposto no art. 217.
Art. 143 - Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com
legtimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na
data do requerimento:
I - o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou
II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos
consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com
modificao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal
como constante do certificado de registro.
1 - No ocorrer caducidade se o titular justificar o desuso da marca
por razes legtimas.
2 - O titular ser intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta)
dias, cabendo-lhe o nus de provar o uso da marca ou justificar seu
desuso por razes legtimas.
O Informativo 480/STJ trata sobre a caducidade da marca. A Segunda Seo
do STJ decidiu que a declarao da caducidade do registro de marca tem
efeitos prospectivos (ex nunc).
Informativo 480/STJ

MARCA. REGISTRO. CADUCIDADE. EFEITOS. Trata-se de embargos de

divergncia em que a questo definir quais os efeitos do cancelamento de
registro de marca industrial por ausncia de uso (caducidade), nos termos do
art. 142, III, da Lei n. 9.279/1996. A Seo, ao prosseguir o julgamento, por
maioria, acolheu os embargos ao reconhecer os efeitos prospectivos (ex
nunc) da declarao de caducidade do registro da marca industrial. Entre
outros fundamentos, consignou-se que, se uma marca for cedida/licenciada a
diversas empresas em cadeia sucessria e a ltima cessionria/licenciada no
exercer qualquer dos poderes inerentes propriedade da marca, tem-se uma
situao que pe termo circulao de riquezas. Enquanto, se fossem os
efeitos da declarao de caducidade ex tunc, na hiptese de um terceiro
interessado apropriar-se daquela marca, esse estaria legitimado a pedir lucros
cessantes referentes a todos os antigos proprietrios. Consectrio disso seria o
incio de uma reao em cadeia de aes de regresso at que o penltimo
prejudicado pela inrcia consiga cobrar do ltimo o prejuzo decorrente da
absteno de uso, gozo ou fruio do sinal industrial. Assim, o registro de
marcas e patentes, ao invs de oferecer segurana jurdica ao seu proprietrio
e eventuais cessionrios/licenciados, demonstraria um risco ad eternum para
quem se aventurasse a adquirir direitos sobre a marca. Precedente citado do
STF:
ADI
2.240-BA,
DJ
3/8/2007;
do
STJ:
REsp
330.175-PR,
DJ
1/4/2002. (EREsp 964.780-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgados em

10/8/2011).
O Informativo 505/STJ trata sobre a proteo da marca de alto renome. A
Terceira Turma do STJ decidiu que, a partir do momento que o INPI reconhece
uma marca como sendo de alto renome, a proteo de tal marca se dar com
efeitos prospectivos (ex nunc). Assim sendo, a marca igual ou parecida que j
estava registrada de boa-f anteriormente no ser atingida pelo registro da
marca de alto renome.
Informativo 505/STJ
DIREITO EMPRESARIAL. PROTEO DE MARCA NOTRIA. EFEITOS EX
NUNC. A proteo de marca notria registrada no INPI produz efeitos ex nunc,

no atingindo registros regularmente constitudos em data anterior. O direito de

exclusividade ao uso da marca em decorrncia do registro no INPI, excetuadas
as hipteses de marcas notrias, limitado classe para a qual foi deferido,
no abrangendo produtos no similares, enquadrados em outras classes. O
registro da marca como notria, ao afastar o princpio da especialidade, confere
ao seu titular proteo puramente defensiva e acautelatria, a fim de impedir
futuros registros ou uso por terceiros de outras marcas iguais ou parecidas, no
retroagindo para atingir registros anteriores. Precedente citado: REsp 246.652RJ, DJ 16/4/2007. (AgRg no REsp 1.163.909-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda,
julgado em 2/10/2012).
Informativo 466/STJ
NULIDADE. REGISTRO. MARCA. Trata-se de REsp em que se busca o
reconhecimento da validade do registro de determinada marca no Instituto
Nacional de Propriedade Industrial (INPI), alegando-se, para tanto, a
inexistncia de similaridade ou confuso com outra marca de propriedade da
recorrida. A Turma negou provimento ao recurso por entender ser, na hiptese,
de clareza evidente a semelhana grfica e fontica entre as marcas, motivo
pelo qual no admissvel a coexistncia de ambas no mesmo ramo de
atividade comercial, sob pena de gerar indesejvel confuso mercadolgica.
Outrossim, as instncias ordinrias consignaram que os dois signos foram
registrados na mesma classe, ou seja, destinam-se a produtos idnticos,
semelhantes ou afins, razo por que a expresso mais moderna deve ter seu
registro invalidado em face da anterioridade do depsito da outra marca.
Precedentes citados: REsp 401.105-RJ, DJe 3/11/2009; REsp 995.112-RJ, DJe
28/9/2009, e REsp 949.514-RJ, DJ 22/10/2007. (REsp 1.235.494-RJ, Rel. Min.
Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em
15/3/2011).
Informativo 467/STJ
ABSTENO. USO. MARCA. A Turma entendeu que a expresso Creme de
Rosas para designar um desodorante pode ser compreendida como uma
variao do conhecido Leite de Rosas. Ponderou que Leite de Rosas e

Creme de Rosas, ambos apostos em embalagens de desodorante na mesma

cor rosa forte e com dizeres igualmente da mesma cor, parecem se referir a
variantes do mesmo produto. Entendeu, ainda, evidente a m-f da recorrida,
pois ficou comprovado que fazia embalagens muito semelhantes s da
recorrente, o que, a toda evidncia, visava iludir o consumidor ao usufruir do
respeito que j era inerente marca dessa ltima. Assim, a Turma deu
provimento ao recurso e determinou recorrida que se abstenha de utilizar a
marca Creme de Rosas. (REsp 929.604-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado
em 22/3/2011).
EXERCCIO SOBRE O TEMA DA AULA

1) Concurso Magistratura TJ-MT (2009) VUNESP
A marca:
(A) identifica diretamente o empresrio e a sociedade empresria;
(B) uma vez registrada, garante o uso exclusivo ao titular por 05 anos;
(C) independe de registro para garantir o uso exclusivo ao seu criador;
(D) pode ser licenciada contratualmente, mas no cedida a terceiros;
(E) pode ser tridimensional. CERTO
INVENO,
MODELO
DE
UTILIDADE,
DESENHO
INDUSTRIAL
INDICAO GEOGRFICA
A inveno e o modelo de utilidade so patentevies e para o INPI conceder a
carta-patente necessrio que o titular apresente os seguintes requisitos:
novidade (absoluta), atividade inventiva e aplicao industrial. Alm desses trs
requisitos, o INPI deve observar se existe algum impedimento por exemplo,
no pode conceder patente se for relativo a um direito autoral.
Art. 8 - patentevel a inveno que atenda aos requisitos de novidade,
atividade inventiva e aplicao industrial.

Art. 9 - patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico,

ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova
forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria
funcional no seu uso ou em sua fabricao.
A inveno e o modelo de utilidade so frutos da criao do intelecto do ser
humano. Assim sendo, uma descoberta no poder ser considerada inveno
nem modelo de utilidade (art. 10, I da Lei 9.279/1996), LPI), pois trata-se de
uma criao da natureza. O telefone um exemplo de inveno (Alexander
Grahan Bell), sendo que o modelo de utilidade aperfeioa o objeto que foi
inventado, como, por exemplo, o Iphone.
So trs os requisitos (cumulativos) de patentiabilidade: 1) novidade (art. 11,
LPI): o invento ou o modelo de utilidade no pode estar compreendido no
estado da tcnica; assim sendo, tudo aquilo que no est compreendido no
estado da tcnica, ou seja, no acessvel ao pblico antes da data de
depsito do pedido de patente, considerado novo; 2) atividade inventiva (arts.
13 e 14, LPI): a criao no decorre de maneira bvia do estado da tcnica; e
3) aplicao industrial (art. 15, LPI): pode ser industrializado.
Art. 11 - A inveno e o modelo de utilidade so considerados novos
quando no compreendidos no estado da tcnica.
1 - O estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado acessvel
ao pblico antes da data de depsito do pedido de patente, por descrio
escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior,
ressalvado o disposto nos arts. 12, 16 e 17.
Art. 13 - A inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um
tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado
da tcnica.
Art. 14 - O modelo de utilidade dotado de ato inventivo sempre que,
para um tcnico no assunto, no decorra de maneira comum ou vulgar do
estado da tcnica.

Art. 15 - A inveno e o modelo de utilidade so considerados suscetveis

de aplicao industrial quando possam ser utilizados ou produzidos em
qualquer tipo de indstria.

Alm da novidade, atividade inventiva e aplicao industrial, a doutrina tambm
indica os seguinte requisitos de patenteabilidade: no seja ofensivo moral e
aos bons costumes e no seja proibida a sua patenteabilidade, como ocorre,
por exemplo, com o direito autoral.
O art. 10 da Lei 9.279/1996 determina o que no pode ser considerado
inveno nem modelo de utilidade: descobertas, teorias cientficas e mtodos
matemticos;
concepes
puramente
abstratas;
as
obras
literrias,
arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao esttica; programas

de computador em si; regras de jogo; etc.
Para algo ser considerado uma inveno, tem que haver um ato criativo do ser
humano. Exatamente por isso, a descoberta de um novo metal na natureza, por
exemplo, no pode ser considerada uma inveno; entretanto, a criao de um
produto a partir desse novo metal pode ser considerada inveno.

O art. 40 da Lei 9.279/1996 determina o prazo de vigncia da patente: a

patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 anos e a de modelo de utilidade
pelo prazo 15 anos contados da data de depsito. Alm disso, o nico do
referido dispositivo prev que o prazo de vigncia no ser inferior a 10 anos
para a patente de inveno e a 7 anos para a patente de modelo de utilidade, a
contar da data de concesso, ressalvada a hiptese de o INPI estar impedido
de proceder ao exame de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada
ou por motivo de fora maior.
Portanto, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente de uma
inveno sero, respectivamente, de 20 anos e 10 anos; j no caso de um
modelo de utilidade, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente
sero, respectivamente, de 15 anos e 7 anos. O prazo de vigncia da patente
no prorrogvel, sendo que, aps o trmino desse prazo, a inveno torna-se
domnio pblico. Por isso, muitas vezes, uma empresa prefere no realizar a
patente de uma inveno (exemplo: receita da Coca-Cola).
Primeiro, deve ser feito o depsito do pedido de patente, que ser analisado
pelo INPI; mas a efetiva proteo da inveno e do modelo de utilidade se d
com a concesso do registro da patente. Entretanto, a partir do depsito j so
asseguradas algumas garantias, como impedir que outros faam depsito de
uma patente semelhante, entre outras.
Patente realizada pelo empregado (art. 88 e seguintes da Lei 9.279/1996):
- Em princpio, se o empregado foi contratado para essa finalidade (decorre do
contrato de trabalho) e o servio foi executado no Brasil, a patente ir pertencer
exclusivamente ao empregador (caput do art. 88, LPI).
- Salvo expressa disposio contratual em contrrio, a retribuio pelo trabalho
do empregado que foi contratado para essa finalidade limita-se ao salrio
ajustado (art. 88, 1, LPI).
- Em regra, pertence ao empregador a patente realizada pelo empregado no
prazo de 1 ano aps a extino do contrato de trabalho (art. 88, 2, LPI).

Art. 88 - A inveno e o modelo de utilidade pertencem exclusivamente ao

empregador quando decorrerem de contrato de trabalho cuja execuo
ocorra no Brasil e que tenha por objeto a pesquisa ou a atividade
inventiva, ou resulte esta da natureza dos servios para os quais foi o
empregado contratado.
1 - Salvo expressa disposio contratual em contrrio, a retribuio
pelo trabalho a que se refere este artigo limita-se ao salrio ajustado.
2 - Salvo prova em contrrio, consideram-se desenvolvidos na vigncia
do contrato a inveno ou o modelo de utilidade, cuja patente seja
requerida pelo empregado at 1 (um) ano aps a extino do vnculo
empregatcio.
- O empregador pode conceder ao empregado participao nos ganhos
econmicos resultantes da explorao da patente (art. 89, LPI); entretanto, tal
remunerao no se incorpora ao salrio do empregado (art. 89, nico, LPI).
Art. 89 - O empregador, titular da patente, poder conceder ao
empregado, autor de invento ou aperfeioamento, participao nos
ganhos econmicos resultantes da explorao da patente, mediante
negociao com o interessado ou conforme disposto em norma da
empresa.
Pargrafo nico - A participao referida neste artigo no se incorpora, a
qualquer ttulo, ao salrio do empregado.
- A patente pertence exclusivamente ao empregado se ele a tiver desenvolvido
desvinculado do contrato de trabalho e sem recursos, meios e equipamentos
do empregador (art. 90, LPI).
Art. 90 - Pertencer exclusivamente ao empregado a inveno ou o
modelo de utilidade por ele desenvolvido, desde que desvinculado do
contrato de trabalho e no decorrente da utilizao de recursos, meios,
dados, materiais, instalaes ou equipamentos do empregador.

- A patente ser propriedade comum quando resultar de contribuio do

empregado (que no foi contratado para essa finalidade) e de recursos, meios
e equipamentos do empregador, salvo disposio contratual em contrrio (art.
91, LPI).
- A efetiva explorao da patente pelo empregador deve ser iniciada dentro de
1 ano da concesso, sob pena de passar para o empregado (art. 91, 3, LPI).
O entendimento majoritrio que essa regra se aplica apenas ao caso de
propriedade comum da patente, mas alguns doutrinadores entendem que
tambm se aplica ao caso de exclusividade do empregador.
Art. 91 - A propriedade de inveno ou de modelo de utilidade ser
comum, em partes iguais, quando resultar da contribuio pessoal do
empregado e de recursos, dados, meios, materiais, instalaes ou
equipamentos do empregador, ressalvada expressa disposio contratual
em contrrio.
1 - Sendo mais de um empregado, a parte que lhes couber ser
dividida igualmente entre todos, salvo ajuste em contrrio.
2 - garantido ao empregador o direito exclusivo de licena de
explorao e assegurada ao empregado a justa remunerao.
3 - A explorao do objeto da patente, na falta de acordo, dever ser
iniciada pelo empregador dentro do prazo de 1 (um) ano, contado da data
de sua concesso, sob pena de passar exclusiva propriedade do
empregado a titularidade da patente, ressalvadas as hipteses de falta de
explorao por razes legtimas.
4 - No caso de cesso, qualquer dos co-titulares, em igualdade de
condies, poder exercer o direito de preferncia.
- Estas regras tambm se aplicam ao estagirio, a trabalhador autnomo e
entre empresas contratante e contratada (art. 92, LPI).
Art. 92 - O disposto nos artigos anteriores aplica-se, no que couber, s
relaes entre o trabalhador autnomo ou o estagirio e a empresa
contratante e entre empresas contratantes e contratadas.

- E estas regras tambm se estendem ao servidor da Administrao Pblica

direta, indireta e fundacional (art. 93, LPI).
Art. 93 - Aplica-se o disposto neste Captulo, no que couber, s entidades
da Administrao Pblica, direta, indireta e fundacional, federal, estadual
ou municipal.
Pargrafo nico - Na hiptese do art. 88, ser assegurada ao inventor, na
forma e condies previstas no estatuto ou regimento interno da entidade
a que se refere este artigo, premiao de parcela no valor das vantagens
auferidas com o pedido ou com a patente, a ttulo de incentivo.
DESENHO INDUSTRIAL
O art. 95 da Lei 9.279/1996 define o que desenho indutrial, que passvel de
registro: considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um
objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um
produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao
externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Exemplo: modelos
de carros, como Gol, Palio, Celta, Fiesta.
O art. 98 da Lei 9.279/1996 determina que obra da carter puramente artstico
no pode ser registrada como desenho industrial.
Art. 108 da Lei 9.279/1996 determina que o prazo de vigncia dio registro de
10 anos contados da data do depsito, podendo ser renovado por trs perodos
sucessivos de 5 anos cada (25 anos no total).
INDICAO GEOGRFICA
No bem de propriedade industrial. Um dos objetivos da Lei de Propriedade
Industrial reprimir as falsas indicaes geogrficas, que se dividem em

indicao geogrfica de procedncia e indicao geogrfica de denominao

de origem, nos termos do art. 176, LPI.
De acordo com o art. 177, LPI, considera-se indicao geogrfica de
procedncia o nome geogrfico de pas, cidade, regio ou localidade de seu
territrio, que se tenha tornado conhecido como centro de extrao, produo
ou fabricao de determinado produto ou de prestao de determinado
servio. Isso acaba agregando um valor maior aos produtos e servios
produzidos e fornecidos naquela indicao geogrfica. Exemplo: sapato de
Franca.
De acordo com o art. 178, LPI, considera-se indicao geogrfica de
denominao de origem o nome geogrfico de pas, cidade, regio ou
localidade de seu territrio, que designe produto ou servio cujas qualidades
ou caractersticas se devam exclusiva ou essencialmente ao meio geogrfico,
includos fatores naturais e humanos. Exemplo: regio de Champagne na
Frana.

1) Prova Magistratura RJ VUNESP 2012
Questo 61) A proteo jurdica do desenho industrial: (A) no poder
ser garantida a qualquer obra de carter puramente artstico.
2) Prova Magistratura PA CESPE 2011
Questo 75) A respeito da propriedade industrial e suas peculiaridades,
assinale a opo correta: (C) modelo de utilidade constitui espcie de
aperfeioamento da inveno, suscetvel de aplicao industrial.
3) Prova Magistratura CE CESPE 2011
Questo 73) Com relao ao direito propriedade industrial, assinale a
opo correta:

(A) O registro do desenho industrial e o pedido de patente somente

correro em sigilo caso seja requerido pelo depositante, e somente
pelo prazo de cento e oitenta dias contados da data do depsito.
ERRADO (art. 96, 3 e art. 30 da Lei 9.279/1996)
(B) considerado nulo o registro concedido em desacordo com os
ditames da lei que regula os direitos e obrigaes relativos
propriedade industrial, produzindo a sua declarao, seja no mbito
administrativo, seja no judicial, efeitos ex tunc, ou seja, a partir da
data do depsito.
CERTO (art. 167 da Lei 9.279/1996). Os arts. 173, 174 e 175 da Lei
9.279/1996 regulam a ao de nulidade do registro, que de
competncia da justia federal. Entretanto, a ao de concorrncia
desleal de competncia da justia estadual.
(C) De acordo com a lei que regula os direitos e obrigaes relativos
propriedade industrial, somente a pessoa com legtimo interesse est
apta a propor ao judicial de nulidade do registro da marca perante
o foro da justia federal, podendo, neste caso, ser determinada
liminarmente a suspenso dos efeitos do registro e do uso da marca.
ERRADO (art. 173 da Lei 9.279/1996)
(D) Considera-se denominao de origem o nome geogrfico de pas,
cidade, regio, ou localidade de seu territrio, que se tenha tornado
conhecido como centro de extrao, produo ou fabricao de
determinado produto ou de prestao de determinado servio.
(E) O registro de marca tem durao de dez anos a partir da concesso,
sendo prorrogvel, da mesma forma como ocorre com o prazo da
patente, por perodos iguais e sucessivos, devendo o interessado
pleitear a prorrogao sempre no ltimo ano de vigncia do registro.


REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS (Lei 8.934/1994)
ESTRUTURA:
O Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC) uma autarquia

federal. As Juntas Comerciais dos Estados so subordinadas tecnicamente ao
DNRC e administrativamente aos Governos Estaduais. J a Junta Comercial

do Distrito Federal tem dupla subordinao ao DNRC, tanto tecnicamente

quanto administrativamente.
Toda vez que estivermos diante de uma questo administrativa envolvendo
Junta Comercial de Estado, a competncia ser da Vara da Fazenda Pblica.
J se for um questo tcnica envolvendo Junta Comercial do Estado, a
competncia ser da Vara Federal. Portanto, dependendo da natureza do ato
da Junta Comercial do Estado que ser questionado, a ao ser proposta
perante uma Vara da Fazenda Pblica Estadual ou perante uma Vara Federal.
Art. 3 - Os servios do Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins sero exercidos, em todo o territrio nacional, de maneira
uniforme, harmnica e interdependente, pelo Sistema Nacional de
Registro de Empresas Mercantis (Sinrem), composto pelos seguintes
rgos:
I - o Departamento Nacional de Registro do Comrcio, rgo central
Sinrem, com funes supervisora, orientadora, coordenadora e normativa,
no plano tcnico; e supletiva, no plano administrativo;
II - as Juntas Comerciais, como rgos locais, com funes executora e
administradora dos servios de registro.
Art . 5 - Haver uma junta comercial em cada unidade federativa, com
sede na capital e jurisdio na rea da circunscrio territorial respectiva.
Art. 6 - As juntas comerciais subordinam-se administrativamente ao
governo da unidade federativa de sua jurisdio e, tecnicamente, ao
DNRC, nos termos desta lei.
Pargrafo nico - A Junta Comercial do Distrito Federal subordinada
administrativa e tecnicamente ao DNRC.
De acordo com o art. 8, I da Lei 8.934/1994, s Juntas Comerciais incumbe
executar os servios previstos no art. 32 desta lei: I) matrcula; II)
arquivamento; e III) autenticao.

Certos profissionais, como o leiloeiro e o tradutor juramentado, dependem de

matrcula na Junta Comercial. Apenas so arquivados na Junta Comercial
contratos, estatutos e suas alteraes dos empresrios individuais e das
sociedas empresrias. E na Junta Comercial tambm feita a autenticao da
escriturao e dos livros do empresrio (o art. 178 da Lei 11.101/2005 prev
que deixar de elaborar ou autenticar esses livros um crime de menor
potencial ofensivo, que deve ser julgado no JECRIM).
Art. 32 - O registro compreende:
I - a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e
intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armaznsgerais;
II - o arquivamento:
a) dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e
extino de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e
cooperativas;
b) dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade de que trata a Lei
n 6.404, de 15 de dezembro de 1976;
c) dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas
a funcionar no Brasil;
d) das declaraes de microempresa;
e) de atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos
ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins ou
daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis;
III - a autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas
mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de
lei prpria.
De acordo com o art. 8, VI da Lei 8.934/1994, outro ato que cabe Junta
Comercial o assentamento dos usos e prticas mercantis.
Se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado na Junta Comercial dentro de
30 dias de sua assinatura, os efeitos do arquivamento retroagiro data da

assinatura. Entretanto, se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado fora

desse prazo, o arquivamento produzir efeitos a partir do despacho que o
conceder.
Art. 36 - Os documentos referidos no inciso II do art. 32 devero ser
apresentados a arquivamento na junta, dentro de 30 (trinta) dias contados
de sua assinatura, a cuja data retroagiro os efeitos do arquivamento;
fora desse prazo, o arquivamento s ter eficcia a partir do despacho
que o conceder.
Os livros do empresrio devem ser autenticados. A eficcia probatria dos
livros do empre-srio (arts. 378 a 382 do CPC) ser a favor do empresrio,
desde que o litgio envolva apenas empresrios e os livros estejam em situao
regular, ou seja, autenticados pela Junta Comercial. Entretanto, a eficcia
probatria dos livros do empresrio ser contra o empresrio em duas
hipteses: i) quando os livros no estiverem em situao regular; e ii) se o juiz
exigir a apresentao dos livros e eles no forem apresentados.
Art. 378 - Os livros comerciais provam contra o seu autor. lcito ao
comerciante, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em
direito, que os lanamentos no correspondem verdade dos fatos.
Art. 379 - Os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por
lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes.
Art. 380 - A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que resultam
dos lanamentos, uns so favorveis ao interesse de seu autor e outros
Ihe so contrrios, ambos sero considerados em conjunto como
unidade.
Art. 381 - O juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibio integral
dos livros comerciais e dos documentos do arquivo:
I - na liquidao de sociedade;
II - na sucesso por morte de scio;
III - quando e como determinar a lei.

Art. 382 - O juiz pode, de ofcio, ordenar parte a exibio parcial dos
livros e documentos, extraindo-se deles a suma que interessar ao litgio,
bem como reprodues autenticadas.
A exibio dos livros do empresrio pode ser judicial ou administrativa, sendo
que a regra a exibio parcial. Nesse sentido, a Smula 439/STF determina
que esto sujeitos fiscalizao tributria ou previdenciria quaisquer livros
comerciais, limitado o exame aos pontos objeto da investigao.
Em regra, a exibio dos livros parcial, extraindo-se deles a suma que
interessar ao litgio. Entretanto, no caso de falncia, o empresrio deve
apresentar todos os livros. Assim determina o art. 1191/CC que o juiz s
poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando
necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou
sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de
falncia.
Obrigatoriedade dos livros do empresrio
O livro de registro de emisso de duplicatas (art. 19 da Lei 5.474/1968)
obrigatrio apenas para quem emite duplicata. O nico livro obrigatrio e
comum a todos os empresrios o livro dirio; entretanto, por fora do art.
1.179, 2/CC, tal livro no obrigatrio para o pequeno empresrio.
De acordo com o art. 68 da LC 123/2006, considera-se pequeno empresrio o
empresrio individual, organizado sob a forma de microempresa, que tem
receita bruta anual (RBA) at 60 mil reais.

1) necessria escritura pblica para integralizao do capital social com
bens imveis? E na hiptese de desincorporao?

Em regra geral, necessria escritura pblica para integralizao do capital

social com bens imveis (art. 35, VII da Lei 8.934/1994). Entretanto, a escritura
pblica no ser necessria quando houver descrio completa do imvel no
contrato social e outorga conjugal.
Art. 35 - No podem ser arquivados:
VII - os contratos sociais ou suas alteraes em que haja incorporao de
imveis sociedade, por instrumento particular, quando do instrumento
no constar:
a) a descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos sua
titulao, bem como o nmero da matrcula no registro imobilirio;
b) a outorga uxria ou marital, quando necessria;
Nesse caso, a Junta Comercial ir emitir uma certido do contrato social, que
servir de documento hbil para registrar no RGI a transferncia dos bens
imveis com que o subscritor tiver contribudo para a integralizao do capital
social (art. 64 da Lei 8.934/1994).
Art. 64 - A certido dos atos de constituio e de alterao de sociedades
mercantis, passada pelas juntas comerciais em que foram arquivados,
ser o documento hbil para a transferncia, por transcrio no registro
pblico competente, dos bens com que o subscritor tiver contribudo para
a formao ou aumento do capital social.
J na desincorporao, ou seja, quando o imvel da sociedade alienado em
favor do scio, sempre haver necessidade de escritura pblica. A regra da
escritura pblica apenas ser excepcionada quando houver incorporao de
bem imvel para fins de integralizao do capital social.
Enunciado 478 da V Jornada da CJF: Art. 997, caput e inciso III. A
integralizao do capital social em bens imveis pode ser feita por instrumento
particular de contrato social ou de alterao contratual, ainda que se trate de
sociedade sujeita ao registro exclusivamente no registro civil de pessoas
jurdicas.

2) Incidir o ITBI na incorporao de imveis pra fins de integralizao do

capital social? E na hiptese de desincorporao?
Em regra, no incide ITBI na incorporao de imveis para fins de
integralizao do capital social (arts. 36 e 37 do CTN c/c art. 156, 2, I da
CRFB). Entretanto, haver incidncia do ITBI quando a sociedade realizar um
dos seguintes objetos sociais: compra e venda de imveis, locao de imveis
ou arrendamento mercantil.
E, em regra, tambm no incide ITBI na desincorporao. Entretanto, h uma
controvrsia entre a regra prevista no CTN e na CRFB. O art. 36, nico do
CTN determina que no haver incidncia do ITBI se a transmisso ocorrer
entre os mesmo alienantes, ou seja, se o bem imvel voltar para o mesmo
scio que o tinha incorporado sociedade empresria. J a CRFB no fala que
transmisso do bem imvel tem que ser entre os mesmo alienantes e por isso,
essa parte do CTN no teria sido recepcionado pela CRFB.
Art. 36 - Ressalvado o disposto no artigo seguinte, o imposto no incide
sobre a transmisso dos bens ou direitos referidos no artigo anterior:
I - quando efetuada para sua incorporao ao patrimnio de pessoa
jurdica em pagamento de capital nela subscrito;
II - quando decorrente da incorporao ou da fuso de uma pessoa
jurdica por outra ou com outra.
Pargrafo nico - O imposto no incide sobre a transmisso aos mesmos
alienantes, dos bens e direitos adquiridos na forma do inciso I deste
artigo, em decorrncia da sua desincorporao do patrimnio da pessoa
jurdica a que foram conferidos.
Art. 37 - O disposto no artigo anterior no se aplica quando a pessoa
jurdica adquirente tenha como atividade preponderante a venda ou
locao de propriedade imobiliria ou a cesso de direitos relativos sua
aquisio.
1 - Considera-se caracterizada a atividade preponderante referida
neste artigo quando mais de 50% (cinqenta por cento) da receita

operacional da pessoa jurdica adquirente, nos 2 (dois) anos anteriores e

nos 2 (dois) anos subseqentes aquisio, decorrer de transaes
mencionadas neste artigo.
2 - Se a pessoa jurdica adquirente iniciar suas atividades aps a
aquisio, ou menos de 2 (dois) anos antes dela, apurar-se- a
preponderncia referida no pargrafo anterior levando em conta os 3
(trs) primeiros anos seguintes data da aquisio.
3 - Verificada a preponderncia referida neste artigo, tornar-se-
devido o imposto, nos termos da lei vigente data da aquisio, sobre o
valor do bem ou direito nessa data.
4 - O disposto neste artigo no se aplica transmisso de bens ou
direitos, quando realizada em conjunto com a da totalidade do patrimnio
da pessoa jurdica alienante.
Art. 156 - Compete aos Municpios instituir impostos sobre:
II - transmisso "inter vivos", a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens
imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis,
exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio;
2 - O imposto previsto no inciso II:
I - no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao
patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a
transmisso de bens ou direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso
ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade
preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou
direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil;
3) Prova AGU 2009
Questo 134) A lei determina que o arquivamento dos instrumentos de
escriturao das sociedades empresrias seja feito na junta comercial
competente. ERRADO
4) Prova AGU 2009

Questo 135) Considere que o instrumento de dissoluo de certa

sociedade empresria tenha sido assinado no dia 19/12/2008 e
apresentado junta comercial competente, para arquivamento, no dia
02/01/2009. Nesse caso, os efeitos do arquivamento retroagiro data
da assinatura do instrumento. CERTO
5) Prova Magistratura SP 2004
Os efeitos do arquivamento de um contrato social ou sua alterao: (D)
retroagem ao momento da assinatura se apresentado Junta Comercial
dentro de 30 dias, contados de sua assinatura.
6) Prova Magistratura Piau 2011 CESPE
Questo 73) Assinale a opo correta no que se refere lei que
disciplina o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins:
(A) O registro compreende exclusivamente a matrcula (e a possibilidade
de seu cancelamento) dos instrumentos de escriturao das empresas
mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de
lei prpria. ERRADO (art. 32 da Lei 8.934/1994)
(B) Os pedidos de arquivamento devem ser instrudos com cpia do
instrumento de constituio da sociedade empresria assinado pelos
scios, bem como pela declarao do administrador de no estar
impedido de exercer atividade empresarial. ERRADO (art. 37, I da Lei
8.934/1994)
(C) Sujeita-se ao regime de deciso singular das juntas comerciais o
arquivamento dos atos referentes a transformao, incorporao, fuso
e ciso de sociedades empresrias, bem como das atas de assembleias
gerais das sociedades annimas. ERRADO (art. 41, I, b da Lei
8.934/1994)
(D)
Sero
arquivados
os
documentos
que
desobedecerem
prescries legais ou regulamentares e os que colidirem com o

respectivo estatuto ou contrato no modificado anteriormente. ERRADO

(art. 35, I da Lei 8.934/1994)
(E) vedado o arquivamento dos documentos de constituio ou
alterao
de
sociedades
empresrias
de
qualquer
espcie
ou
modalidade em que figure como titular ou administrador pessoa

condenada por crime para o qual esteja prevista pena que vede o
acesso atividade empresarial. CERTO (art. 37, II da Lei 8.934/1994)
7) Prova Magistratura CE 2011 CESPE

Questo 72) Considerando o sistema de registro pblico do empresrio,
assinalide a opo correta luz da legislao pertinente.
(A) No incumbe s juntas comerciais expedir carteiras de exerccio
profissional de pessoas legalmente inscritas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis e Atividades Afins. ERRADO (art. 8, V da Lei
8.934/1994)
(B) Os recursos de que trata a lei do Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins tm efeito suspensivo, sendo indeferidos
liminarmente pelo presidente da junta os interpostos fora do prazo ou
antes da deciso definitiva, os quais devem ser, em qualquer caso,
anexados ao processo. ERRADO (art. 49 da Lei 8.934/1994)
(C) O Departamento Nacional de Registro do Comrcio um dos rgos
do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, com funes
executoras e administradoras no plano tcnico, e supletiva, no plano
administrativo. ERRADO (art. 3, I da Lei 8.934/1994)
(D) A junta comercial no est autorizada a dar andamento a qualquer
documento de alterao de firmas individuais ou sociedades sem que
dos respectivos requerimentos e instrumentos conste o nmero de

identificao de registro de empresas. CERTO (art. 35, nico da Lei

8.934/1994)
(E) O registro pblico do empresrio compreende a matrcula (e
respectivo cancelamento) dos atos concernentes s empresas mercantis
estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. ERRADO (art. 32, II, c da
Lei 8.934/1994)

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
Origem da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica
Direito Comparado:
- Bank of United States X Deveaux (EUA 1809)
- Salomon X Salomon Co. (Inglaterra 1897)
A maioria dos livros reputa a ocorrncia do primeiro caso de aplicao da

desconsiderao da pessoa jurdica ao caso Salomon X Salomon Co. em 1897,
na Inglaterra (na realidade, sequer houve a desconsiderao da personalidade
jurdica). Entretanto, h noticia da existncia de um primeiro caso em 1809 nos
Estados Unidos, Bank of United States X Deveaux.
Caso Bank of United States X Deveaux: A Suprema Corte conheceu do caso e
levantou o vu da pessoa jurdica ao considerar as caractersticas individuais
dos scios, que sequer eram partes do processo. Assim sendo, a Suprema
Corte determinou que a ao era de competncia da justia federal, a qual s
abrangia controvrsias entre cidados de diferentes Estados. Se a Suprema
Corte tivesse levado em considerao o domiclio do Bank of United States, a
ao teria sido de competncia da justia estadual.

Caso Salomon X Salomon Co.: Aaron Salomon era um prspero comerciante

individual na rea de calados que, aps mais de 30 anos, resolveu constituir
uma limited company (similar a uma sociedade annima fechada brasileira),
transferindo seu fundo de comrcio a tal sociedade. Em tal companhia,
Aaron Salomon tinha 20 mil aes, e outros seis scios, membros de sua
famlia, apenas uma cada um. Alm das aes, o mesmo recebeu vrias
garantias, assumindo a condio de credor privilegiado da companhia.
Entretanto, a companhia mostrou-se invivel, entrando em liquidao, na qual
os credores quirografrios restaram insatisfeitos. A fim de proteger os
interesses de tais credores, o liquidante pretendeu uma indenizao pessoal de
Aaron Salomon, uma vez que a companhia era ainda a atividade pessoal do
mesmo, pois os demais scios eram fictcios (a pessoa jurdica somente existia
para afastar a responsabilidade ilimitada de Salomon). O juzo de primeiro grau
e
Corte
companhia,
de
Apelao
impondo
desconsideraram
a Salomon a
a personalidade jurdica
responsabilidade
pelos
dbitos
da
da
sociedade; entretanto, tal deciso foi reformada pela Casa dos Lordes, que
prestigiou a autonomia patrimonial da sociedade regularmente constituda.
Direito Brasileiro:
- Rubens Requio (1969)
Rubens Requio foi o primeir a defender a aplicao da teoria da

desconsiderao da personalidade jurdica no Brasil, em conferncia proferida
na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran em 1969. Nesta
oportunidade, Requio defendeu que a personalidade jurdica deveria ser vista
como relativa, e no como um efeito absoluto. Por isso, caso a pessoa jurdica
fosse utilizada com abuso de direito ou fraude, seria admissvel des-considerar
a separao entre ela e seus scios, independentemente de previso legal,
pois o direito no se coaduna com a fraude. No dizer de Rubens Requio em
obra pioneira sobre o tema (Abuso de Direito e Fraude atravs das
Personalidade Jurdica Revista dos Tribunais, 1969), a desconsiderao no
constitui a anu-lao da personalidade jurdica em toda a sua extenso, mas
apenas a declarao de sua inefi-ccia para determinado efeito concreto.

Questo: correto afirmar, doutrinariamente, que desconsiderao e

despersonificao da pessoa jurdica tm o mesmo efeito legal?
No,
desconsiderao
no
sinnimo
de
despersonificao.
desconsiderao tem por objetivo superar o obstculo, que a personalidade

jurdica da sociedade, para alcanar a pessoa do scio, mas ela no ser
extinta. Na desconsiderao, levanta-se o vu da pessoa jurdica de maneira
momentnea apenas para aquele caso concreto. J a despersonificao a
extino da pessoa jurdica. A dissoluo da sociedade um procedimento,
sendo que at a fase da liquidao ainda existe personalidade jurdica, no
para exercer outros negcios jurdicos, mas sim para concluir os pendentes. Os
scios declaram, em assembleia, que foi encerrada a liquidao e a respectiva
ata ser averbada na Junta Comercial, quando, ento, ocorrer a
despersonificao da sociedade, ou seja, ser extinta a sua personalidade
jurdica (art. 51 c/c art. 1109 do Cdigo Civil). Em seguida, procede-se
partilha dos bens que sobraram entre os scios, sendo que nesta fase j no
existe mais personalidade jurdica.
Classificao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica (REsp

279.273-SP)
- Teoria Maior: para aplicar a desconsiderao necessria a prova da fraude,
do abuso da personalidade jurdica ou da confuso patrimonial (art. 50/CC).
STJ entende que o ordena-mento jurdico brasileiro adota tal teoria como regra.
Art. 50 - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores
ou scios da pessoa jurdica.

- Teoria Menor: no precisa provar fraude, abuso ou confuso patrimonial; pode

aplicar a desconsiderao por causa de um simples inadimplemento
patrimonial, ou seja, pelo simples fato da pessoa jurdica no ter patrimnio
suficiente
para
arcar
com
uma
obrigao.
Tal
teoria
aplicada
excepcionalmente no direito do consumidor, do trabalho e ambiental.
Questo: A desconsiderao da personalidade jurdica poder ser aplicada de

forma incidental, ou seja, sem necessidade da proprositura de ao autnoma?
Fabio Ulhoa Coelho defende a necessidade de uma ao autnoma para o
reconhecimento
da
desconsiderao,
principalmente
para
garantir
contraditrio e a ampla defesa (a exemplo do que ocorre com a fraude contra

credores, que precisa ser reconhecida por uma ao autnoma, conhecida
como ao pauliana). Entretanto, a jurisprudncia do STJ pacifica no sentido
da desnecessidade de uma ao autnoma, sendo perfeitamente possivel a
aplicao incidental da desconsiderao da personalidade jurdica. A
desconsiderao pode ser reconhecida em qualquer fase do processo,
inclusive no cumprimento de sentena.
Para fins de aplicao da teoria da desconsiderao, o STJ entende que basta
a intimao do scio para que ele passe a compor o polo passivo da relao
processual, no sendo necessria a sua citao. Mas como o scio ir se
defender se a desconsiderao da personalidade jurdica for reconhecida na
fase de cumprimento de sentena? H uma controvrsia se seria um caso de
impugnao ou de embargos de terceiro. A orientao do STJ no sentido de
ser um caso de impugnao, pois o scio passa a ser parte do processo, logo,
no pode opor embargos de terceiro.
Informativo 501/STJ
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. INTIMAO DO
SCIO. A Turma, por maioria, entendeu pela desnecessidade da citao do
scio para compor o polo passivo da relao processual, na qual o
autor/recorrido
pediu
aplicao
da
teoria
da
desconsiderao
da

personalidade jurdica da empresa, haja vista o uso abusivo da sua

personalidade e a ausncia de bens para serem penhorados. In casu, o
recorrido entabulou contrato particular de compromisso de compra e venda de
imvel com a construtora recorrente, porm, apesar de cumprir a sua parte no
contrato, no recebeu a contraprestao. No entendimento da douta maioria,
suficiente a intimao do scio da empresa, ocasio em que ser oportunizada
a sua defesa, ainda mais quando o processo encontra-se na fase de
cumprimento de sentena, onde o recorrente far jus ampla defesa e ao
contraditrio, pois, poder impugnar o pedido ou oferecer exceo de prexecutividade. (REsp 1.096.604-DF, Rel. Luis Felipe Salomo, julgado em
2/8/2012).
Questo: possvel a aplicao da teoria da desconsiderao da

personalidade jurdica para associaes civis, fundaes e cooperativas?
O art. 50/CC no se restringe s sociedades. Portanto, a teoria das
desconsiderao da personalidade jurdica pode sim ser aplicada s
associaes civis, fundaes e cooperativas, pois a personalidade jurdica de
tais entidades distinta dos seus membros. Mas cabe registrar que a
jurisprudncia tem restringido a aplicao da desconsiderao, no caso das
associaes civis e fundaes, para alcanar apenas o patrimnio dos seus
diretores que participaram de eventual abuso ou fraude.
Jurisprudncia: CLASSE DO PROCESSO: 2009 00 2 003121-5 AGI - 000312155.2009.807.0000 (RES. 65 - CNJ) DF [...] 1) - Sendo os administradores de
cooperativa habitacional necessariamente seus associados, como exigido pelo
artigo 47, lei 5.764/71, possvel que se desconsidere a personalidade jurdica
da cooperativa, alcanando-se, assim, na execuo, bens pessoais dos
diretores. [...] Data de Julgamento: 13/05/2009. rgo Julgador: 5 Turma
Cvel. Relator: LUCIANO MOREIRA VASCONCELLOS. Disponibilizao no DJe: 21/05/2009

A aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica no est sujeita a

prazo, pois o prazo decadencial no foi fixado em lei. Se houvesse um prazo
para a aplicao da desconsiderao, esse prazo seria um prazo decadencial,
pois trata-se de um direito potestativo.
Informativo 468/STJ
DESCONSIDERAO.
PERSONALIDADE
JURDICA.
PROCESSO
FALIMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes,

pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao
da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da
necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A
Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento,
consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da
personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo
decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua
de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica,
quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer
momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma
indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma
lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que
a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo
extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, II, do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste
a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade
jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente
processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida
nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso
que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios
indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes
citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 3/9/2007, e
REsp 1.036.398-RS, DJe 3/2/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe
Salomo, julgado em 5/4/2011).

Desconsiderao Indireta da Personalidade Jurdica
SEPARAO
SOCIETRIA DE
NDOLE APENAS
FORMAL
CONTROLE COMUM:
MESMA UNIDADE
LABORAL,
PATRIMONIAL E
GERENCIAL
O art. 265 da Lei 6.404/1976 prev a figura do grupo societrio, que o

conjunto de vrias pessoas jurdicas reunidas em torno de um objeto, que
esto sobre o controle comum de uma holding. Somente ser considerado um
grupo econmino de direito se estiver registrado como tal na Junta Comercial;
se no tiver registro, ser considerado um grupo econmico de fato. Exemplos
de grupo econmico: Grupo Po de Acar, Grupo CCR, Grupo Gol.
Alfredo Lamy Filho, um dos autores do Anteprojeto que deu origem Lei das
Sociedades por Aes, previu que, no futuro, ns iramos ter as chamadas
constelaes de sociedades, admitindo j naquela poca o instituto da
desconsiderao indireta, que est ligado a grupos societrios.
No entendimento do STJ, se a separao entre as sociedades for apenas de
ndole formal, ou seja, se houver controle comum (mesma unidade laboral,
mesma unidade patrimonial e mesma unidade gerencial), a desconsiderao
da personalidade jurdica poder ser estendida s demais empresas do grupo.
Jurisprudncia: Resp 767021/RJ e REsp 1259.018/SP.
Resp 767021/RJ (Caso Papatudo)
PROCESSUAL
CIVIL.
AUSNCIA
DE
OMISSO,
OBSCURIDADE,
CONTRADIO OU FALTA DE MOTIVAO NO ACRDO A QUO.

EXECUO FISCAL. ALIENAO DE IMVEL. DESCONSIDERAO DA
PESSOA
JURDICA.
GRUPO
DE
SOCIEDADES
COM
ESTRUTURA
MERAMENTE FORMAL. PRECEDENTE. 1) Recurso especial contra acrdo

que manteve deciso que, desconsiderando a personalidade jurdica da
recorrente, deferiu o aresto do valor obtido com a alienao de imvel. 2)

Argumentos da deciso a quo que so claros e ntidos, sem haver omisses,

obscuridades, contradies ou ausncia de fundamentao. O no-acatamento
das teses contidas no recurso no implica cerceamento de defesa. Ao julgador
cabe apreciar a questo de acordo com o que entender atinente lide. No
est obrigado a julgar a questo conforme o pleiteado pelas partes, mas sim
com o seu livre convencimento (art. 131 do CPC), utilizando-se dos fatos,
provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da legislao que
entender aplicvel ao caso. No obstante a oposio de embargos
declaratrios, no so eles mero expediente para forar o ingresso na instncia
especial, se no h omisso a ser suprida. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC
quando a matria enfocada devidamente abordada no aresto a quo. 3) A
desconsiderao da pessoa jurdica, mesmo no caso de grupo econmicos,
deve ser reconhecida em situaes excepcionais, onde se visualiza a confuso
de patrimnio, fraudes, abuso de direito e m-f com prejuzo a credores. No
caso sub judice, impedir a desconsiderao da personalidade jurdica da
agravante implicaria em possvel fraude aos credores. Separao societria, de
ndole apenas formal, legitima a irradiao dos efeitos ao patrimnio da
agravante com vistas a garantir a execuo fiscal da empresa que se encontra
sob o controle de mesmo grupo econmico (Acrdo a quo). 4) Pertencendo
a falida a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura
meramente formal, o que ocorre quando diversas pessoas jurdicas do grupo
exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e patrimonial,
legtima a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para que os
efeitos do decreto falencial alcancem as demais sociedades do grupo. Impedir
a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implicaria
prestigiar a fraude lei ou contra credores. A aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao
autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o
Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva),
levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja
terceiros envolvidos, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou
contra terceiros (RMS n 12872/SP, Rel Min Nancy Andrighi, 3 Turma, DJ de

16/12/2002). 5) Recurso no-provido. (REsp 767021/RJ, Rel. Ministro Jos

Delgado, Primeira Turma, julgado em 16/08/2005, DJ 12/09/2005, p. 258).
O STJ entende que perfeitamente possvel a aplicao da teoria da

desconsiderao para alcanar pessoas que compem o mesmo grupo
societrio, como, por exemplo, no caso em que houve transferncia do
patrimnio da pessoa jurdica em situao pr-falimentar para as demais
sociedades do grupo. Assim sendo, tambm possvel estender a falncia
para as demais sociedades que compem o mesmo grupo societrio.
Cabe registrar que normalmente, no Brasil, os grupos societrios so de fato;
portanto, para que haja a extenso dos efeitos da falncia ou da aplicao da
teoria da desconsiderao s demais pessoas jurdicas do grupo societrio,
necessrio demonstrar a existncia do vnculo societrio, que aquelas pessoas
jurdicas fazem parte do grupo.
Informativo 513/STJ
DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE
JURDICA.
EXTENSO,
NO
MBITO
DE
PROCEDIMENTO INCIDENTAL, DOS EFEITOS DA FALNCIA SOCIEDADE

DO MESMO GRUPO. possvel, no mbito de procedimento incidental, a
extenso dos efeitos da falncia s sociedades do mesmo grupo, sempre que
houver evidncias de utilizao da personalidade jurdica da falida com abuso
de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros, e desde que, demonstrada
a existncia de vnculo societrio no mbito do grupo econmico, seja
oportunizado o contraditrio sociedade empresria a ser afetada. Nessa
hiptese, a extenso dos efeitos da falncia s sociedades integrantes do
mesmo grupo da falida encontra respaldo na teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, sendo admitida pela jurisprudncia firmada no
STJ. (AgRg no REsp 1.229.579-MG, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em
18/12/2012).

O STJ entende que possvel estender a aplicao a teoria da

desconsiderao da personalidade jurdica inclusive para atingir pessoas
jurdicas que compem grupos societrios distintos, em razo da influncia
societria (independentemente de participao no capital social).
Informativo 480/STJ
EXTENSO. EFEITO. FALNCIA. SOCIEDADE. A Turma entendeu ser
possvel estender os efeitos da falncia de uma empresa a outra, por deciso
incidentalmente proferida, sem a oitiva da interessada, na hiptese em que no
h vnculo societrio direto entre as empresas, mas em que h suspeitas de
realizao de operaes societrias para desvio de patrimnio da falida nos
anos anteriores quebra, inclusive com a constituio de sociedades
empresrias conjuntas para esse fim. A anlise da regularidade desse
procedimento no pode desprender-se das peculiaridades do caso. Assim, no
possvel, no processo civil moderno, apreciar uma causa baseando-se
exclusivamente nas regras processuais, sem considerar, em cada hiptese, as
suas especificidades e, muitas vezes, a evidncia com que se descortina o
direito material por detrs do processo. Hoje, tanto na doutrina como na
jurisprudncia, est claro que as regras processuais devem estar a servio do
direito material, nunca o contrrio. A cadeia societria descrita no caso
demonstra a existncia de um modus operandi que evidencia a influncia de
um grupo de sociedades sobre o outro, seja ele ou no integrante do mais
amplo. Logo, possvel coibir esse modo de atuao mediante o emprego da
tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica, ainda que para isso lhe
deva dar nova roupagem. A jurisprudncia tem que dar resposta a um anseio
social, encontrando novos mecanismos para a atuao do direito, tendo a
desconsiderao da personalidade jurdica que se encontrar em constante
evoluo para acompanhar todas as mudanas do tecido social e coibir, de
maneira eficaz, todas as novas formas de fraude mediante abuso da
personalidade jurdica. A Turma reafirmou ainda que se pode estender o efeito
do decreto de falncia a sociedades coligadas do falido sem a necessidade de
ao autnoma. (REsp 1.259.020-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
9/8/2011).

Informativo 364/STJ
FALNCIA. DESCONSIDERAO. PERSONALIDADE JURDICA. Na espcie,
a sentena decretou a falncia de empresa, nomeando sndico, que requereu a
extenso dos efeitos da falncia s demais empresas do grupo. O juzo, em
despacho, acolheu a desconstituio da personalidade jurdica de todas elas,
com vistas a alcanar tambm seus respectivos scios e acionistas. O
Tribunal a quo apenas proveu o recurso para afastar a agravante com base no
art. 34 da Lei de Falncia. Assim, a questo versa em determinar se foi legtima
a extenso dos efeitos da falncia recorrente e a uma das empresas do
grupo. Isso posto, a Turma, prosseguindo na renovao do julgamento, por
maioria,
deu
provimento
ao
recurso
para
afastar a
recorrente
das
conseqncias da deciso extensiva dos efeitos da falncia. A recorrente, que

detm cotas de participaes das empresas, no poderia assumir dvidas de
sociedades em que no figurou como administradora, na ausncia de ato
abusivo ou excesso de poder. Precedentes citados: REsp 211.619-SP, DJ
23/4/2001; REsp 170.034-SP, DJ 23/10/2000, e RMS 14.168-SP, DJ
5/8/2002. (REsp 786.345-SP, Rel. Min. originrio Humberto Gomes de Barros,
Rel. para acrdo Min. Ari Pargendler, julgado em 21/8/2008).
Informativo 356/STJ
DESCONSIDERAO.
PERSONALIDADE
JURDICA.
PRESSUPOSTOS.
Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) da

empresa devedora, ao imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela
dvida, sem sequer as instncias ordinrias declinarem presentes os
pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que a
cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria
simples longa manus da controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto
que no h fundamentao nas decises das instncias ordinrias, o que leva
a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso da
desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito

de a recorrida obter nova medida para a defesa de seu crdito acaso

comprovadas as condies previstas no retrocitado artigo. Anotou-se no se
cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da
insolvncia diante de tema referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n.
9.605/1998) ou do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da
teoria maior que, em regra, exige a demonstrao do desvio de finalidade da
pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente citado: REsp 279.273SP, DJ 29/3/2004. (REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado
em 20/5/2008).
Informativo 195/STJ
FALNCIA. DESCONSIDERAO. PERSONALIDADE JURDICA. PEDIDO.
SNDICO. Respaldado na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
o sndico da massa falida pode pedir ao juiz a extenso dos efeitos da falncia
s sociedades do mesmo grupo, isso se houver evidncias de sua utilizao
com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros (Lei n.
6.024/1974 e Lei de Falncias). Essa providncia prescinde de ao autnoma.
Precedentes citados: RMS 12.872-SP, DJ 16/12/2002; REsp 158.051-RJ, DJ
12/4/1999; REsp 211.619-SP, DJ 23/4/2001; REsp 252.759-SP, DJ 27/11/2000,
e REsp 332.763-SP, DJ 24/6/2002. (REsp 228.357-SP, Rel. Min. Castro Filho,


Desconsiderao Inversa da Personalidade Jurdica
Tambm chamada de desconsiderao invertida da personalidade jurdica e
a orientao do STJ no sentido de no haver nenhum bice aplicao da
desconsiderao inversa por conta do art. 50/CC. Inverte-se a ordem natural da
desconsiderao, ou seja, na desconsiderao inversa, a pretenso atingir o
patrimnio da sociedade por obrigaes que de maneira originria foram
contratadas pelo scio. Muitas vezes o scio se vale do patrimnio da
sociedade para fins pessoais; por isso, a confuso patrimonial uma das
hipteses que autoriza a desconsiderao inversa da personalidade jurdica.
A desconsiderao inversa foi admitida expressamente no REsp 948.117/MS.
muito comum haver desconsiderao inversa no direito de famlia (ex.: quando
o Romrio se separou da Mnica Santoro houve aplicao da desconsiderao
inversa, pois o patrimnio do casal estava em nome de pessoa jurdica), mas
no somente nesse caso que ocorre a desconsiderao inversa.
STJ: RESP 948.117/MS
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO DE
TTULO
JUDICIAL.
ART.
50
DO
CC02.
DESCONSIDERAO
DA PERSONALIDADE JURDICA INVERSA. POSSIBILIDADE. [...] III A

desconsiderao
inversa
da
personalidade
jurdica
caracteriza-se pelo
afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do

que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o

ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa
jurdica por obrigaes do scio controlador. IV Considerando-se que a
finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente
societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o
scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa
jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC02, ser
possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a
atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio
controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma. V A
desconsiderao
da
personalidade
jurdica
configura-se
como
medida excepcional. Sua adoo somente recomendada quando forem

atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de
direito estabelecidos no art. 50 do CC02. Somente se forem verificados
os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo
de execuo, levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato
de expropriao atinja os bens da empresa. VI luz das provas produzidas,
a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu, mediante
minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de
direito por parte do recorrente, ao se utilizar indevidamente de sua empresa
para adquirir bens de uso particular. [...] (REsp 948.117/MS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 22/06/2010, DJe 03/08/2010).
Questo: juridicamente possvel que, em procedimento licitatrio, a

Administrao Pblica estenda os efeitos decorrentes de uma sano de
idoneidade aplicada sociedade ABC para inabilitar a sociedade XYZ, que tem
exatamente o mesmo objeto social, mesmos scios e mesmo endereo
daquela sociedade declarada inidnea? Fundamente sua resposta.
Sim, pois quando uma pessoa jurdica criada com o objetivo de cometer uma
fraude, pode ser aplicada a desconsiderao da personalidade jurdica. E
segundo o entendimento do STJ (ROMS 15.166/BA), a Adminitrao Pblica

pode aplicar a teoria da desconsiderao em uma situao como a narrada na

questo, independentemente de prvia manifestao judicial, por causa da
ntida fraude Lei de Licitaes e em razo do princpio da moralidade e
indisponibilidade do interesse pblico. Mas cabe registrar que, para a
Administrao Pblica aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica,
tem que haver um procedimento administrativo instaurado de maneira regular,
assegurando o contraditrio e a ampla defesa quela sociedade.
STJ: ROMS 15.166/BA
[...] A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os
mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada
inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de
burlar aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude
Lei de Licitaes Lei n 8.66693, de modo a possibilitar a aplicao da teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos
da sano administrativa nova sociedade constituda. A Administrao
Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade administrativa e da
indisponibilidade
dos
interesses
pblicos
tutelados,
desconsiderar
a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude

lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em
processo administrativo regular. [...] (ROMS 15.166/BA, Rel. Min. Castro Meira,
Segunda Turma, julgado em 07/08/2003, DJ 08/09/2003).
Questo: A desconsiderao poder ser aplicada em benefcio do scio?

Atualmente, o STJ reconhece que a desconsiderao da personalidade jurdica
pode ser aplicada em benefcio do scio. Entretanto, na primeira vez que essa
questo chegou ao Tribunal em 1994, o STJ entendeu que no a
desconsiderao poderia ser aplicada em benefcio do scio, pois isso
desvirtuaria a essncia do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica, que foi criada para proteger os credores (REsp 35.281/MG).

STJ: RESP 35.281/MG

PENHORA. BEM DE FAMLIA. LEI 8.009/90. SOCIEDADE COMERCIAL.
ENTIDADE
FAMILIAR.
DESCONSIDERAO
DA
PERSONALIDADE
JURDICA. I O conceito de entidade familiar, no direito civil brasileiro,

corresponde ao disposto na constituio da republica (art. 226 e pargrafos),
no compreende a sociedade comercial, cujos scios integram uma mesma
famlia. Trata-se ai de um empresa familiar, mas no da entidade familiar
referida no artigo 1 da lei 8.009/90. II A desconsiderao da personalidade
jurdica, no para beneficiar os credores, mas para proteger os scios, alem de
implicar alterao nos fundamentos do instituto, somente pode ser examinada
em recurso especial se atendidos os requisitos processuais especficos.
Recurso no conhecido. (REsp 35.281/MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar,
Quarta Turma, julgado em 18/10/1994, DJ 28/11/1994).
Atualmente prevalece o entendimento materializado no REsp 1.024.394/RS. No
caso em que os scios moram no imvel que pertence sociedade empresria
(limitada pequena em que os scios so parentes), haveria uma verdadeira
entidade familiar. Se esse imvel fosse levado a hasta pblica, os scios
ficariam sem moradia, o que viola a dignidade da pessoa humana e o estatuto
jurdico do patrimnio mnimo. Assim sendo, seria possvel aplicar a
desconsiderao da personalidade jurdica em benefcio dos scios para no
haver a penhora do imvel da sociedade no qual residem.
STJ: RESP 1.024.394/RS
PROCESSUAL CIVIL EXECUO FISCAL PENHORA BEM DE FAMLIA
IMPENHORABILIDADE IMVEL DE PROPRIEDADE DE SOCIEDADE
COMERCIAL RESIDNCIA DOS DOIS NICOS SCIOS EMPRESA
FAMILIAR PRECEDENTES. I A Lei n. 8.00990 estabeleceu a impenhorabilidade do bem de famlia, incluindo na srie o imvel destinado moradia do
casal ou da entidade familiar, a teor do disposto em seu art. 1. II Sendo a
finalidade da Lei n. 8.00990 a proteo da habitao familiar, na hiptese dos
autos, demonstra-se o acerto da deciso de primeiro grau, corroborada pela
Corte de origem, que reconheceu a impenhorabilidade do nico imvel onde

reside a famlia do scio, apesar de ser da propriedade da empresa executada,

tendo em vista que a empresa eminentemente familiar. Recurso especial
improvido. (REsp 1.024.394/RS, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma,
julgado em 04/03/2008, DJe 14/03/2009).
A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser invocada pela prpria

pessoa jurdica em seu favor?
O Enunciado 258 da IV Jornada de Direito Civil determina: A teoria da
desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo Civil, pode ser invocada pela
pessoa jurdica em seu favor. Pode ser utilizada pela prpria pessoa jurdica
inclusive para se defender de seus scios.
A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada de ofcio?

Em regra, a desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser aplicada
de ofcio, pois a teoria maior (consagrada no art. 50/CC) depende de
requerimento da parte interessada ou do Ministrio Pblico. Entretanto, no caso
da teoria menor, que aplicada nas relaes consumeristas, no direito
ambiental e na justia do trabalho, a desconsiderao da personalidade jurdica
pode ser aplicada de ofcio pelo juiz.
TJ-SP: APELAO CVEL 551.954-4/1
Plano de sade. Ilegitimidade passiva. Co-requerida que, embora seja pessoa
jurdica diversa da administradora do contrato de sade do autor, pertence ao
mesmo
grupo
econmico
pode
ser
demandada
em
nome
dela.
Desconsiderao da personalidade jurdica que pode ser determinada de

ofcio. Inexistncia de julgamento extra petita. Interesse de agir presente. Farta
documentao que comprova a necessidade do autor do medicamento para
tratamento coberto pelo contrato no perodo em que a apelante era
responsvel pelo reembolso. Obrigao bem reconhecida. Recurso improvido.


1) Questo MP/RJ XXXII Concurso 2012
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aplicvel ao
empresrio individual?
O empresrio individual responde com todos os seus bens pelas obrigaes
contradas em razo do exerccio da empresa (responsabilidade ilimitada),
portanto no h qualquer obstculo a ser superado, no h patrimnio distinto,
no h pessoa jurdica. Portanto, no existe a possibilidade de utilizar a
desconsiderao da personalidade jurdica no caso do empresrio individual.
Jurisprudncia: AgRg nos EDcl no REsp 1.280.217/SP; REsp 487.995/AP; TJSE AgI 0592/2009.
Obs.: Na questo, o examinador queria que o candidato tambm falasse a
respeito da EIRELI, pois h um entendimento minoritrio no sentido de que a
EIRELI um empresrio individual (mas, segundo o professor, no h dvida
que a EIRELI uma pessoa jurdica; existe apenas a controvrsia se ela uma
sociedade unipessoal ou um novo ente jurdico personificado). No caso da
EIRELI, seria possvel a aplicao da desconsiderao da personalidade
jurdica, pois existe separao patrimonial.
STJ: AGRG nos EDCL no RESP 1.280.217/SP
PESSOA
JURDICA.
EMPRESRIO
INDIVIDUAL. CONFUSO
DE
PATRIMNIO E DE PERSONALIDADE JURDICA COM A PESSOA FSICA.

[...] I As decises de primeiro e de segundo graus assentaram que o ora
recorrente utilizava o nome de uma suposta empresa em suas atividades, alm
do que no havia distino de patrimnios, tampouco diversidade de
personalidade jurdica entre eles, de modo a se poder concluir que a demanda
foi proposta contra oempresrio individual e que a citao na pessoa fsica
do empresrio foi vlida, tendo ele plena cincia do feito. [...] (AgRg nos EDcl
no REsp 1.280.217/SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em
13/13/2011, DJe 01/02/2012).

STJ: RESP 487.995/AP

[...] A jurisprudncia do STJ j se posicionou no sentido de que a empresa
individual mera fico jurdica, criada para habilitar a pessoa natural a praticar
atos de comrcio, com vantagens do ponto de vista fiscal. Assim, o patrimnio
de uma empresa individual se confunde com o de seu scio, de modo que no
h ilegitimidade ativa na cobrana, pela pessoa fsica, de dvida contrada por
terceiro perante a pessoa jurdica. [...] (REsp 487.995/AP, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 20/04/2006, DJ 22/05/2006).
Obs.: A expresso empresa foi usada de maneira inadequada nesta ementa,
pois na poca ainda no existia EIRELI, logo o certo seria patrimnio do
empresrio. Alm disso, no h que se falar em scio, pois trata-se de
empresrio individual.
TJ-SE: AGRAVO DE INSTRUMENTO N 0592/2009, 10 VARA CVEL,
JULGADO EM 23/11/2009
[...] II - O registro do empresrio individual no origina personalidade jurdica
diversa, i.e., no h de se falar em pessoa jurdica, mas apenas em pessoa
fsica. III - Revela-se inaplicvel ao caso a regra da desconsiderao da
personalidade jurdica, cujos requisitos encontram-se, insculpidos no art. 50 do
CC, haja vista que no h a necessidade da superao episdica da
personalidade jurdica da pessoa jurdica a fim de atingir o patrimnio de scio,
porquanto no estamos diante de pessoa jurdica, tampouco de scio. O que
se busca a satisfao de dvida de pessoa fsica, empresrio individual, que
desempenha atividades empresrias e que, em virtude disso, passou
apresentar-se, em suas prticas negociais, atravs de firma individual. [...]
2) Magistratura/RJ XLIII Concurso 2012
Questo 05) No curso de processo falimentar, exatamente no ms de
novembro de 2011, foi requerida pelo administrador, aps a elaborao
de relatrio, a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para
alcanar os bens de seus ex-acionistas, com a finalidade de satisfazer

os dbitos ento existentes. No relatrio circunstanciado o administrador

demonstrou que entre maio de 2006 e maro de 2007, portanto antes da
declarao da quebra - que se deu em 03 de setembro de 2008, com
termo legal fixado em 07 de janeiro do mesmo ano - os ex-acionistas
operaram ntido esvaziamento patrimonial da falida, decorrente de ciso
parcial; transferncia de cotas sociais para outras empresas sem que
houvesse contabilizao de pagamento; confuso patrimonial entre os
bens da empresa e os de diversas pessoas de uma mesma famlia, alm
de saques indevidos no patrimnio da falida. Diante deste requerimento
a defesa dos ex-scios sustentou (i) que todos os atos praticados antes
do termo legal fixado gozam de presuno de legalidade; (ii) que o
pedido transborda os limites subjetivos da lide, pois ex-scios no
podem ser parte em processo falimentar; (iii) que no h como analisar
o pedido seno em ao autnoma, com ampla produo de provas e
(iv) que a pretenso foi alcanada pela decadncia, impossibilitando o
manejo tanto da ao revocatria quanto da pauliana. Enfrente o
requerimento do administrador e os argumentos da defesa, luz no s
da jurisprudncia, mas apontando eventuais dispositivos legais e
princpios jurdicos aplicveis ao caso.
O STJ entende que a desconsiderao da personalidade jurdica no est
sujeita a prazo, pois no foi fixado em lei (Informativo 468). Trata-se de um
direito potestativo, portanto, se existisse prazo, seria um prazo decadencial.
Obs.: O professor recomenda a leitura do voto do Ministro Luis Felipe Salomo
proferido no REsp 1.180.191/RJ, pois ele resume bem a diferena entre
prescrio e decadncia.
Informativo 468/STJ
DESCONSIDERAO.
PERSONALIDADE
JURDICA.
PROCESSO
FALIMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes,

pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao
da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da
necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A

Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento,

consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da
personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo
decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua
de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica,
quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer
momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma
indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma
lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que
a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo
extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, II, do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste
a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade
jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente
processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida
nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso
que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios
indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes
citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 03/09/2007,
e REsp 1.036.398-RS, DJe 03/02/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 05/04/2011).
3) Prova Defensor Cear 2007
Questo 111) O Cdigo de Defesa do Consumidor adota a teoria menor
da
desconsiderao
da
personalidade
jurdica,
bastando
demonstrao da insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de

suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de
finalidade ou de confuso patrimonial.
GABARITO: CERTO
4) Prova AGU 2009

Questo 140) A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica

sempre aplicvel aos casos em que os scios ou administradores
extrapolam seus poderes, violando a lei ou o contrato social, e a norma
jurdica lhes impe a responsabilidade por tais atos.
GABARITO: ERRADO (aplicao da teoria do ato ultra vires)
*** ATUALIZAR O CADERNO: INFORMATIVO 517/STJ.

A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ
entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do INPI deve ser revista para permitir
que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao INPI; enquanto o
INPI no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto
renome, pois trata-se de uma questo administrativa.
Informativo 517/STJ
DIREITO EMPRESARIAL. POSSIBILIDADE DE OBTENO DE UMA
DECLARAO
GERAL
ABSTRATA
DO
INPI
REFERENTE
CARACTERIZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME.

legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do INPI, pela via direta,
uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A
denominada marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade
Industrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois
confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no
estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma
marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do INPI.
Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da
Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o
reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que
houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a
marca. Inexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno
de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto
renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse

a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que

ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que
uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao
oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa
forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome,
esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de
disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito
do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no
apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa
peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar
preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio
intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir
surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento
do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de
constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de
identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode
perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da
marca ilegal junto ao INPI, at porque, em geral, o terceiro sabe da
inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de
alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao INPI, impedindo que o
titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando
declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que a
proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em
que reivindicada, a Association Internationale pour la Protection de la
Proprit Industrielle (AIPPI) no isentou ou pelo menos no impediu
essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto
renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas
estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam
sobre
marcas
colidentes,
ainda
que
estas
fossem
registradas
anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em

19/02/2013).

DIREITO EMPRESARIAL. IMPOSSIBILIDADE DE O PODER JUDICIRIO

RECONHECER, ANTES DA MANIFESTAO DO INPI, A CARACTERIZAO
DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME.
Caso inexista uma declarao administrativa do INPI a respeito da
caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o
Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo
especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a
declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental
configura omisso do INPI na regulamentao do art. 125 da LPI, situao que
justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a
manifestao do INPI pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a
inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse
momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo,
competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar
a manifestao do INPI. Desse modo, na ausncia de uma declarao
administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto
renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente
compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do
Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Rel. Min.
SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS
O CC/2002 disciplina duas sociedades despersonificadas: sociedade em
comum (arts. 986 a 990) e sociedade em conta de participao (arts. 991 a
996).
O conceito de sociedade est no art. 981/CC: celebram contrato de sociedade
as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Os requisitos para existncia de uma sociedade so: i) pluralidade de scios; ii)
contribuio para o capital social; e iii) partilha dos resultados. o registro que

confere personalidade jurdica sociedade. Portanto, possvel existir uma

sociedade independente do registro (sociedade despersonificada).
A sociedade em comum uma sociedade irregular? A sociedade comum no
tem registro. Entretanto, na opino do professor, sociedade em comum no se
confunde com sociedade irregular e sociedade de fato.
A sociedade de fato uma sociedade despersonificada, na qual no h
contrato escrito (o controle verbal) e a responsabilidade dos scios solidria
e ilimitada.
A sociedade em comum tambm uma sociedade despersonificada, na qual
h um contrato escrito, mas sem registro (art. 986/CC). A responsabilidade dos
scios da sociedade em comum, prevista no art. 990/CC, diferente dos scios
da sociedade de fato, pois apesar de tambm ser solidria e ilimitada, existe
benefcio de ordem.
J a sociedade irregular no uma sociedade despersonificada, pois como ela
tem um contrato escrito registrado, adquiriu personalidade jurdica. Entretanto,
a sociedade considerada irregular em funo de uma irregularidade
superveninete (ex.: falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo
de 180 dias art. 1033, IV/CC) ou no prprio momento da constituio (ex.:
erro no local de registro).
SOCIEDADE EM COMUM
- Art. 986/CC: a sociedade em comum no compreende a sociedade annima
em organizao. A sociedade annima tem uma forma para ser constituda e,
enquanto ela estiver em organizao, ela no ter personalidade jurdica, mas
no se confunde com sociedade em comum.
Art. 986 - Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a
sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.

- Art. 987/CC: uma norma de natureza processual que trata sobre a prova de
existncia de uma sociedade em comum. Se for um dos scios pretendendo
provar a existncia da socieda-de em comum, a prova s pode ser feita por
escrito. Nos outros casos, a existncia da socieda-de em comum pode ser
provada por qualquer meio moralmente legtimo.
Art. 987 - Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por
escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem
prov-la de qualquer modo.
- Art. 988/CC: na sociedade em comum, os bens constituem um patrimnio
especial e a titularidade deste patrimnio ser dos scios. Quando os atos
constitutivos da sociedade so levados a registro, ela adquire personalidade
jurdica, sendo que um dos efeitos dessa aquisio ter um patrimnio distinto
do patrimnio dos scios. Assim sendo, como a sociedade em comum no tem
personalidade jurdica, ela no pode ser titular de um patrimnio; por isso, os
bens da sociedade em comum pertencem aos scios.
Art. 988 - Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do
qual os scios so titulares em comum.
- Art. 989/CC: trata sobre a administrao da sociedade em comum. A
sociedade em comum ir celebrar negcios com terceiros atravs da pessoa
do seu administrador. No contrato social escrito, tem que constar quem pode
usar a firma, quem pode negociar em nome da sociedade em comum, quem
tem poder de administrao. Se a sociedade em comum provar que o
administrador realizou um ato de gesto para o qual no tinha poderes e que
terceiro sabia ou devesse saber disso, o administrador responder com seu
patrimnio.
Art. 989 - Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por
qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que
somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer.

- Art. 990/CC: na sociedade em comum, todos os scios respondem solidria e

ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Aquele scio que no contrata pela
sociedade, ou seja, apenas o capitalista, no est frente do negcio, tem
direito ao benefcio de ordem. Isto significa que os bens particulares do scio
que no contrata pela sociedade apenas podem ser executados por dvidas da
sociedade em comum depois de executados os bens que constituem o patrimnio especial. J o scio que contrata pela sociedade no faz jus ao benefcio
de ordem.
Art. 990 - Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade.
RESPONSABILIDADE DO
SCIO NA SOCIEDADE
EM COMUM
SCIO QUE CONTRATA
SOLIDRIA, ILIMITADA E
NO TEM BENEFCIO DE
ORDEM
SCIO QUE NO
CONTRATA
SOLIDRIA, ILIMITADA E
TEM BENEFCIO DE
ORDEM
A regra do sistema atributivo prevalece em relao marca e ao nome

empresarial, ou seja, necessrio ter um registro para ser titular de um nome
empresarial (art. 33, Lei 8.934/1994) e de uma marca (art. 129, Lei
9.279/1996). A sociedade em comum at pode utilizar um nome empresarial ou
criar uma marca, mas ela no ter a proteo do direito ao uso exclusivo, pois
este depende do registro. Portanto, como a sociedade em comum no tem
personalidade jurdica, ela no pode ser titular nem de nome empresarial e
nem de marca.
A sociedade em comum no pode pedir a falncia de outro empresrio, pois o
1 do art. 97 da Lei 11.101/2005 determina que o credor empresrio, que
requerer de falncia do devedor, tem que apresentar certido do Registro

Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades. O ente

despersonificado tem capacidade processual, representada ativa e
passivamente pelos seus scios, mas no tem a possibilidade de requerer
falncia por no ter a certido que a Lei de Falncia exige.
Nos termos do art. 81 da Lei 11.101/2005, se a sociedade em comum for
considerada empresarial, ela pode ter a sua falncia decretada, pois no
necessrio ter o registro para ser empresrio.
Art. 81 - A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios
ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que
ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao
sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar
contestao, se assim o desejarem.
Alm disso, de acordo com o art. 105, IV da Lei 11.101/2005, podemos afirmar
que a sociedade em comum tambm pode confessar a sua prpria falncia.
Art. 105 - O devedor em crise econmico-financeira que julgue no
atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever
requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes
documentos:
IV prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em
vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos
e a relao de seus bens pessoais;
A sociedade em comum no pode requerer recuperao judicial ou
extrajudicial, pois um dos requisitos para requerer a recuperao judicial,
previsto no caput do art. 48 da Lei 11.101/2005, exercer a empresa
regularmente h mais de dois anos. Alm disso, o inciso V do art. 51 da Lei
11.101/2005 determina que a petio inicial da recuperao judicial dever ser
instruda com certido do Registro Pblico de Empresas que comprove a
regularidade de suas atividades.

Enunciado 58 da I Jornada de Direito Civil do CJF: Arts. 986 e seguintes: A

sociedade em comum compreende as figuras doutrinrias da sociedade de fato
e da irregular.
Sob a tica da aula de hoje, podemos afirmar que a sociedade em comum no
se confunde nem com a sociedade de fato nem com a irregular.
Enunciado 383 da IV Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 997: A falta de
registro do contrato social (irregularidade originria art. 998) ou de alterao
contratual versando sobre matria referida no art. 997 (irregularidade
superveniente art. 999, pargrafo nico) conduz aplicao das regras da
sociedade em comum (art. 986).
A afirmao de que a falta do registro de contrato social conduz aplicao
das regras da sociedade em comum perfeita, pois presume-se que existe um
contrato escrito. Entretanto, no se deve aplicar as regras da sociedade em
comum quando houver uma irregularidade superveniente, pois, nesse caso, a
sociedade j possui registro, tem personalidade jurdica; o que ocorre que a
alterao contratual, enquanto no for levada a registro, no produz efeitos em
relao a terceiros.
Enunciado 394 da IV Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 2.031: Ainda que
no promovida a adequao do contrato social no prazo previsto no art. 2.031
do Cdigo Civil, as sociedades no perdem a personalidade jurdica adquirida
antes de seu advento.
Quando houve a promulgao do Cdigo Civil de 2002, a sociedade registrada
anteriormente teve que se adequar s regras do novo Cdigo em um
determinado prazo, que foi prorrogado diversas vezes e terminou em
11/01/2007. Se a sociedade no se adequou s regras do CC/2002, ele no
perde a sua personalidade jurdica; o que ocorre uma irregularidade superveniente, que pode dar ensejo desconsiderao.


SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
Existe uma controvrsia sobre a natureza jurdica da sociedade em conta de
participao.
No
Cdigo
Civil,
ela
tratada
como
uma
sociedade
despersonificada. No entanto, a maioria da doutrina (Srgio Campinho, Fbio

Ulhoa Coelho, Fbio Negro) defende que ela no seria uma verdadeira
sociedade, mas sim uma espcie de contrato de participao. Para a maioria
da doutrina, a sociedade em conta de participao um contrato e no uma
sociedade. O professor segue o entendimento que a sociedade em conta de
participao tem natureza jurdica de contrato.
A parte da doutrina que defende que a sociedade em conta de participao
um contrato utiliza os seguintes argumentos:
i) forma de dissoluo (art. 996/CC) a sociedade em conta de participao se
dissolve atravs de uma ao de prestao de contas, que disciplinada nos
arts. 914 a 919 do CPC. Na ao de prestao de contas, h duas sentenas:
na primeira sentena, o juiz determina se o ru tem ou no que apresentar as
contas e na segunda sentena, o juiz julga a prestao de contas.
Art.
996
Aplica-se
sociedade
em
conta
de
participao,
subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a

sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas
prestao de contas, na forma da lei processual.
Pargrafo nico - Havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas
contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo.
ii) efeitos da falncia do scio participante (art. 994, 3/CC) se houver a
falncia do scio participante, aplica-se as regras pertinentes aos efeitos da

falncia em relao aos contratos bilaterais do falido (art. 117 da Lei

11.101/2005).
Art. 994, 3 - Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito
s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do
falido.
Art. 117 - Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem
ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou
evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio
manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao do
Comit.
A parte minoritria da doutrina (Mauro Brando Lopes, Arnaldo Rizzardo, Jos
Gabriel Assis de Almeida) que defende que a sociedade em conta de
participao uma verdadeira sociedade despersonificada utiliza os seguintes
argumentos:
i) a sociedade em conta de participao tratada como uma espcie de
sociedade despersonificada no Cdigo Civil;
ii) o conceito de sociedade, previsto no art. 981/CC, se adequada perfeitamente
sociedade em conta de participao, pois h pluralidade de scios,
contribuio para um fundo social (capital social) e diviso de resultados.
Na sociedade em conta de participao, sempre existe duas categorias de
scios: scio ostensivo e scio participante (pode existir pluralidade tanto de
scio ostensivo quanto de participante).
De acordo com o art. 991/CC, o scio ostensivo assume, em nome prprio, a
responsabilidade pelas obrigaes celebradas com terceiros. O terceiro no
negocia com a sociedade em conta de participao, mas sim com o scio
ostensivo. Portanto, podemos afirmar que a sociedade em conta de
participao no assume obrigaes perante terceiros, mas sim o scio
ostensivo.

O scio participante apenas participa dos resultados, no tem obrigaes

perante terceiros. Pode at existir um pacto interno entre o scio ostensivo e o
participante quanto a diviso de responsabilidade, mas ele no ter efeitos em
relao a terceiros.
Art. 991 - Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva
do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu
nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade,
participando os demais dos resultados correspondentes.
Pargrafo nico - Obriga-se perante terceiro to-somente o scio
ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos
termos do contrato social.
Nos termos do art. 992/CC, a prova da existncia de uma sociedade em conta
de participao pode ser feita por qualquer meio. Essa situao diferente da
vista na sociedade em comum, pois o art. 987/CC determina que o terceiro
pode fazer prova da existncia da sociedade em comum por qualquer meio,
mas o scio somente pode fazer prova por escrito.
Art. 992 - A constituio da sociedade em conta de participao
independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios
de direito.
A sociedade em conta de participao pode ter o seu contrato registrado na
Junta Comercial ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (RCPJ). Entretanto,
segundo o art. 993/CC, no haver a aquisio de personalidade jurdica com o
registro do contrato. A sociedade em conta de participao jamais ter
personalidade jurdica. Tal regra uma exceo ao art. 985/CC, que determina
que a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro
prprio, dos seus atos constitutivos.
Art. 993 - O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a
eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere
personalidade jurdica sociedade.

Pargrafo nico - Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos

negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes
do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente
com este pelas obrigaes em que intervier.
O art. 995/CC trata da admisso de novos scios pelo scio ostensivo. Ser
que scio ostensivo pode admitir, de maneira livre, o ingresso de novos scios
na sociedade em conta de participao? No, em regra geral, o scio ostensivo
precisa da autorizao dos demais scios para admitir o ingresso de novos
scios. Entretanto, pode haver uma clusula em contrrio no contrato da
sociedade em conta de participao possibilitando que o scio ostensivo
admita novos scios livremente.
Art. 995 - Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode
admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.
A sociedade em conta de participao no se dissolve como as demais
sociedades, mas sim atravs de uma ao de prestao de contas, que
disciplinada nos arts. 914 a 919 do CPC.
Ser que a sociedade em conta de participao pode falir? Esta uma questo
controvertida. Se entender que a sociedade em conta de participao uma
sociedade, ento, por coerncia, tem que admitir a possibilidade dela falir. J
se entender que a sociedade em conta de participao um contrato, ento,
por coerncia, no pode admitir a sua falncia. O professor entende que a
sociedade em conta de participao no pode falir, pois quem assume
obrigaes perante terceiros o scio ostensivo e no a prpria sociedade.
Os scios ostensivo e participante podem ser pessoa jurdica ou pessoa
natural. E pode ocorrer a falncia tanto do scio ostensivo quanto do scio
participante, sendo que haver consequncias distintas para cada situao de
acordo com os 2 e 3 do art. 994 do Cdigo Civil.

Se houver a falncia do scio ostensivo (art. 994, 2/CC), a sociedade em

conta de participao ser automaticamente dissolvida e o scio participante
ter que habilitar o seu crdito na falncia do ostensivo (crdito de natureza
quirografria).
Art. 994, 2 - A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da
sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir
crdito quirografrio.
Se houver a falncia do scio participante (art. 994, 3/CC), deve-se aplicar
as regras pertinentes ao efeitos da falncia aos contratos bilaterais do falido
(art. 117 da Lei 11.101/ 2005). Portanto, no caso da falncia do scio
participante, no haver a dissoluo automtica da sociedade em conta de
participao, mas apenas a substituio do falido pela massa falida,
representada pelo administrador judicial, que ir decidir se continuar na
sociedade em conta de participao mais vantajoso para a manuteno e
preservao de seus ativos.

1) PROVA MP/AMAZONAS 2007
Questo 57) A sociedade em conta de participao uma sociedade
empresria personificada e de capital, constituda mediante contrato
social devidamente registrado. Nessas sociedades, vige o princpio da
livre participao societria, e a morte de um dos scios no autoriza a
dissoluo parcial, seja a pedido dos sobreviventes seja dos sucessores.
GABARITO: ERRADO
2) PROVA AGU 2007
Acerca das sociedade no-personificadas, julgue os itens subsequentes.

Questo 106) Tanto na sociedade em comum quanto na sociedade em

conta de participao, os scios, nas relaes entre eles mesmos ou
com terceiros, somente podem provar a existncia da sociedade por
escrito. GABARITO: ERRADO
Questo 107) Na sociedade em conta de participao, salvo estipulao
em
contrrio,
scio
ostensivo
pode
admitir
novo
scio,
independentemente do consentimento dos demais integrantes da

sociedade. GABARITO: ERRADO
3) PROVA DPU 2007 CESPE
Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica,
seguida de uma assertativa a ser julgada, acerca do direito societrio
brasileiro.
Os scios de certa sociedade em conta de participao lavraram o seu
ato constitutivo em janeiro de 2007, mas o referido instrumento foi
levado a registro apenas aps cerca de seis meses. Nessa situao, a
sociedade somente passou a ter personalidade jurdica no momento da
inscrio de seu contrato social no registro pblico de empresas
mercantis. GABARITO: ERRADO
4) XXIX CONCURSO PARA PROMOTOR DE JUSTIA DO ESTADO DO
RIO DE JANEIRO
2 Questo Direito Empresarial) A sociedade X Ltda dedica-se ao
comrcio de artigos desportivos. Aproveitando a realizao dos Jogos
Pan-americanos na cidade do Rio de Janeiro, a sociedade X Ltda.
celebra um contrato de sociedade em conta de participao com a
sociedade Z Ltda. que explora uma rede de lojas na referida cidade. De
acordo com esse contrato, a sociedade X ir entregar sociedade Z
uma determinada quantidade de material desportivo que ser vendido
pela sociedade Z nas suas lojas. O resultado das vendas ser repartido
da seguinte forma: 65% para a sociedade X e 35% para a sociedade Z.

Antes de terminadas as vendas, a sociedade Z tem a sua falncia

decretada. Indique quais os efeitos da falncia da sociedade Z sobre o
negcio celebrado. Pode a sociedade em conta de participao ter a sua
falncia decretada?
H duas correntes acerca da possibilidade da sociedade em conta de
participao falir. Quem entende que a sociedade em conta de participao
uma sociedade, admite a possibilidade dela falir. J quem entende que a
sociedade em conta de participao um contrato, no admite a possibilidade
dela falir. Obs.: Um dos examinadores desta prova era Jos Gabriel Assis de
Almeida, que entende que a sociedade em conta de participao uma
sociedade.
No caso em questo, a sociedade Z a socia ostensiva. Assim sendo, como a
sociedade Z teve a sua falncia decretada, haver a dissoluo automtica da
sociedade em conta de participao e a sociedade X deve se habilitar na
falncia de Z como credora quirografria. Alm disso, a sociedade X deve
formular um pedido de restituio (art. 85 da Lei 11.101/2005) para reaver o
material desportivo que lhe pertence, mas estava na posse da sociedade Z ao
tempo de sua falncia.
EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA (EIRELI) LEI

12.441/2011
A EIRELI foi introduzida pela Lei 12.441/2011 e est disciplinada no art. 980-A
do Cdigo Civil. Este dispositivo tem seis pargrafos, sendo que o quarto foi
objeto de veto presidencial.
A EIRELI uma nova forma de explorao da atividade empresarial. Portanto,
depois do advento da Lei 12.441/2011, existem trs formas de explorao da
atividade empresarial: empresrio individual (pessoa natural), sociedade
(pessoa jurdica) e EIRELI (pessoa jurdica).

Art. 980-A - A empresa individual de responsabilidade limitada ser

constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social,
devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o
maior salrio-mnimo vigente no Pas.
1 - O nome empresarial dever ser formado pela incluso da
expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa
individual de responsabilidade limitada.
2 - A pessoa natural que constituir empresa individual de
responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa
dessa modalidade.
3 - A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder
resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num
nico
scio,
independentemente
das
razes
que
motivaram
tal
concentrao.
4 - (VETADO).
5 - Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade
limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a
remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou
de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa
jurdica, vinculados atividade profissional.
6 - Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no
que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.
Questo: Qual a diferena entre a EIRELI, o empresrio individual e a

subsidiria integral?
O empresrio individual uma pessoa natural e tem responsabilidade ilimitada.
J a EIRELI uma pessoa jurdica (art. 44, VI do Cdigo Civil) e tem
responsabilidade limitada. A subsidiria integral, por sua vez, uma
companhia, ou seja, uma sociedade annima, e tem a caracterstica peculiar
de possuir apenas um nico acionista, que uma pessoa jurdica nacional (art.
251 da Lei 6.404/1976). Podemos citar como exemplo de subsidiria integral a

Transpetro, cuja nica acionista a Petrobras. Em regra geral, uma sociedade

deve ter pluralidade de scios. Portanto, a subsidiria integral uma exceo a
essa regra, pois ela uma sociedade unipessoal (unipessoalidade originria e
permanente).
Existe uma controvrsia quanto a natureza jurdica da EIRELI. O entendimento

predominante que a EIRELI no seria uma sociedade unipessoal, mas sim
um novo ente jurdico personificado. O art. 44, VI do Cdigo Civil, que prev
que a empresa individual de responsabilidade limitada pessoa jurdica de
direito privado, um inciso autnomo, ou seja, no pode confundir a EIRELI
com as pessoas jurdicas previstas nos demais incisos (EIRELI no se
confunde com sociedade, associao ou fundao).
No h dvida que a subsidiria integral uma sociedade unipessoal, pois ela
possui apenas um acionista, que uma pessoa jurdica nacional. Fbio Ulhoa
Coelho e Erasmo Vallado entendem que a EIRELI tambm uma sociedade
unipessoal.
Obs.: Se entender que a EIRELI um novo ente personificado, incoerente
afirmar que ela tem um nico scio; tem que utilizar expresses que no
remetem a sociedade, como titular ou instituidor. Apenas pode afirmar que que
tem scio quem afirma que a EIRELI uma sociedade unipessoal.
Enunciado 469 da V Jornada de Direito Civil do CJF: A Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada (EIRELI) no sociedade, mas novo ente jurdico
personificado.
Enunciado 03 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: A Empresa Individual
de Responsabilidade Limitada EIRELI no sociedade unipessoal, mas um
novo ente, distinto da pessoa do empresrio e da sociedade empresria.
Questo: Qual ser o local de registro da EIRELI? RCPJ ou Junta Comercial?

O 5 do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a EIRELI pode ser criada para a
explorao de atividades de qualquer natureza. Ento, se uma EIRELI for
criada para explorar atividade intelectual de natureza cientfica, sem elemento
de empresa, onde ela deve ser registrada?
V JORNADA DE DIREITO CIVIL DO CJF
REDAO REJEITADA: As empresas individuais de responsabilidade limitada
(EIRELI) podem exercer atividades empresariais (art. 966, caput, do CC/2002)
ou exclusivamente intelectuais (art. 966, pargrafo nico do CC/2002). No
primeiro caso, so empresrias, registram-se perante a Junta Comercial e
sujeitam-se falncia.
Como a redao do enunciado acima foi rejeitada, prevaleceu a ideia de que a
EIRELI sempre ser de natureza empresarial e dever ser registrada na Junta
Comercial. Entretanto, no h nenhum enunciado afirmando isso e o fato que
o RCPJ tem vrias EIRELIs registradas. Ento, na prtica, a EIRELI est sendo
registrada tanto na Junta Comercial, quanto no RCPJ, dependendo da natureza
do seu objeto social.
Questo: Uma pessoa jurdica poder instituir uma EIRELI?

O caput do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a EIREI ser constituda por
uma nica pessoa titular da totalidade do capital social. Portanto, o dispositivo
fala apenas em pessoa, no especifica se pessoa natural ou jurdica. No h
dvida que pessoa natural pode instituir uma EIRELI, por causa do 2 do art.
980-A/CC. Entretanto, a possibilidade de pessoa jurdica poder ou no instituir
uma EIRELI uma questo controvertida.
ACADEMIA BRASILEIRA DE DIREITO CIVIL
REDAO APROVADA: A empresa individual de responsabilidade limitada
poder ser constituda por pessoa jurdica, admitida a sua participao em
mais de uma empresa dessa modalidade.

O professor concorda com este enunciado da Academia Brasileira de Direito

Civil, pois o caput do art. 980-A/CC apenas fala em pessoa, no restringe a
possibilidade de constituir uma EIRELI a pessoa natural ou a pessoa jurdica.
Enunciado 468 da V Jornada de Direito Civil do CJF: A empresa individual de
responsabilidade limitada s poder ser constituda por pessoa natural.
INSTRUO NORMATIVA 117 DO DNRC

1.2.11 IMPEDIMENTO PARA SER TITULAR: No pode ser titular de EIRELI
a pessoa jurdica, bem assim a pessoa natural impedida por norma
constitucional ou por lei especial.
A Instruo Normativa 117 do DNRC est em sintonia com o Enunciado 468 da
V Jornada de Direito Civil do CJF. Mas cabe registrar que esta instruo
normativa
foi
republicada
depois
da
divulgao
desses
enunciados.
Inicialmente, a instruo normativa afirmava que tanto pessoa natural, quanto

pessoa jurdica, podia ser titular de EIRELI. Entretanto, aps a publicao dos
enunciados, Gustavo Tavares Borba (Procurador do Estado que atua junto
Junta Comercial do Rio de Janeiro) mandou uma mensagem ao Poder
Executivo Federal sugerindo que a instruo normativa fosse republicada para
restringir a possibilidade de ser titular de uma EIRELI apenas a pessoa natural
e assim o DNRC fez em 07 de dezembro de 2011.
No entendimento do professor, a Instruo Normativa 117 do DNRC viola o
princpio da legalidade (art. 5, II/CRFB), pois uma instruo normativa,
comando normativo inferior a lei, no pode trazer uma restrio que no est
compreendida em lei. Portanto, na concepo do professor, tanto pessoa
jurdica quanto pessoa natural pode instituir uma EIRELI.


EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA EIRELI
(cont.)
QUESTO: QUEM PODER ADMINISTRAR UMA EIRELI?
Essa questo no tem resposta no art. 980-A do Cdigo Civil. Quando h uma
omisso neste dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada
EIRELI, por fora do 6 do art. 980-A/CC. Segundo o art. 1061/CC, na
sociedade limitada, o administrador no precisa ser scio. Ento, o
administrador da EIRELI no precisa ser o seu instituidor; este pode indicar
uma outra pessoa para administrar a EIRELI.
O art. 1060/CC prev que a sociedade limitada pode ser administrada por uma
ou mais pessoas designadas no contrato social ou em instrumento separado.
Como este dispositivo no especifica se pessoa natural ou jurdica, surge a
dvida se a sociedade limitada pode ou no ser administrada por pessoa
jurdica.
Paulo Salles de Toledo sustenta que a sociedade limitada pode ser
administrada por pessoa jurdica, pois o art. 1060/CC fala apenas em pessoa
no seu gnero. Esta orientao no a majoritria. (Texto de Paulo Salles de
Toledo: As sociedade limitadas podem ter Conselho de Administrao?)

A orientao que predomina a de Srgio Campinho, que sustenta que

somente pessoa natural pode exercer a administrao da sociedade limitada,
pois deve-se aplicar ao caso concreto, conjuntamente ao art. 1060, o art. 997,
VI do Cdigo Civil, que determina que o contrato social deve indicar as
pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e
atribuies.
Alm disso, a Instruo Normativa n 98/2003 do DNRC (Manual de Atos de
Registro de Sociedade Limitada) indica que a administrao da sociedade
limitada somente poder ser exercida por pessoa natural.
E o art. 1062, 2 do Cdigo Civil determina que, nos dez dias seguintes ao da
investidura, deve o administrador requerer seja averbada sua nomeao no
registro competente, mencionando, dentre outras informares, o seu estado
civil (apenas pessoa natural tem estado civil). Assim sendo, foi aprovado o
Enunciado 66 da I Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 1.062: a teor do 2 do
art. 1.062 do Cdigo Civil, o administrador s pode ser pessoa natural.
Obs.: Em qualquer outra espcie de sociedade, no h qualquer dvida que
apenas pessoa natural pode ser administradora. H controvrsia apenas na
sociedade limitada, por causa do art. 1060/CC.
Portanto, toda essa divergncia do administrador poder ser pessoa jurdica ou
no aplicada EIRELI. Trata-se de uma questo polmica, mas prevalece a
ideia de que, na EIRELI, o administrador tem que ser pessoa natural.
CAPITAL SOCIAL DA EIRELI

O caput do art. 980-A/CC prev que a EIRELI tem capital social, que deve estar
todo integralizado no momento de sua constituio e no pode ser inferior a
100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas.
Mas ser que a EIRELI tem capital social mesmo? Quem entende que a
EIRELI no uma sociedade no pode falar que ela tem capital social, da
mesma forma que no pode falar que ela tem scio. J quem entende que a

EIRELI uma sociedade unipessoal, por coerncia, pode falar que ela tem
capital social.
O capital social divido em cotas ou aes. Ento, para quem entende que a
EIRELI uma sociedade unipessoal, o seu capital social seria formado por
uma cota nica. J para quem entende que a EIRELI no sociedade, o
capital social, na realidade, seria um investimento que o instituidor fez na
EIRELI.
O capital social da EIRELI no permite parcelamento, deve estar totalmente
integralizado no ato da sua constituio. Isso o contrrio do que ocorre com
as demais sociedades, nas quais possvel parcelar o capital social. Alm
disso, o caput do art. 980-A/CC fixou um capital social mnimo para a EIRELI
de 100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas.
No regra no nosso ordenamento jurdico estabelecer um capital social
mnimo; a regra a liberdade, so os scios que dizem de quanto o capital
social. A razo da lei exigir um capital social mnimo para a constituio da
EIRELI para desistimular fraude nas relaes trabalhistas.
A constitucionalidade do capital social mnimo da EIRELI (e sua vinculao ao
salrio-mnimo) est sendo questionada na ADIn 4637, por violao ao art.
170/CRFB, que prev o princpio da livre iniciativa. No foi concedida liminar
nesta ADIn, ento, at o momento, presume-se constitucional essa regra.
E como pode contribuir para a formao do capital social da EIRELI? O art.
980-A/CC omisso a respeito desta questo, ento, por fora do 6 do
referido dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada EIRELI.
O art. 1055, 2 do Cdigo Civil estabelece que vedada contribuio que
consiste em prestao de servios para o capital social da sociedade limitada.
Ento, tambm no pode contribuir para o capital social da EIRELI com
prestao de servios. Alm disso, no possivel integralizar o capital social
com nome, voz e imagem. Portanto, apenas possvel contribuir para o capital
da EIRELI com dinheiro, crdito e bens (mveis, imveis e intangveis).

Enunciado 04 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: Uma vez subscrito e

efetivamente integralizado, o capital da empresa individual de responsabilidade
limitada no sofrer nenhuma influncia decorrente de ulteriores alteraes no
salrio mnimo.
Enunciado 473 da V Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 980-A, 5: A
imagem, o nome ou a voz no podem ser utilizados para a integralizao do
capital da EIRELI.
QUESTO: POSSVEL APLICAR A TEORIA DA DESCONSIDERAO

EIRELI?
Sim, possvel a aplicao de qualquer modalidade de desconsiderao,
inclusive a inversa, pois o patrimnio da EIRELI distinto do patrimnio de seu
instituidor. O 4 do art. 980-A do Cdigo Civil foi vetado, pois ele determinava
que o patrimnio da EIRELI seria o nico responsvel pelas obrigaes por ela
contradas e, se ele tivesse entrado em vigor, poderia inibir a aplicao da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
Enunciado 470 da V Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 980-A: O patrimnio
da empresa individual de responsabilidade limitada responder pelas dvidas
da pessoa jurdica, no se confundindo com o patrimnio da pessoa natural
que a constitui, sem prejuzo da aplicao do instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica.
QUESTO: POSSVEL TRANSFORMAR UMA SOCIEDADE EM EIRELI?

Se uma sociedade limitada possuia dois scios e um deles saiu, ela somente
pode ficar unipessoal pelo prazo de 180 dias, sob pena de dissoluo (art.
1033, IV/CC). Entretanto, o scio remanescente pode se transformar em
empresrio individual ( nico do art. 1033/CC) ou em uma EIRELI, desde que
o capital social mnimo seja respeitado ( 3 do art. 980-A/CC). Entretanto,

haveria problema na transformao em uma EIRELI se esse scio

remanescente da limitada fosse uma pessoa jurdica, por causa da controvrsia
sobre uma pessoa jurdica poder ou no ser instituidora de uma EIRELI.
Art. 1.033 - Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:
IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e
oitenta dias;
Pargrafo nico - No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio
remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas
da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para
empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade
limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115
deste Cdigo.
E ser que possvel transformar uma sociedade annima em EIRELI? Na SA
o capital social divido em aes e no em quotas. Apesar do 3 do art. 980A/CC falar que a empresa individual de responsabilidade limitada tambm
poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria
num nico scio, na opino do professor, uma EIRELI pode sim ser resultado
de uma sociedade annima unipessoal (art. 206, I, alnea d da Lei
6.404/1976), pois no h razo de restingir apenas s sociedades cujo capital
social seja dividido em quotas.
Enunciado 483 da V Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 1.033, pargrafo
nico: Admite-se a transformao do registro da sociedade annima, na
hiptese do art. 206, I, d, da Lei n. 6.404/1976, em empresrio individual ou
empresa individual de responsabilidade limitada.
QUESTO: EM CASO DE OMISSO DO ART. 980-A DO CDIGO CIVIL,

QUAL SER A NORMA SUPLETIVA?

O 6 do art. 980-A/CC determina que aplicam-se empresa individual de

responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as
sociedades limitadas. Mas essa regncia supletiva no integral, pois nem
tudo que est na previsto para a sociedade limitada compatvel com a
EIRELI, como, por exemplo, as regras atinentes a reunio de scios, qurum.
Wilges Bruscato sustentava que somente poderiam ser aplicadas EIRELI as
regras da sociedade limitada atinentes a responsabilidade dos scios e suas
excees. Ela at props o seginte Enunciado que foi REJEITADO na V
Jornada de Direito Civil do CJF: A aplicao subsidiria das regras da
sociedade limitada EIRELI deve se ater, exclusivamente, s regras da
limitao da responsabilidade e suas excees.
Quando o art. 980-A/CC for omisso e tambm no for possvel aplicar as regras
previstas para as sociedades limitada, deve-se recorrer s fontes primrias
(Constituio Federal e Cdigo Civil) e secundrias (doutrina, jurisprudncia,
princpios gerais de direito e usos e costumes) do Direito Empresarial.
CAPITAL SOCIAL
Concurso MP-RJ 2011 12 Questo: Direito Empresarial
Explique as diferenas entre estabelecimento empresarial, patrimnio social,
patrimnio lquido e capital social no Direito Societrio.
O capital social uma cifra contbil, resultante da contribuio que os scios
fizeram para tomar parte na sociedade. A cota/ao uma frao do capital
social, que pertence ao scio de acordo com a sua contribuio para o capital
social. Essa contribuio feita pelos scios com bens, dinheiros e crditos vai
para a pessoa jurdica da sociedade.

O balano patrimonial a demonstrao que apresenta o ativo e o passivo da

sociedade: na coluna do ativo esto o dinheiro, os bens, os crditos e na
coluna do passivo, os emprstimos, as obrigaes, as dvidas. O dinheiro com
o qual os scios contribuiram para o capital social entra na coluna do ativo.
Mas na coluna do passivo que h a citao do capital social em moeda
corrente nacional. Ento por isso que se afirma que o capital social apenas
uma cifra contbil resultante da contribuio que os scios fizeram para tomar
parte na sociedade.
O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil.
O credor vai pedir a penhora do ativo do devedor (dinheiro, bens, crditos).
Quando o scio contribui para o capital social com dinheiro, bens ou crditos,
essa contribuio entra no ativo da sociedade e pode ser utilizada pelos scios
para a realizao do objeto social (e no para fins particulares). Ento, o ativo e
o passivo de uma sociedade tendem a oscilar durante o exerccio da atividade
empresria.
O capital social fixo, pois trata-se de uma cifra contbil. J o patrimnio
oscila, voltil, pois ele formado pelo ativo e passivo. O patrimnio lquido,
por sua vez, obtido atravs da soma do ativo com o passivo, para a qual
podemos encontrar um resultado positivo ou negativo (lucro ou perdas).
O patrimnio o conjunto do ativo e do passivo. Ento, o patrimnio social
nada mais do que o patrimnio da sociedade, que se distingue do patrimnio
dos scios. J o estabeleci-mento empresarial o complexo de bens corpreos
e incorpreos organizados pelo empre-srio para o exerccio da empresa.
O capital social fixo, pois ele a cifra contbil resultante da contribuio que
os scios fizeram para participar da sociedade. Essa contribuio feita pelos
scios entra no ativo da sociedade (dinheiro, crditos, bens) e pode ser
utilizada para concretizar o objeto social.
Em um cenrio em que o capital social for maior que o ativo da sociedade, os

scios esto impedidos de fazerem retiradas pessoais. De acordo com o art.

1059/CC, os scios sero obrigados a devolver todas as quantias que tiverem

retirado da sociedade, ainda que autorizados pelo contrato (no importa o
nome dado a essas retiradas), quando essas retiradas tiverem sido feitas em
prejuzo do capital. O capital social o mnimo de garantia oferecido aos
credores; ento, se no tiver uma valor correpondente ao do capital social no
ativo, os credores esto desprotegidos.
Art. 1.059 - Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das
quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato,
quando tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital.
Portanto, o capital social uma garantia mnima para os credores, pois eles
esperam que haja pelo menos o valor indicado no capital social no ativo da
sociedade. Quando o ativo for menor que o capital social, os scios no podem
fazer retiradas, pois isso diminuiria ainda mais a garantia. Por isso, quando os
scios fizerem retiradas e o ativo da sociedade for inferior ao capital social, eles
so obrigados a fazer reposio das quantias retiradas, porque a garantia dos
credores est no mnimo do capital social.
O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil
(o capital social chamado, inclusive, de passivo no exigvel). O que interessa
para os credores o ativo da sociedade. Assim sendo, se a sociedade estiver
funcionando com o ativo inferior ao capital social, como a garantia dos credores
est abalada, um juiz pode at mesmo acabar responsabilizando os scios
pela diferena mediante a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica.
A maioria da doutrina defende que, em tese, a nica exceo regra do art.
1059/CC, em que os scios estariam autorizados a fazer retiradas, sem a
obrigao de fazer reposio, mesmo quando o ativo for inferior ao capital
social, seria o pro labore, que a quantia paga ao scio que trabalha na
sociedade, mas esta no uma questo pacfica.

O art. 1055, 1 do Cdigo Civil uma outra regra da sociedade limitada que
evidencia a funo garantidora que o capital social tem para os credores. De
acordo com esse dispositivo, durante o prazo de 5 anos, todos os scios, e no
apenas aquele que contribuiu com o bem imvel, so solidariamente
responsveis pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social.
Art. 1.055, 1 - Pela exata estimao de bens conferidos ao capital
social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco
anos da data do registro da sociedade.
Os seguintes princpios orientam o capital social:

- UNIDADE: existe apenas um nico capital social. O capital social nico, no
importa quantas filias a sociedade tenha.
- RIGIDEZ: o capital social fixo, com exceo da cooperativa. Na cooperativa,
o capital social pode ser varivel ou at mesmo no existir (art. 1094, I do
Cdigo Civil).
Art. 1.094 - So caractersticas da sociedade cooperativa:
I - variabilidade, ou dispensa do capital social;
- INTANGIBILIDADE: o capital social deve ser utilizado para realizar o objeto
social e no para fins particulares dos scios.
- REALIDADE: o capital social tem que ser verdadeiro, sob pena de
responsabilidade civil e penal (art. 299 do Cdigo Penal).
Falsidade ideolgica
Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele
devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa
da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao
ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante:

Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico,

e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular.
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

A sociedade em nome coletivo regulada pelos arts. 1039 a 1044 do Cdigo
Civil. Ela no muito utilizada na prtica: na Junta Comercial do Rio de
Janeiro, existem apenas duas sociedades em nome coletivo registradas.
De acordo com o art. 1039/CC, pessoa jurdica no pode ser scia de
sociedade em nome coletivo, mas apenas pessoa fsica. Os scios respondem
de maneira subsidiria pelas obrigaes sociais, ou seja, se a pessoa jurdica
no tiver patrimnio para arcar com suas obrigaes, o credor poder, depois
de esgotado o patrimnio da sociedade, ingressar no patrimnio dos scios.
Alm disso, a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. Portanto,
podemos afirmar que a responsabilidade subsidiria em relao sociedade
e solidria e ilimitada entre os scios.
Art. 1.039 - Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em
nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente,
pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico - Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros,
podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno
posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.


SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (cont.)
A responsabilidade dos scios da sociedade em nome coletivo est prevista no
art.
1039/CC.
Todos
os
scios
so
pessoas
naturais
possuem
responsabilidade solidria e ilimitada; mas tal responsabilidade subsidiria

em relao sociedade, pois o credor apenas pode cobrar dos scios aps
esgotado o patrimnio da sociedade.
De acordo com o 1042/CC, apenas os scios podem exercer a administrao
da sociedade em nome coletivo. Portanto, pessoa jurdica no pode administrar
a sociedade em nome coletivo, pois todos os administradores devem ser scios
e os scios da sociedade em nome coletivo so sempre pessoas naturais.
Art. 1.042 - A administrao da sociedade compete exclusivamente a
scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que
tenham os necessrios poderes.
Em princpio, o art. 1043/CC no permite o pedido de liquidao da cota do
scio. Entretanto, h duas excees previstas no nico do referido
dispositivo: i) quando houver prorrogao tcita da sociedade; e ii) quando
houver prorrogao expressa, mas com oposio judicial de um credor,
levantada no prazo de 90 dias.
Art. 1.043 - O credor particular de scio no pode, antes de dissolver-se a
sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor.

Pargrafo nico - Poder faz-lo quando:

I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente;
II - tendo ocorrido prorrogao contratual, for acolhida judicialmente
oposio do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da
publicao do ato dilatrio.
Obs.: A liquidao da cota do scio est prevista no nico do art. 1026 do
Cdigo Civil. Por exemplo, se um dos scios de uma sociedade simples faz
uma dvida particular no valor de 10 mil reais, mas ele no tem qualquer outro
bem sem ser as cotas dessa sociedade e acabou no honrando a sua dvida, o
credor pode pedir a liquidao da cota do scio para pagar a dvida. O pedido
de liquidao da cota significa que o credor pode pedir a excluso do scio da
sociedade por uma dvida particular feita entre eles. Haver necessidade,
ento, de uma apurao de haveres e o valor da dvida deve ser entregue em
dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo. Mesmo que o valor da
cota seja superior ao valor da dvida, o scio ser expulso da sociedade.
Art. 1.026, nico - Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma
do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at
noventa dias aps aquela liquidao.
SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES

A sociedade em comandita simples est prevista nos arts. 1045 a 1051 do
Cdigo Civil, mas esse tipo societrio no existe na prtica. O art. 1045/CC
estabelece a responsabilidade dos scios comanditados e comanditrios.
Art. 1.045 - Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de
duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis

solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios,

obrigados somente pelo valor de sua quota.
Pargrafo nico - O contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditrios.
O scio comanditado sempre pessoa natural e sua responsabilidade
ilimitada. Se houver mais de um scio comanditado, a responsabilidade ser
tambm solidria. Mas antes de mais nada, a responsabilidade dos scios
comanditados ser subsidiria em relao sociedade. E o scio comanditado
o nico que pode administrar a sociedade em comandita simples; portanto,
podemos afirmar que pessoa jurdica no pode ser administradora de
sociedade em comandita simples.
Art. 1.046 - Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da
sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis com as deste
Captulo.
Pargrafo nico - Aos comanditados cabem os mesmos direitos e
obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo.
O nome empresarial da sociedade em comandita simples do tipo firma/razo
social (assim como na sociedade em nome coletivo). Na sociedade em
comandita simples, sempre existir as duas categorias de scios: comanditado
e comanditrio. Mas na composio do nome empresarial apenas pode usar o
nome dos scios comanditados. Alm disso, na sociedade em comandita
simples, obrigatrio constar a expresso Cia no nome empresarial, pois ela
designa a existncia de scios comanditrios (Instruo Normativa 116 do
DNRC). J na sociedade em nome coletivo, a expresso Cia no
obrigatria, desde que os nomes de todos os scios sejam utilizados no nome
empresarial.
O scio comanditrio pode ser pessoa natural ou pessoa jurdica e tem
responsabilidade limitada ao preo de sua cota. Ele no pode exercer a
administrao da sociedade; pode, no mximo, receber uma procurao para

realizar um negcio especfico. E o nome dele no pode ser utilizado para a

construo do nome empresarial. Se o scio comanditrio emprestrar o seu
nome civil para o nome empresarial ou exercer a administrao da sociedade,
ele passar a ter responsabilidade ilimitada, igual responsabildiade do scio
comanditado.
Art. 1.047 - Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da
sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio
praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena
de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado.
Pargrafo nico - Pode o comanditrio ser constitudo procurador da
sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais.
Se no existir mais a categoria de scio comanditado na sociedade, o nome
empresarial deve ser alterado por causa do princpio da veracidade. Alm
disso, de acodo com o art. 1051/CC, necessrio que essa categoria de scio
seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da sociedade ser
dissolvida de pleno direito (durante esse tempo, dever ser designado um
administrador provisrio, que no ter a qualidade de scio). Se a falta da
categoria de scio comanditado no for sanada no referido prazo e a sociedade
continuar funcionando, ela se torna uma sociedade irregular.
Art. 1.051 - Dissolve-se de pleno direito a sociedade:
I - por qualquer das causas previstas no art. 1.044;
II - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das
categorias de scio.
Pargrafo nico - Na falta de scio comanditado, os comanditrios
nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo
referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de
administrao.
Se no existir mais a categoria de scio comanditrio na sociedade, aplica-se
apenas a regra do art. 1051, II do Cdigo Civil, ou seja, necessrio que essa

categoria de scio seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da

sociedade ser dissolvida de pleno direito.
SOCIEDADE SIMPLES
A denominao sociedade simples tem duas acepes: i) pode ser utilizada
para deginar o contrrio de sociedade empresria; ii) mas tambm pode
designar um modelo de sociedade, que possui regras prprias e anteriormente
era chamada de sociedade civil.
Esse modelo societrio somente pode ser utilizado quando a sociedade
pretende exercer atividade que no seja empresarial, como, por exemplo,
atividade intelectual sem elemento de empresa. Aquele que no vai explorar
empresa, tem a possibilidade de escolher o tipo societrio de sociedade
simples ou de sociedade limitada. Se escolher o tipo limitada, essa sociedade
limitada ser simples.
Normalmente, aquele que no vai explorar empresa escolhe o tipo societrio
de sociedade limitada, pois existe uma grande controvrsia acerca da
responsabilidade dos scios da sociedade simples. A orientao do Superior
Tribunal de Justia no sentido da responsa-bilidade dos scios da sociedade
simples ser ilimitada e solidria.
Quando escolhe a sociedade simples para a exercer uma atividade simples, ou
seja, uma atividade que no empresria, haver uma sociedade simples
pura ou simples-simples. J se escolher a sociedade limitada para explorar
uma atividade simples haver uma sociedade limitada simples, que uma
sociedade limitada que no explora empresa.
Qurum de alterao do contrato social

Na sociedade simples, o qurum necessrio para alterao do contrato social

est previsto no art. 999 do Cdigo Civil (no h assemblia ou reunio de
scios na sociedade simples). Se a alterao tiver por objeto qualquer das
matrias indicadas no art. 997/CC, como, por exemplo, o objeto social, a sede
da sociedade, o capital social, ser necessrio unanimidade. Se a alterao
tiver por objeto uma matria que no esteja compreendida no art. 997, a regra
o qurum de maioria absoluta, salvo se o contrato social no exigir
consentimento unnime para essa outra matria.
Art. 999 - As modificaes do contrato social, que tenham por objeto
matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os
scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se
o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime.
Pargrafo nico - Qualquer modificao do contrato social ser averbada,
cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente.
Art. 997 - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou
pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se
pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos
scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao
pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em
servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e
seus poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais.

Pargrafo nico - ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto

separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
Forma de contribuio para o capital social

possvel contribuir para o capital social de uma sociedade simples com
dinheiro, crdito, bens e servios. O art. 1006/CC permite a figura do scioindstria na sociedade simples. Quando o scio contribui com prestao de
servios, em regra, ele no pode se empregar em atividade concorrente, salvo
conveno em contrrio.
Art. 1.006 - O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode,
salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha
sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo.
O art. 1005/CC regula a contribuio para o capital social feita com bens e
crdito. De acordo com esse dipositivo, o scio que contribui com bens
responsvel pela evico. O art. 296/CC estalece que, em regra, em uma
cesso de crdito, o cedente no responde pela solvncia do devedor;
entretanto, o art. 1005/CC estabelece que se o scio fizer uma cesso de
crdito para fins de integralizao do capital social, ele ir responder
solidariamente pelo pagamento.
Art. 1.005 - O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse
ou uso, responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que
transferir crdito.
Segundo o art. 1007/CC, em regra, o scio participa dos lucros e das perdas na
proporo de suas respectivas cotas (por exemplo, se o scio tem 30% do
capital social, ele participa em 30% dos lucros e das perdas), salvo conveno
em contrrio. J aquele scio que contribui com prestao de servios tem uma
participao diferente: somente participa dos lucros na proporo da mdia do

valor das respectivas cotas. Se o scio que contribui com prestao de

servios se empregar em atividade concorrente, ele poder ser privado dos
lucros e at mesmo excludo da sociedade.
Art. 1.007 - Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e
das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja
contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na
proporo da mdia do valor das quotas.
Poderes do administrador da sociedade simples

O administrador tem o poder geral de praticar atos regulares de gesto. Mas
esse poderes podem ser limitados pelo contrato social e at mesmo pela
prpria lei.
O caput do art. 1015/CC impe uma limitao legal aos poderes do
administrador: em regra, para o administrador vender ou dar em garantia real
bens imveis necessria a deciso da maioria dos scios, o que corresponde
maioria do capital social, nos termos do art. 1010/CC. Mas se a venda ou a
onerao de bens imveis estiver relacionado com o objeto social da prpria
sociedade, o administrador no precisa da autorizao da maioria dos scios,
pois esses atos so considerados atos regulares de gesto.
Art. 1.015 - No silncio do contrato, os administradores podem praticar
todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto
social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria
dos scios decidir.
Revogao dos poderes do administrador

O art. 1019/CC determina que o scio administrador da sociedade simples
nomeado no prprio contrato social tem poderes irrevogveis; apenas pode
haver a revogao dos poderes desse administrador em juzo, provada justa

causa. Mas so revogveis, a qualquer tempo, os poderes de administrador

conferidos a scio por ato separado ou a quem no seja scio.
H quem defenda, com base no final do nico do art. 1019/CC, que o
administrador da sociedade simples no tem que ter qualidade de scio. Mas a
maioria da doutrina entende que tem que ser scio para administrar a
sociedade simples.
Art. 1.019 - So irrevogveis os poderes do scio investido na
administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa causa,
reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios.
Pargrafo nico - So revogveis, a qualquer tempo, os poderes
conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio.
Excesso praticado pelo administrador

O administrador celebra vrios negcios com terceiros em nome da sociedade.
Mas quando o administrador da sociedade simples celebra um negcio jurdico
com terceiro sem poderes para tanto ou excedendo seus poderes, quem vai
responder? Se a sociedade for demandada por esse credor, ela vai utilizar a
regra do nico do art. 1015/CC para tentar afastar a sua responsabilidade.
Mas cabe registrar que essas hipteses de excesso praticado pelo administrador devem ser analisadas luz do caso concreto.
Art. 1.015, nico - O excesso por parte dos administradores somente
pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro
prprio da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.

De acordo com o nico do art. 1015/CC, o excesso praticado pelo

administrador pode ser oposto a terceiros pela sociedade para afastar a sua
responsabilidade se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I) a
limitao de poderes estava averbada no registro prprio (efeitos erga omnes);
II) a limitao de poderes era conhecida pelo credor (m-f do credor); ou III)
ato evidentemente estranho aos negcios da sociedade (ato ultra vires).
Agora ns vamos estudar os possveis argumentos em favor da sociedade

(utilizados com o objetivo de afastar a sua responsabilidade) e em favor do
credor (utilizados com o objetivo de fazer com que a sociedade responda) no
caso de excesso praticado por administrador:
ARGUMENTO EM FAVOR DA
ARGUMENTO EM FAVOR DO
SOCIEDADE
LIMITAO DE PODERES INSCRITA
CREDOR
DINMICA DAS RELAES
OU AVERBADA EM REGISTRO
NEGOCIAIS E MATRIA INTERNA
PRPRIO
CORPORIS
A sociedade pode alegar que a limitao de poderes do administrador estava

inscrita ou averbada em registro prprio. Mas o Direito Empresarial tem
caractersticas prprias que se distanciam daquela formalidade do Direito Civil:
uma das principais caractersticas o dinamismo, as suas relaes negociais
so dinmicas. Ento, o fornecedor no tem a obrigao de analisar os
contratos sociais de todas as sociedades com as quais negocia. Assim sendo,
ainda que a limitao dos poderes do administrador esteja inscrita em registro
prprio, existe uma dinmica nas relaes empresarias que deve ser
considerada. Alm disso, ainda que haja essa limitao de poderes, o credor
pode alegar que isso uma matria interna corporis, uma clusula que tem
eficcia apenas interna.

SOCIEDADE
CREDOR
BOA-F OBJETIVA DO CREDOR
M-F DO CREDOR
PRINCPIO DA ETICIDADE
E PROBIDADE
M-F DO DEVEDOR
A sociedade pode alegar que houve ma-f do credor, pois ele conhecia a
limitao dos poderes do administrador, mesmo ela no estando averbada.
Mas o fato do credor conhecer a limitao de poderes e realizar negcios
mesmo assim no acarreta a interpretao que ele estaria de m-f, pois a mf no se presume. O fato do credor conhecer a limitao de poderes no
significa, de maneira absoluta, que ele esteja de m-f; na realidade, o que se
presume a boa-f daquele que negocia. Alm disso, pode haver uma
aparncia que o administrador, mesmo tendo poderes limitados, foi autorizado,
de alguma forma, a negociar em nome da sociedade.
SOCIEDADE
NEGLIGNCIA DO CREDOR EM
CREDOR
CULPA IN VIGILANDO E
VERIFICAR OS PODERES DO
ELIGENDO DA SOCIEDADE E DOS
ADMINISTRADOR
DEMAIS SCIOS
A sociedade pode alegar negligncia do credor em verificar os poderes do

administrador. Como o credor negocia com uma pessoa sem saber se ela tem
poderes ou no para representar a sociedade? J o credor, por sua vez, pode
alegar que a culpa no dele, mas sim da prpria sociedade: primeiro porque
no vigiou os atos do seu administrador e segundo porque elegeu uma pessoa
que no tem condies de exercer a funo (culpa in vigilando e in elegendo da
sociedade e dos demais scios).

SOCIEDADE
ATO ULTRA VIRES
CREDOR
TEORIA DA APARNCIA
Quando a sociedade alegar que se trata de um ato ultra vires, o credor tem a
possibilidade de suscitar a teoria da aparncia.
A teoria do ato ultra vires est positivada no ordenamento jurdico brasileiro no
art. 1015, nico, III do Cdigo Civil. Essa teoria interessa a sociedade, que a
alega para afastar a sua responsabilidade.
A teoria do ato ultra vires surgiu, em 1875, na Inglaterra. Uma companhia
inglesa venceu uma licitao para construir uma linha ferroviria na Blgica,
mas essa licitao acabou sendo anulada, porque o contrato social dessa
companhia no trazia a construo de linha ferroviria como seu objeto social.
Houve o reconhecimento do ato ultra vires e a consequncia foi a nulidade do
negcio jurdico. O problema que, ao reconhecer a nulidade do negcio
jurdico, no pode sequer cobrar do prprio administrador e o credor fica no
prejuzo.
Mas houve uma evoluo da teoria do ato ultra vires para de nulidade passarse a reconhecer a ineficcia do ato em relao sociedade. Assim sendo, o ato
ultra vires vlido e o administrador ir responder por ele. E exatamente
assim que ocorre no Brasil: considera-se o ato ultra vires ineficaz, a sociedade
no responde, mas o credor pode cobrar do administrador.
Obs.: Atualmente, a Europa abandonou a teoria do ato ultra vires, pois os
pases da Unio Europia devem seguir diretivas, que os obrigam a afastar de
suas legislaes internas a teoria do ato ultra vires, por exemplo.
Antes do advento do Cdigo Civil de 2002, sempre prevaleceu a teoria da
aparncia e da boa-f objetiva: o credor tem que ser satisfeito quando ele est
de boa-f e o administrador pratica um ato para o qual aparentemente est
autorizado pelos scios. Com a previso da teoria do ato ultra vires no Cdigo
Civil de 2002, a teoria da aprncia perdeu um pouco a importncia, mas ela

no foi eliminada do nosso sistema. Portanto, agora ns devemos aplicar a

teoria do ato ultra vires, prevista no art. 1015, nico, III do Cdigo Civil.
Entretanto, cabe registar que o professor no concorda com a aplicao dessa
teoria, pois todos os pases desenvolvidos asseguram o pagamento dos
credores, j que, caso contrrio, eles preferem no investir.
Deve-se atentar para o fato da teoria do ato ultra vires estar prevista no
captulo da sociedade simples. Assim sendo, uma sociedade limitada pode
alegar a teoria do ato ultra vires para afastar a sua responsabilidade? Depende,
pois quando h uma omisso no captulo da limitada, em regra, ns recorremos
s regras da sociedade simples; entretanto, o contrato social da limitada pode
escolher a aplicao da Lei das Sociedades por Aes. Se o contrato social
escolher a Lei 6.404/1976 (sociedade limitada, regida supletivamente pela Lei
de SA), no haver a aplicao da teoria do ato ultra vires, pois na Lei de SA a
regra outra: a sociedade responde e depois tem ao regressiva contra o seu
administrador, mesmo que ele no tenha poderes para praticar o ato.
A teoria do ato ultra vires somente pode ser aplicada quando o ato for
evidentemente estranho aos negcios da sociedade. Se tiver alguma relao,
ainda que indireta com o objeto social, ento a teoria do ato ultra vires ser
afastada.
Por exemplo, quando o administrador de um restaurante compra dois
automveis de luxo, em princpio, no h conexo de tal ato com o objeto
social. Mas se esses dois automveis so utilizados para o transporte de
clientes, h uma conexo indireta com o objeto social, razo pela qual a teoria
do ato ultra vires no ser aplicada.
A sociedade pode ratificar, at mesmo tacitamente, o ato ultra vires. Nesse
caso, a sociedade ir responder pelo ato, assumir a responsabilidade pelo
pagamento.

PROCESSO N: 0015044-98.2009.8.26.0566 14 CMARA DE DIREITO

PRIVADO
DO
TRIBUNAL
DE
JUSTIA
DE
SO
PAULO
DESEMBARGADOR: PEDRO ABLAS DATA DO JULGAMENTO: 19/09/2012

[...] A sociedade limitada sacadora do ttulo tem como objeto social o comrcio
de combustveis,
enquanto
que
beneficiada
dedica-se
prestao
de servios mdicos e cirrgicos - O prprio scio emitente do ttulo de crdito

confirma que o cheque foi utilizado para pagamento de cirurgia esttica de sua
ex-esposa - No havendo como conceber que o negcio jurdico contrado com
a clnica tenha sido em favor do posto de gasolina, de rigor a aplicao da
teoria ultra vires societatis prevista no art. 1.015, nico, III do CC para afastar
a responsabilidade da apelante no pagamento do dbito representado pelos
ttulos, devendo a credora se voltar unicamente contra o scio que as emitiu
em patente irregularidade, nico responsvel pelo pagamento [...]
APELAO N: 9154739-94.2008.8.26.0000 19 CMARA DE DIREITO

PRIVADO
DO
TRIBUNAL
DE
JUSTIA
DE
SO
PAULO
DESEMBARGADOR: RICARDO NEGRO

[...] FIANA Pessoa jurdica Exonerao - Garantia de obrigao
estranha ao objeto social da sociedade empresria - Prestao da garantia "de
favor expressamente vedada pelo contrato social - Conhecimento da recorrida
acerca dessa clusula M-f da exequente Assuno do risco do negcio
- Atos ultra vires societates verificados - Ausncia de responsabilidade da
fiadora embargante Responsabilidade dos scios pela dvida afianada
(arts. 1.105, pargrafo nico, incisos I a III, e 1.016, do CC). Provimento ao
recurso. [...]


comum encontrar em livros, como o do Srgio Campinho, a afirmao de que

banco no pode alegar a teoria da aparncia, no pode alegar boa-f; natural
que o banco examine o contrato social para saber se o administrador tem ou
no poderes para praticar o ato. Mas no esse o entendimento que prevalece
no STJ (vide julgado abaixo).
RESP 704.546/DF, REL. MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA, JULGADO EM 01/06/2010, DJE 08/06/2010
[...] 3. A partir do Cdigo Civil de 2002, o direito brasileiro, no que concerne s
sociedades limitadas, por fora dos arts. 1.015, nico e 1.053, adotou
expressamente a ultra vires doctrine. 4. Contudo, na vigncia do antigo
Diploma (Decreto n. 3.708/19, art. 10), pelos atos ultra vires, ou seja, os
praticados para alm das foras contratualmente conferidas ao scio, ainda
que extravasassem o objeto social, deveria responder a sociedade. 4. No caso
em julgamento, o acrdo recorrido emprestou, corretamente, relevncia
boa-f do banco credor, bem como aparncia de quem se apresentava como
scio contratualmente habilitado prtica do negcio jurdico. 5. No se pode
invocar a restrio do contrato social quando as garantias prestadas pelo scio,
muito embora extravasando os limites de gesto previstos contratualmente,
retornaram, direta ou indiretamente, em proveito dos demais scios da
sociedade fiadora, no podendo estes, em absoluta afronta boa-f, reivindicar
a ineficcia dos atos outrora praticados pelo gerente. 6. Recurso especial
improvido. (RESP 704.546/DF, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta
Turma, julgado em 01/06/2010, DJe 08/06/2010)
TJ-RJ APELAO: 0004411-97.2004.8.19.0210 DESEMBARGADOR:

ROBERTO DE ABREU E SILVA JULGAMENTO: 24/05/2011 NONA
CMARA CVEL

[...] Conclui-se que inverossmil a alegao autoral, baseando-se na regra de

experincia comum e nas regras ordinrias acerca da dinmica das relaes
comerciais, pois, primeiro, evidenciado que o emitente da nota promissria
filho dos scios da empresa autora, eventual sucessor da empresa. Segundo,
as relaes empresariais so baseadas nos costumes, no sendo exigidas
maiores formalidades, autorizao expressa ou poderes especiais para o
simples recebimento de mercadorias, notadamente, na hiptese de compra e
venda (relao originria firmada entre as partes). Terceiro, verossmil que o
emitente da nota promissria se apresenta como scio ou administrador da
empresa, tanto verdade que foi facilmente encontrado na sede da empresa e
local de entrega das mercadorias fornecidas pelo ru. Em que pese o contrato
no ter sido assinado pelos scios, tal ato no desnatura a legitimidade do
pacto efetivado entre as partes, pois no se afigura pessoa estranha
sociedade, repita-se, uma vez que se trata do filho da atual scia e ex-scio da
sociedade empresria situao em que se legitima o negcio jurdico,
acobertando-se o contratante, sob o manto da teoria de aparncia, baseado no
princpio da confiana, no se afigurando hiptese de ato "ultra vires [...]
SOCIEDADE
O NEGCIO JURDICO NO
CREDOR
BENEFCIO DOS DEMAIS SCIOS
TROUXE QUALQUER BENEFCIO
OU PARA A SOCIEDADE
AOS DEMAIS SCIOS E
RATIFICAO DO ATO
PRPRIA SOCIEDADE
PELA SOCIEDADE
Contra o argumento que o negcio jurdico no trouxe qualquer benefcio para

a sociedade, o credor pode comprovar que o ato reverteu em favor da
sociedade, trouxe benefcio em favor da sociedade ou dos scios exemplo.: o
administrador de uma padaria compra uma lancha e os scios a utilizam para
angariar mais clientes para a sociedade.

SOCIEDADE SIMPLES (cont.)

Responsabilidade dos scios
No se sabe exatamente qual a responsabilidade dos scios da sociedade
simples. Por isso, quando uma pessoa resolve desenvolver uma atividade
intelectual, normalmente ela prefere escolher uma limitada simples.
O art. 997, VIII do Cdigo Civil determina que, na elaborao do contrato
social, os scios devem escolher se respondem ou no subsidiariamente pelas
obrigaes sociais. Se existir subsidiariedade, haver possibilidade dos scios
virem a responder por obrigaes da sociedade; se ela no existir, apenas a
sociedade responder pelas obrigaes sociais.
Art. 997 - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou
pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
VIII - se os scios respondem, ou no, SUBSIDIARIAMENTE, pelas
obrigaes sociais.
Entretanto, o art. 1023/CC determina que a responsabilidade dos scios
subsidiria, podendo ser escolhida a solidariedade. Os arts. 997, VIII e 1023 do
Cdigo Civil so incompatveis, no h como harmonizar essas duas regras.
De acordo com o art. 1023/CC, em princpio, a responsabilidade subsidiria e
de
acordo
com
participao
de
cada
scio
nas
perdas;
mas,
excepcionalmente, ela subsidiria com solidariedade (nesse caso, a dvida

pode ser cobrada integralmente de qualquer um dos scios).
Art. 1.023 - Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,
respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade SOLIDRIA.
Enunciado 61 da I Jornada de Direito Civil do CJF: Art. 1.023: o termo
subsidiariamente constante do inc. VIII do art. 997 do Cdigo Civil dever ser

substitudo por solidariamente a fim de compatibilizar esse dispositivo com o

art. 1.023 do mesmo Cdigo.
Enunciado 10 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: Na sociedade
simples, os scios podem limitar sua responsabilidade entre si, proporo de
sua participao no capital social, ressalvadas as disposies especficas.
O STJ e alguns doutrinadores, como Alfredo de Assis Gonalves Neto, afirmam
que a responsa-bilidade dos scios da sociedade simples subsidiria e
ilimitada. Entretanto, isso no est escrito na lei, o art. 1023/CC no diz que a
responsabilidade dos scios ilimitada. Assim sendo, houve a aprovao do
Enunciado 10 na I Jornada de Direito Comercial do CJF para tentar mudar esse
entendimento jurisprudencial e doutrinrio.
Caso do Informativo 468/STJ: O Rio de Janeiro criou uma sociedade simples
para viabilizar sua candidatura aos Jogos Olmpicos de 2004. Essa sociedade
simples contratou uma pessoa jurdica para elaborar o marketing de texto;
entretanto, o Rio de Janeiro no foi eleito como sede dos Jogos Olmpicos de
2004 e a sociedade acabou no pagando pelo servio contratado. Como a
sociedade simples foi dissolvida sem o pagamento do credor, a prestadora de
servios pediu a desconsiderao da personalidade jurdica para os scios
responderem pelo pagamento da obrigao. Entretanto, o STJ entendeu que
no precisava haver a aplicao da teoria da desconsiderao a este caso,
pois os scios de uma sociedade simples tm responsa-bilidade ilimitada.
Informativo 468/STJ
RESPONSABILIDADE.
SCIOS.
SOCIEDADE
SIMPLES.
NEGCIO
JURDICO. PROVA TESTEMUNHAL. In casu, a sociedade empresria

recorrida ajuizou, na origem, ao de cobrana e ressarcimento em desfavor
das recorrentes sob a alegao de que o contrato de prestao de servios
celebrado com a sociedade civil da qual elas eram scias extinta pelo decurso
do prazo no foi cumprido. Esse contrato previa a elaborao pela recorrida do
marketing do texto que seria entregue ao comit olmpico quando da
apresentao da candidatura de cidade brasileira para sediar os jogos

olmpicos de 2004. Nos recursos especiais, as scias sustentaram, entre outras

questes, sua ilegitimidade passiva ad causam, a irregularidade da
desconsiderao da personalidade jurdica e a impossibilidade de se
comprovar a prestao do servio por prova exclusivamente testemunhal.
Nesse contexto, a Turma negou-lhes provimento por entender que, nas
sociedades cuja responsabilidade dos scios ilimitada como na hiptese, em
que se trata de sociedade simples , uma vez exaurido o patrimnio da pessoa
jurdica, no necessrio desconsiderar sua personalidade para que se
atinjam os bens dos scios, conforme o art. 1.023 do CC/2002, o que evidencia
a legitimidade das recorrentes para figurar na demanda. Ressaltou-se ainda
que a vedao para utilizar prova exclusivamente testemunhal descrita nos
arts. 401 do CPC e 227 do CC/2002 restringe-se demonstrao da existncia
do negcio jurdico em si, no alcanando a verificao dos fatos e
circunstncias atinentes ao contrato. Precedente citado: EREsp 263.387-PE,
DJ 17/3/2003. (REsp 895.792-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino,
XL CONCURSO DA MAGISTRATURA TJRJ 2 QUESTO: Como

compatibilizar, na sociedade simples, as disposies dos artigos 997, VIII, e
1023, do Cdigo Civil, relativamente responsabilidade dos scios?
Na opinio do professor, o melhor entendimento a respeito desta questo o
do Tavares Borba. Ele parte da premissa que os arts. 997, VIII e 1023 do
Cdigo Civil so contraditrios, no possvel harmoniza-los. Ento, se os
scios escolherem no ter subsidiariedade, afasta-se a aplicao do art.
1023/CC. O art. 1023 somente seria aplicado quando houvesse, no contrato
social, a previso da responsabilidade subsidiria dos scios. Como
provalvelmente os scios vo escolher no ter responsabilidade subsidiria,
ento a responsabilidade dos scios ficaria limitada.
Liquidao da quota do scio devedor (art. 1026/CC)

Se o scio de uma sociedade simples faz uma dvida particular, no tem

qualquer outro bem sem ser as cotas da sociedade e acaba no pagando a sua
dvida, de acordo com o caput do art. 1026/CC, o credor pode postular a
penhora das cotas.
Penhora de cotas no se confunde com a liquidao de cotas. A penhora de
cotas somente vai incidir sobre os fundos lquidos (parte patrimonial) que as
cotas representam. A cota representa para o scio um direito pessoal, que se
identifica no direito de ser scio, no voto, na fiscalizao, e um direito
patrimonial, que se identifica nos lucros, na partilha. Assim sendo, quando se
fala em penhora de cotas, apenas a parte patrimonial da cota atingida, o seu
titular no deixa de ser scio.
Art. 1.026 - O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros
bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos
lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao.
Pargrafo nico - Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma
do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at
noventa dias aps aquela liquidao.
Mas a penhora de cotas pode ser ineficaz, se no no houver fundos lquidos,
no tiver distribuio de lucros na sociedade. Nesse caso, o credor pode ento
pedir o leilo das cotas. Se aparecer um terceiro interessado e fizer a
arrematao dessas cotas, o terceiro entrar na sociedade. O prprio credor
tambm pode adjudicar essas cotas. Entretanto, normalmente, o leilo de cotas
frustado.
Nesse caso, o credor pode requerer a liquidao das cotas, ou seja, o credor
particular do scio pode pedir a sua expulso da sociedade. Quando o scio
expulso da sociedade, deve haver uma apurao de haveres para determinar
quanto vale a participao daquele scio. Aps a apurao desse valor, ele
deve ser entregue em dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo para

pagamento do credor. Portanto, agora houve um prejuzo para a prpria

sociedade, pois ela que vai pagar o valor apurado.
Enunciado 386 da IV Jornada de Direito Civil do CJF: Na apurao dos
haveres do scio, por conseqncia da liquidao de suas quotas na
sociedade para pagamento ao seu credor (art. 1.026, pargrafo nico), no
devem ser consideradas eventuais disposies contratuais restritivas
determinao de seu valor.
Enunciado 387 da IV Jornada de Direito Civil do CJF: A opo entre fazer a
execuo recair sobre o que ao scio couber no lucro da sociedade, ou na
parte que lhe tocar em dissoluo, orienta-se pelos princpios da menor
onerosidade e da funo social da empresa.
De acordo com o art. 620/CPC, quando por vrios meios o credor puder
promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso
para o devedor.
Enunciado 388 da IV Jornada de Direito Civil do CJF: O disposto no art. 1.026
do Cdigo Civil no exclui a possibilidade de o credor fazer recair a execuo
sobre os direitos patrimoniais da quota de participao que o devedor possui
no capital da sociedade.
Enunciado 389 da IV da Jornada de Direito Civil do CJF: Quando se tratar de
scio de servio, no poder haver penhora das verbas descritas no art. 1026,
se de carter alimentar.
Situao do cnjuge na separao (art. 1027/CC)

Se um scio casado em regime de comunho total de bens, qual direito o
cnjuge do scio possui no caso de separao? Ele no pode entrar na
sociedade e nem tem o direito de exigir metade do valor da cota do scio
atravs de sua liquidao imediata. De acordo com o art. 1027/CC, o cnjuge

que se separou do scio tem direito de concorrer diviso perodica dos

lucros, at que se liquide a sociedade simples. Portanto, ele ir ter participao
proporcional nos lucros at que a sociedade simples seja dissolvida.
Art. 1.027 - Os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge do que se
separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que lhes
couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos lucros, at
que se liquide a sociedade.
Morte do scio (art. 1028/CC)

Em regra, no caso de morte do scio, a sociedade simples continua e a cota do
scio falecido liquidada. Haver, ento, uma apurao de haveres para
identificar o valor dessa cota e esse valor ser entregue ao juzo do inventrio.
Portanto, em regra, os herdeiros do scio falecido no entram na sociedade,
mas apenas recebem a parte patrimonial que a cota representa.
Art. 1.028 - No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, salvo:
I - se o contrato dispuser diferentemente;
II - se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade;
III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio
falecido.
Entretanto, no ir acontecer a liquidao da cota, se o contrato social dispuser
diferentemente. Se o contrato prever que o herdeiro do falecido assumir a
condio de scio, no se aplica a regra do caput do art. 1028/CC. Haver a
substituio imediata aps a morte do scio pelo seu herdeiro (princpio da
saisine); a sociedade sequer chega a ficar unipessoal. Pode haver condomnio
da cota entre os herdeiros, mas apenas um deles poder ser scio, ser o
representante desse condomnio.

Mas pode acontecer tambm dos scios remanescentes optarem por dissolver
a sociedade. Nesse caso, o herdeiro do scio falecido no entra na sociedade
e ocorre a dissoluo da sociedade.
E pode acontecer tambm do contrato social nada falar a respeito do herdeiro
se tornar scio. Em princpio, ele receberia apenas a parte patrimonial que a
cota representa. Entretanto, mesmo no havendo previso no contrato, nada
impede a realizao de um acordo entre os scios e o herdeiro para regular a
substituio do scio falecido.

1) VUNESP 2011 TJ-SP Juiz
Nas sociedades simples, correto afirmar que:
A) todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, excludo do benefcio de ordem referente execuo em primeiro
lugar dos bens sociais aquele que contratou pela sociedade. (art. 990/CC)
B) o scio sempre participa dos lucros e das perdas na proporo das
respectivas quotas. (art. 1007/CC)
C) os poderes do scio investido na administrao por clusula do contrato
social podem ser revogados, a qualquer tempo, por meio de ato separado,
desde que subscrito pela maioria dos scios. (art. 1019/CC)
D) a administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete
separadamente a cada um dos scios. (art. 1013/CC)
E) anulvel a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar
dos lucros e das perdas. (art. 1008/CC)
2) VUNESP 2009 TJ-SP Juiz
Na sociedade simples:
A) as obrigaes dos scios terminam quando a sociedade tornar-se inativa.
(art. 1001/CC)

B) as modificaes do contrato social que tenham por objeto a denominao, o

objeto, a sede e o prazo da sociedade podem ser decididas por maioria
absoluta de votos. (art. 999/CC)
C) nos 60 (sessenta) dias subsequentes sua constituio, a sociedade
dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas
Jurdicas do local de sua sede. (art. 998/CC)
D) a administrao poder ser exercida por pessoa nomeada por instrumento
em separado, averbado margem da inscrio da sociedade.
3) Prova Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
Maria e Joo casam-se sob o regime de comunho parcial em 2004. Em 2006,
Maria constitui uma sociedade empresria por cotas de responsabilidade
limitada com Carla para explorar um restaurante. Nesta sociedade, cada uma
das scias titular de cotas representativas de 50% do capital social. Em 2007,
Maria e Joo separam-se litigiosamente. Por ocasio da partilha dos bens,
Joo, com base no art. 1.660, inciso I, do Cdigo Civil indica tais cotas como
passveis de partilha, vindicando a metade das mesmas (25% do total do
capital social) e seu conseqente ingresso na sociedade. No h outros bens
do casal ou pessoais de cada um dos ex-cnjuges. vivel o pleito de Joo?
Qual a soluo adequada para o caso?
A regra que deve ser aplicada ao caso em questo o art. 1027/CC, que
determina que o cnjuge do que se separou judicialmente no pode exigir
desde logo a parte que lhe couber na quota social, mas concorrer diviso
peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade. Assim sendo, Joo no
scio, no pode pleitear o seu ingresso na sociedade e nem pedir a liquidao
das cotas.

SOCIEDADE LIMITADA
A responsabilidade dos scios na sociedade limitada est prevista no art.
1052/CC. De acordo com esse dispositivo, a responsabilidade dos scios
limitada ao que cada um contribuiu para a formao do capital social, ou seja,
ao valor de suas cotas, sendo que todos os scios so solidrios pela
integralizao do capital social.
Art. 1.052 - Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio
restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente
pela integralizao do capital social.
Por exemplo, se um dos scios de uma limitada no integralizou o valor de
suas cotas, deixando o capital social aberto em 20%, ser que o credor de uma
nota promissria emitida pela sociedade pode cobr-la dos scios? No, pois
os scios no so solidrios com a sociedade pelo pagamento das obrigaes
sociais. O credor no pode exigir a nota promissria dos scios, mas sim a
Quando um scio subscreve cotas, ele se obriga a integraliz-las perante a
sociedade. Por isso, a sociedade limitada pode cobrar a integralizao do
capital social do scio remisso. Mas o credor da sociedade pode exigir a
integralizao do capital social de qualquer um dos scios. Quando o capital for
integralizado, vai entrar dinheiro no ativo da sociedade, que ento poder ser
penhorado pelo credor.


SOCIEDADE LIMITADA (cont.)
O art. 1052/CC prev a responsabilidade dos scios na sociedade limitada:
restrita ao valor de suas cotas (perante a sociedade) e solidria pela
integralizao do capital social (perante terceiros). Entretanto, existem algumas
excees regra do art. 1052/CC.
1) O art. 1080/CC estabelece um cenrio em que o scio da sociedade limitada
ter responsabilidade ilimitada: quando ele participar de deliberao infringente
a lei ou ao contrato social.
Art. 1.080 - As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam
ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
2) O 1 do art. 1055/CC determina que todos os scios da sociedade limitada
respondem solidariamente (perante terceiros) pela exata estimao dos bens
conferidos ao capital social. Se um dos scios da limitada integralizou o capital
social com bens, mas no houve uma correta estimao desses bens
transferidos sociedade, esse scio no responde sozinho, mas todos os
scios respondem solidariamente pela correta estimao dos bens transferidos
ao capital social.
Art. 1.055, 1 - Pela exata estimao de bens conferidos ao capital
social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco
anos da data do registro da sociedade.
3) O art. 1059/CC prev que todos os scios sero responsveis a fazer
devoluo das quantias que tenham retirado da sociedade, ainda que
autorizados pelo contrato, sempre que isso se der em prejuzo do capital social,
mesmo ele j tendo sido todo integralizado. Essa regra visa proteger a
intangibilidade do capital social, mas a doutrina defende que o pro labore
(quantia paga ao scio que trabalha) est excluda dessa regra.

Art. 1.059 - Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das

quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato,
quando tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital.
4) O art. 50/CC estabelece que o juiz pode aplicar a desconsiderao da
personalidade jurdica, no importando se o capital social est ou no
integralizado.
Art. 50 - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores
ou scios da pessoa jurdica.
5) Por fora do art. 448/CLT, o scio responde pelas dvidas trabalhistas da
sociedade, independentemente do capital social estar ou no integralizado
(teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica).
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa
no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
6) O art. 135/CTN estabelece que o scio ser responsabilizado por dvida
tributria da sociedade quando praticar ato com excesso de poderes ou
infrao de lei ou contrato social. Deve estar configurada e provada uma
dessas hipteses para que o scio possa ser responsabilizado pessoalmente
por dvida tributria da sociedade.
Art.
135
So
pessoalmente
responsveis
pelos
crditos
correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados

com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de
direito privado.

Existe
mais
uma
hiptese,
no
prevista
no
CTN,
que
autoriza
responsabilizao do scio por dvida tributria da sociedade: dissoluo

irregular da sociedade. A Smula 435/STJ prev que presume-se dissolvida
irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem
comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da
execuo fiscal para o scio-gerente. Portanto, haver uma presuno relativa
de dissoluo irregular da sociedade quando o oficial de justia for cit-la e
constatar que ela no funciona mais em sua sede, o que autoriza o
redirecionamento da execuo fiscal para o scio.
A Smula 430/STJ prev que o inadimplemento da obrigao tributria pela
sociedade no gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.
Esse entendimento foi firmado em 2006 no RESp 717.717/SP. Antes do
julgamento desse RESp, o STJ entendia que o simples fato de deixar de pagar
o tributo era uma ato que violava a lei, o que poderia causar o
redirecionamento da execuo fiscal para o scio.
O art. 135, III/CTN e as duas smulas do STJ se referem ao scio-gerente,
tambm conhecido como scio-administrador, segundo a terminologia do
CC/2002. Por isso, no Informativo 493, o STJ firmou entendimento que no
qualquer scio que pode vir a ser responsabilizado por dvida tributria da
sociedade, mas apenas aquele scio que tinha poder de gesto poca do
fato gerador.
Informativo 493/STJ
EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO. SCIO NO GERENTE.
QUALIFICAO JURDICA DOS FATOS. A Turma reiterou o entendimento do
STJ sobre a hiptese de redirecionamento da execuo fiscal contra sciogerente, que depende de comprovao de conduta com excesso de mandato
ou infringncia da lei, contrato social ou estatuto, no bastando a simples
inadimplncia
no
recolhimento
de
tributos.
Ademais,
para
haver
redirecionamento na hiptese de dissoluo irregular da sociedade, exige-se a

permanncia do scio na administrao no momento da irregularidade. No

caso, o ex-scio no exerceu nenhuma atividade de gerncia na sociedade e
foi excludo desta antes da dissoluo irregular, razo pela qual no possvel
o redirecionamento da execuo fiscal contra ele. Para decidir a questo, o
Min. Relator afastou o bice do enunciado da Sm. n. 7/STJ com base na
possibilidade de o STJ analisar a qualificao jurdica dos fatos quando errnea
a interpretao ou a capitulao destes, hipteses em que consequentemente
haver aplicao incorreta da lei. Precedentes citados: REsp 1.035.260-RS,
DJe 13/5/2009; AgRg no Ag 1.005.938-RS, DJe 12/4/2010, e EAg 1.105.993RJ, DJe 1/2/2011. (AgRg no REsp 1.279.422-SP, Rel. Min. Humberto Martins,
Muitaz vezes, a Fazenda Pblica, ao constituir o crdito tributrio, coloca o
nome da pessoa jurdica e o nome do scio na certido de dvida ativa (CDA).
Quando o nome do scio consta na CDA, h uma presuno em favor da
Fazenda Pblica de que esse scio tinha poder de gesto poca do fato
gerador. Haver, ento, uma inverso do nus da prova em favor da Fazenda
Pblica, pois cabe ao scio provar que no tinha poder de gesto poca do
fato gerador. Isso ocorre porque a legitimidade e a certeza so atributos da
CDA.
Nesse caso, como o scio poder ento se defender do ponto de vista
processual? A Lei 6.830/1980 (Lei de Execuo Fiscal) prev que a defesa, a
princpio, tem que ser feita atravs de embargos, salvo algumas hipteses
previstas no art. 38 da LEF. O problema que para interpor embargos,
necessrio garantir o juzo, razo pela qual o scio acaba optando pela
exceo de pr-executividade. Entretanto, o STJ entende que, em regra, no
cabe exceo de pr-executividade nesse caso, pois ela cabvel quando
atendidos dois requisitos: a matria discutida ser questo de ordem pblica e
no haver necessidade de dilao probatria.
O primeiro requisito da exceo de pr-executividade est presente, pois
quando o scio afirma no ter legitimidade para integrar o polo passivo, ele
est discutindo uma condio da ao, que por si s uma questo de ordem

pblica. O problema o segundo requisito da exceo de pr-executividade,

pois como no admitida dilao probatria, a ilegitimidade do scio deve ser
uma questo que possa ser conhecida de plano.
Assim sendo, difcill admitir exceo de pr-executividade quando a Fazenda
Pblica incluiu o nome do scio na CDA, pois, nesse caso, h uma presuno
em favor da Fazenda Pblica de que aquele scio tinha poder de gesto
poca do fato gerador e para o scio desfazer essa presuno, a princpio,
seria necessrio haver dilao probatria.
Portanto, em regra geral, a jurisprudncia do STJ (Informativo 391) no
autoriza exceo de pr-executividade, pois seria necessrio haver dilao
probatria. E o fato do nome do scio estar includo na CDA torna muito difcil
admitir a exceo de pr-executividade. Entretanto, isso no afasta
completamente
hiptese
de
admissibilidade
de
exceo
de
pr-
executividade, pois existem casos em que o scio, mesmo com o nome na

CDA, pode apresentar uma prova de plano, confirmando a tese que ele no
tinha poder de gesto poca do fato gerador.
Informativo 391/STJ
RECURSO
REPETITIVO.
EXCEO.
PR-EXECUTIVIDADE.
SCIO.
GERENTE. CDA. Foi discutido o cabimento da exceo de pr-executividade

com o fim de excluir o scio que consta da CDA do polo passivo da execuo
fiscal movida contra a sociedade empresarial. Quanto a isso, certo que a
exceo de pr-executividade cabvel quando atendidos dois requisitos, um
de ordem material e outro formal: a matria ser suscetvel de conhecimento de
ofcio pelo juiz e no haver necessidade de dilao probatria. Na hiptese,
atendido o primeiro requisito, de ordem material, pois a legitimidade da parte
tema passvel de conhecimento de ofcio. Porm, quanto ao requisito de ordem
formal, a Seo j decidiu (inclusive em anterior recurso repetitivo) que a
presuno de legitimidade da CDA impe ao executado que figura no ttulo o
nus de demonstrar que inexiste sua responsabilidade, o que demanda prova,
a inviabilizar o manejo da referida exceo. Correto seria promover a
demonstrao no mbito de embargos execuo. Dessarte, esse

entendimento
foi
reafirmado
pela
Seo
no
julgamento
de
recurso
representativo de controvrsia ora em comento (art. 543-C do CPC e

Resoluo n. 8/2008 do STJ). Precedentes citados: REsp 1.104.900-ES, DJ
17/2/2009; EREsp 702.232-RS, DJ 26/9/2005; REsp 900.371-SP, DJ 2/6/2008;
REsp 750.581-RJ, DJ 7/11/2005; AgRg no REsp 987.231-SP, DJ 26/2/2009;
AgRg no REsp 778.467-SP, DJe 6/2/2009; AgRg no Ag 1.060.318-SC, DJ
17/12/2008, e AgRg no REsp 1.049.954-MG, DJ 27/8/2008. (REsp 1.110.925SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 22/4/2009).
MOVIMENTAO DOS SCIOS

A movimentao dos scios na sociedade limitada pode se dar de trs
maneiras: cesso de cotas, direito de retirada e excluso de scios.
- CESSO DE COTAS: o contrato social tem ampla liberdade para disciplinar a
questo de cesso de cotas. O contrato social pode afirmar que livre a
cesso de cotas ou proibi-la. O contrato social tambm pode prever um direito
de preferncia aos scios da sociedade, ou seja, quando for realizar a cesso
de cotas, deve-se oferecer primeiro as cotas, em igualdade de condies, a
quem j scio.
O art. 5, XX da CRFB determina que ningum pode ser compelido a ficar
associado. Ento, como ser compatibilizado esse preceito constitucional se o
contrato social proibir a cesso de cotas? No ser possvel realizar a cesso
de cotas, mas o scio poder exercer o direito de retirada, nos termos do art.
1077/CC. Ao exercer o direito de retirada, o scio comunica que deseja se
retirar da sociedade e, aps uma apurao de haveres, a sociedade paga o
reembolso das suas cotas. Portanto, podemos afirmar que a cesso de cotas e
o direito de retirada so hipteses de sada voluntria do scio da sociedade
Na omisso do contrato social, e apenas nessa hiptese, aplica-se o caput do
art. 1057/CC. De acordo com esse dispositivo, se o scio pretende ceder as
cotas para quem j scio, essa cesso livre, no precisa da anuncia dos

demais scios. Entretanto, se o scio for ceder as cotas para um terceiro

estranho da sociedade, essa cesso somente pode acontecer se no houver
oposio de mais de 25% (1/4) do capital social, ou seja, se houver autorizao
de 75% (3/4) do capital social.
Art. 1.057 - Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total
ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia
dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de
um quarto do capital social.
Pargrafo nico - A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros,
inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da
averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes.
O nico do art. 1057/CC ser aplicado sempre. Apenas o caput do art.
1057/CC que aplicado na omisso do contrato social. Segundo o nico do
art. 1057/CC, a cesso de cotas somente ter eficcia em relao prpria
sociedade e a terceiros, inclusive para fins do nico do art. 1003/CC, se for
feita a sua averbao na Junta Comercial. Enquanto no for feita a averbao
da cesso de cotas na Junta Comercial, ela no tem eficcia erga omnes e o
prazo de 2 anos previsto no nico do art. 1003/CC no comea a ser
contado.
O nico do art. 1003/CC estabelece que, at dois anos depois de averbada a
cesso de cotas, responde o cedente solidariamente com o cessionrio,
perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio
(remisso para o art. 1052/CC). O scio tem responsabilidade solidria no
pelas dvidas da sociedade, mas sim pela integralizao do capital social.
Assim sendo, mesmo depois de ceder as cotas, o ex-scio continua tendo a
responsabilidade prevista no art. 1052/CC.
Art. 1.003 - A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente
modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios,
no ter eficcia quanto a estes e sociedade.

Pargrafo nico - At dois anos depois de averbada a modificao do

contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a
sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
Por exemplo, as cotas do scio que realizou a cesso estavam integralizadas,
mas as cotas do outro scio no estavam, o que significa dizer que capital
social no estava todo integralizado. De acordo com o nico do art. 1003/CC,
o cedente e o cessionrio so solidariamente responsveis pela integralizao
do capital social pelo prazo de dois anos contados da averbao da cesso de
cotas na Junta Comercial. Ento, durante esse prazo, mesmo no sendo mais
scio da sociedade, o cedente pode vir a ser responsabilizado pela
Segundo o professor, na prtica, o nico do art. 1003/CC pode ser oposto
contra credores negociais (obrigaes civis e comerciais), mas no contra
credores no negociais (obrigaes trabalhistas, tributrias e consumeristas).
H uma tendncia no Judicirio brasileiro em responsabilizar o scio que cedeu
as cotas pelas obrigaes que tinha como scio, mesmo aps o prazo de 2
anos, nas relaes trabalhistas, tributrias e consumeristas. Na justia do
trabalho, no importa se o scio saiu da sociedade h 10 anos, mas sim se ele
integrava a sociedade quando o reclamante foi empregado dela.

MOVIMENTAO DOS SCIOS (CONT.)

- DIREITO DE RETIRADA/RECESSO (art. 1077/CC): trata-se de uma forma de

sada voluntria do scio da sociedade. Existem apenas duas possibilidades
para o scio exercer o direito de retirada: i) mudana do contrato social; e ii)
reorganizao societria (fuso, incorporao, ciso). No prazo mximo de 30
dias aps a reunio ou assemblia, o scio que dissentiu deve comunicar a sua
retirada. O direito de retirada um direito potestativo, ento esse prazo de 30
dias decadencial. No momento da sada da sociedade, o scio faz jus ao
pagamento de reembolso das suas cotas, que ser calculado atravs de um
balano especialmente levantado data da sada do scio, nos termos do art.
1031/CC.
Art. 1.077 - Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade,
incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o
direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio,
aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no
art. 1.031.
Art. 1.031 - Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um
scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente
realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com
base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo,
verificada em balano especialmente levantado.
1 - O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os
demais scios suprirem o valor da quota.
2 - A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias,
a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em
contrrio.
Qualquer modificao do contrato social que autoriza o scio que dissentiu a
exercer o direito de retirada? Ou tem que ser uma mudana importante,
substancial, como, por exemplo, a mudana do objeto social (ex.: antes
explorava um restaurante e passa a explorar uma papelaria)? No caso de

modificao substancial do contrato social, no h dvida que o scio pode

exercer o direito de retirada.
H uma corrente doutrinria (Modesto Carvalhosa) que defende que a
modificao do contrato social, que autoriza o scio que dissentiu a exercer o
direito de retirada, deve ser substancial, tem que ser uma mudana realmente
qualitativa, relevante, pois se o scio puder exercer o direito de retirada em
qualquer cenrio, isso pode acabar onerando muito a sociedade, j que ela
que paga os haveres do scio por conta do exerccio do seu direito de retirada.
Mas h uma outra corrente doutrinria (Rachel Sztajn) que entende que
qualquer mudana, como, por exemplo, a mudana do endereo da sede da
sociedade, pode dar ensejo ao exerccio do direito de retirada pelo scio. Se o
legislador no exigiu que a alterao do contrato social fosse substancial, no
cabe ao intrprete da lei fazer tal exigncia.
O professor entende ser melhor a primeira corrente, que, inclusive, a corrente
majoritria. Mas cabe registrar que a alterao da sede da sociedade nem
sempre ser irrelevante; ela pode ser considerada relevante, por exemplo,
quando houver mudana da sede do Rio de Janeiro para o interior do Cear,
pois isso pode invibializar a participao do scio na sociedade.
Quando h uma fuso, incorporao ou ciso, deve ser realizada uma
assemblia para decidir a respeito da reorganizao societria. Nesse caso,
no h dvida que o scio que dissentiu pode exercer o direito de retirada,
comunicando dentro do prazo de 30 dias subsequentes assemblia.
Mas e se ao realizar o clculo do pagamento dos haveres desse scio que
deseja exercer o direito de retirada, a sociedade percebe que isso pode
determinar a sua quebra, compromoter a sua prpria existncia? Nesse caso,
deve-se aplicar a regra do 3 do art. 137 da Lei 6.404/1976: pode haver a
convocao de uma segunda assemblia para deliberar se o resultado da
primeira assemblia ser mantido ou reconsiderado. Se o resultado da primeira
assemblia for ratificado, haver, ento, o pagamento dos haveres do scio
que dissentiu. Entretanto, se houver a reconsiderao do resultado da primeira

assemblia, o motivo que autorizava o direito de retirada no existe mais, ento

aquele scio no poder mais exercer o direito de retirada. Por fim, cabe
registrar que, como o 3 do art. 137 da LSA uma regra que objetiva
preservar a empresa, este dispositivo sempre aplicvel sociedade limitada,
seja ela regida ou no supletivamente pelas normas da sociedade annima.
Art. 137 - A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do
art. 136 d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia,
mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45), observadas as
seguintes normas:
IV - o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de
30 (trinta) dias contado da publicao da ata da assemblia-geral;
V - o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art.
136, 1) ser contado da publicao da respectiva ata;
VI - o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a
observncia do disposto no 3 e, se for o caso, da ratificao da
deliberao pela assemblia-geral.
3 - Nos 10 (dez) dias subseqentes ao trmino do prazo de que tratam
os incisos IV e V do caput deste artigo, conforme o caso, contado da
publicao da ata da assemblia-geral ou da assemblia especial que
ratificar a deliberao, facultado aos rgos da administrao convocar
a assemblia-geral para ratificar ou reconsiderar a deliberao, se
entenderem que o pagamento do preo do reembolso das aes aos
acionistas dissidentes que exerceram o direito de retirada por em risco a
estabilidade financeira da empresa.
E ser que o scio pode exercer o direito de retirada no caso de quebra da
affectio societatis? A jurisprudncia e a doutrina majoritrias admitem sim o
exerccio do direito de retirada no caso de quebra da affectio societatis.
Entretanto, esta questo no um consenso unnime entre os doutrinadores.
A corrente doutrinria majoritria (Srgio Campinho, Fabio Ulhoa Coelho)
autoriza o direito de retirada pela quebra da affectio societatis com base no art.

1029/CC. Assim sendo, se a sociedade tiver sido contratada por prazo

indeterminado, o scio pode exercer o direito de retirada com uma simples
notificao, assinalando um prazo de 60 dias. Portanto, no caso em que
sociedade tiver sido contratada por prazo indeterminado, basta a notificao
para o scio exercer o direito de retirada, no precisa provar a quebra da
affectio societatis em juzo.
Entretanto, se a sociedade tiver sido contratada por prazo determinado, a
princpio, o scio no pode exercer o direito de retirada, salvo autorizao
judicial, provada a justa causa. Portanto, no caso em que a sociedade tiver sido
contratada por prazo determinado, o scio deve provar a quebra da affectio
societatis (violao por parte dos scios do dever de lealdade, de fidcia ou de
colaborao) em juzo para poder exercer o direito de retirada. Na realidade, a
quebra da affectio societatis uma consequncia do descumprimento dos
deveres dos scios. Ento, para o scio poder exercer o direito de retirada da
sociedade contratada por tempo determinado, no basta apenas alegar a
consequncia (quebra da affectio societatis), mas sim provar o fato que causou
a quebra (violao dos deveres dos scios).
Art. 1.029 - Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio
pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante
notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta
dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.
Pargrafo nico - Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os
demais scios optar pela dissoluo da sociedade.
A corrente doutrinria minoritria (Alfredo de Assis Gonalves Neto) defende
que no existe a possibilidade de exerccio do direito de retirada na sociedade
limitada por quebra da affectio societatis. O legislador disciplinou o tema direito
de retirada do scio de forma exaustiva no art. 1077/CC. Dessa maneira, o
direito de retirada somente pode ser exercido nos termos do referido dipositivo,
que no contempla a hiptese do direito de retirada por quebra da affectio
societatis. Alm disso, o art. 1029/CC no pode ser aplicado sociedade

limitada, pois este artigo est no captulo da sociedade simples. O art. 5, XX

da CRFB determina que ningum poder ser compelido a permanecer
associado; entretanto, essa corrente minoritria entende este dispositivo
constitucional diz respeito apenas s associaes civis, no abrange as
sociedades.
O STJ entende que o clculo do pagamento dos haveres do scio que exerce o
direito de retirada ou excludo da sociedade deve levar em considerao o
valor do fundo empresarial, tambm chamado de estabelecimento empresarial,
independentemente da sociedade apresentar resultado positivo ou negativo
(lucros ou perdas).
Informativo 485/STJ
DISSOLUO. SOCIEDADE. INCLUSO. FUNDO DE COMRCIO. A Turma
reiterou o entendimento de que o fundo de comrcio tambm chamado de
estabelecimento empresarial (art. 1.142 do CC/2002) integra o patrimnio da
sociedade e, por isso, deve ser considerado na apurao de haveres do scio
minoritrio excludo de sociedade limitada. O fundo de comrcio o conjunto
de bens materiais (imveis, bens, equipamentos, utenslios etc) e imateriais
(marcas registradas, invenes patenteadas etc), utilizados por empresrio
individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade empresarial.
O fato de a sociedade ter apresentado resultados negativos nos anos
anteriores excluso do scio no significa que ela no tenha fundo de
comrcio. Precedentes citados: REsp 52.094-SP, DJ 21/8/2000; REsp 271.930SP, DJ 25/3/2002; REsp 564.711-RS, DJ 20/3/2006, e REsp 130.617-AM, DJ
14/11/2005. (REsp 907.014-MS, Rel. Min. Antnio Carlos Ferreira, julgado em
11/10/2011).
EXCLUSO DOS SCIOS

Existem trs modalidades de excluso dos scios na sociedade limitada: 1)
excluso de pleno direito; 2) excluso judicial; e 3) excluso extrajudicial.

- EXCLUSO DE PLENO DIREITO

Um scio pode ser excludo da sociedade de pleno direito se ocorrer uma
dessas duas hipteses, previstas no nico do art. 1030/CC: 1) falncia do
scio; ou 2) aplicao do nico do art. 1026 do Cdigo Civil, isto , o credor
particular do scio pedir a sua excluso. Nessas duas hipteses, o scio ser
excludo independentemente da vontade dos outros scios.
Art. 1.030, pargrafo nico - Ser de pleno direito excludo da sociedade
o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos
termos do pargrafo nico do art. 1.026.
O scio falido automaticamente excludo da sociedade. Isso ocorre, por
exemplo, quando um dos scios da sociedade limitada era uma SA, que
acabou tendo a sua falncia decretada. O valor dos haveres do scio excludo
ser entregue para a massa falida ( nico do art. 1030 do Cdigo Civil c/c art.
123 da Lei 11.101/2005).
Art. 123 - Se o falido fizer parte de alguma sociedade como scio
comanditrio ou cotista, para a massa falida entraro somente os haveres
que na sociedade ele possuir e forem apurados na forma estabelecida no
contrato ou estatuto social.
1 - Se o contrato ou o estatuto social nada disciplinar a respeito, a
apurao far-se- judicialmente, salvo se, por lei, pelo contrato ou
estatuto, a sociedade tiver de liquidar-se, caso em que os haveres do
falido, somente aps o pagamento de todo o passivo da sociedade,
entraro para a massa falida.
2 - Nos casos de condomnio indivisvel de que participe o falido, o
bem ser vendido e deduzir-se- do valor arrecadado o que for devido
aos demais condminos, facultada a estes a compra da quota-parte do
falido nos termos da melhor proposta obtida.

A regra de que o scio falido tem que ser excludo de pleno direito da
sociedade somente vale se ele participar de uma sociedade regida pelo Cdigo
Civil. Quando se tratar de uma sociedade regida pela Lei 6.404/1976, no
haver excluso de pleno direito do scio por conta de sua falncia; nesse
caso, haver apenas a substituio do falido pela massa falida e arrecadao
das aes pelo administrador.
O nico do art. 1026 do Cdigo Civil trata da liquidao da cota. Por exemplo,
se um dos scios de uma sociedade limitada faz uma dvida particular com o
credor X, mas ele no tem qualquer outro bem sem ser as cotas dessa
sociedade e acabou no honrando a sua dvida, o credor X pode pedir a
penhora da cota do scio para pagar a dvida. A penhora da cota atinge apenas
os fundos patrimoniais, ento se no houver lucro para ser distribudo, a
penhora ser insuficiente. Nesse caso, o credor X pode requerer o leilo da
cota do scio. Se este tambm acabar sendo frustado, o credor X pode pedir a
liquidao da cota, ou seja, a excluso do scio sa sociedade por uma dvida
particular feita entre eles. Haver necessidade, ento, de uma apurao de
haveres e o valor da dvida deve ser entregue em dinheiro, no prazo de 90
dias, no juzo da execuo.
Art. 1.026, pargrafo nico - Se a sociedade no estiver dissolvida, pode
o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado
na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da
execuo, at noventa dias aps aquela liquidao.
- EXCLUSO EXTRAJUDICIAL

A excluso do scio acontecer independentemente da interveno do Poder

Judicirio em duas hipteses: 1) scio remisso (art. 1058/CC); ou 2) falta grave
(art. 1085/CC).
Art. 1.058 - No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios
podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico,
tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e
devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as
prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas.
O scio remisso aquele que est em mora com a sociedade pela
integralizao das suas cotas. E o que a sociedade pode fazer com o scio
remisso? Primeiro, a sociedade tem que fazer uma chamada de capital, ou
seja, notificar o scio remisso para que ele cumpra a obrigao de integralizar
a sua parte no capital social, dentro do prazo de 30 dias (caput do art.
1004/CC). A sociedade tem que realizar essa notificao, pois o scio remisso
constitudo em mora com a notificao (mora ex personae). Se o scio no
integralizar as suas cotas aps a notificao, a sociedade pode cobrar uma
indenizao pelo dano emergente da mora (caput do art. 1004/CC). Entretanto,
o nico do art. 1004/CC prev que a sociedade pode preferir excluir o scio
remisso, ao invs de cobrar o dano emergente da mora.
Art. 1.004 - Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s
contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de
faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade,
responder perante esta pelo dano emergente da mora.
Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios
preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a
quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o
disposto no 1 do art. 1.031.
Ao invs de cobrar indenizao pelo dano emergente da mora ou exlcuir o
scio, a sociedade pode preferir reduzir a participao da scio remisso quilo

que ele de fato contribuiu. Nesse caso, o que faz com as cotas que no foram
integralizadas? Ou realiza a reduo do capital social, ou se no quiser reduzir
o capital social, algum tem que assumir a integralizao das cotas (outro scio
ou terceiro que porventura ingresse na sociedade).
Existe ainda uma quarta alternativa: a sociedade pode propor um processo de
execuo em face do scio remisso, com base no art. 585, II do CPC.
Art. 585 - So ttulos executivos extrajudiciais:
II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor;
o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o
instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela
Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores;
Um scio tambm pode ser excludo por falta grave aps deliberao dos
demais scios. De acordo com o caput do art. 1085/CC, o qurum exigido para
aprovao da excluso do scio que cometeu falta grave de mais da metade
do capital social (maioria dos scios, representativa de mais da metade do
capital social).
O scio que cometeu a falta grave no participa da deliberao, pois ele tem
interesse direto. Se quem cometeu a falta grave tiver 50% do capital social, ele
no pode ser excludo da sociedade, na forma do art. 1085/CC, pois o qurum
exigido de mais da metade do capital social. Portanto, o art. 1085/CC trata da
excluso do scio minoritrio da sociedade.
Art. 1.085 - Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos
scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que
um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em
virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade,
mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a
excluso por justa causa.

Pargrafo nico - A excluso somente poder ser determinada em

reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o
acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio
do direito de defesa.
O art. 1085/CC exige que o scio excludo esteja pondo em risco a
continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade. Ato de
inegvel gravidade um conceito subjetivo e a lei no define que ato esse.
Portanto, a anlise se o ato ou no de inegvel gravidade deve ser feita luz
do caso concreto (por exemplo, um dos scios age de forma desleal com a
sociedade implementando uma atividade concorrente). comum, na prtica,
inserir no contrato social um rol (exemplificativo) de hipteses que so
consideradas desde logo como falta grave.
Portanto, para o scio minoritrio ser excludo da sociedade com base no art.
1085/CC, ele tem que ter praticado uma falta grave. Se o scio for excludo,
mas no tiver preticado um ato de inegvel gravidade, ele deve ir a juzo
pleitear o seu retorno para a sociedade. Assim sendo, o controle judicial sobre
esse ato de inegvel gravidade somente feito a posteriori e se o scio
excludo propuser uma ao buscando o seu retorno para a sociedade.
O final do caput do art. 1085/CC determina que a excluso do scio somente
pode ocorrer se o contrato social autorizar. Portanto, o scio somente pode ser
excludo por um ato de inegvel gravidade na forma do art. 1085/CC se houver
autorizao no contrato social. Se no houver previso no contrato social, o
scio no pode ser excludo com base no art. 1085/CC; ento, nesse caso, o
scio que cometeu a falta grave somente pode ser excludo pela via judicial.
O nico do art. 1085/CC determina que a excluso do scio somente poder
ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para
esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e
o exerccio do direito de defesa. Nesse caso, a reunio ou assemblia de
scios tem que ser especfica, ou seja, tem que ser convocada especificamente

para deliberar sobre a excluso do scio por falta grave. E tem que ser dada
cincia desta reunio ou assemblia ao acusado, isto , ao scio a quem est
sendo imputada a falta grave.
Essa cincia tem que ser dada em tempo hbil para permitir que o acusado
comparea assemblia ou reunio e exera direito de defesa. Entretanto, a
lei no determina qual o tempo hbil; portanto, devemos trabalhar com o
princpio da razoabilidade e observar o caso concreto para verificar se o
acusado foi cientificado com tempo hbil no apenas para comparecer
assemblia ou reunio, mas tambm para exercer a sua defesa.
A cincia em tempo hbil para o scio a quem est sendo imputada a falta
grave deve ser feita por escrito. A notificao deve dizer clara e objetivamente
qual o fato que est sendo imputado ao scio. A assemblia ou reunio de
scios ser anulada se a notificao no indicar exatamente qual o fato que
est sendo imputado ao scio, pois isso impede o exerccio do direito de
defesa pelo scio (h, inclusive, precedentes do Tribunal de Justia de So
Paulo nesse sentido).
O direito de defesa do scio acusado se desdobra em dois momentos:
apresentao de defesa por escrito e comparecimento assemblia. O scio
no tem obrigao de comparecer assemblia, mas sim o direito de
comparecimento. A defesa do scio pode ser exercida no prprio dia da
assemblia fazendo uso do chamado direito de voz, ou seja, antes de comear
a deliberao, ele tem o direito de se dirigir aos demais scios para fazer a sua
defesa, postulando que eles no votem pela sua excluso.
Na sociedade limitada, as deliberaes so tomadas em assemblia ou reunio
de scios. Entretanto, por fora do 3 do art. 1072/CC, a assemblia ou
reunio pode ser dispensada se todos os scios decidirem por escrito a matria
que seria nela deliberada. Entretanto, essa regra possui uma exceo: a
assemblia ou reunio de scios no pode ser dispensada no caso do nico
do art. 1085/CC, pois se a assemblia ou reunio fosse dispensada nesse
caso, o direito de ampla defesa do scio seria eliminado, o devido processo

legal ficaria comprometido (eficcia horizontal dos direitos e garantias

fundamentais nas relaes privadas).
Art. 1.072 - As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art.
1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto
no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos
casos previstos em lei ou no contrato.
3 - A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos
os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas.

EXCLUSO DOS SCIOS (CONT.)

- EXCLUSO JUDICIAL
Nesse caso, ser proposta uma ao judicial pretendendo a excluso do scio.
Segundo o caput do art. 1030/CC, o scio poder ser excludo judicialmente da
sociedade
em
duas
hipteses:
1)
falta
grave;
ou
2)
incapacidade
superveniente. Essa modalidade de excluso do scio da sociedade depende

de deciso da maioria dos demais scios.
Art. 1.030 - Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico,
pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria
dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes,
ou, ainda, por incapacidade superveniente.
Quando se fala que algum est incapaz, pelo nosso sitema necessrio que
haja uma sentena de interdio. Portanto, na ao judicial para excluir o scio
por incapacidade superveniente deve ser apresentada essa sentena de
interdio.
Quando um scio comete falta grave, ele pode ser excludo pela via
extrajudicial ou judicial. Pela via extrajudicial, deve-se atentar para as
condies do art. 1085/CC. Caso esses requisitos no estejam presentes, a
excluso deve ser feita pela via judicial. possvel haver a excluso do scio
majoritrio, mas ela tem que ser pleiteada em juzo, pois no possvel excluir
com base no art. 1085/CC por causa do qurum.
Quem tem legitimidade para propor a ao judicial de excluso do scio? Tratase de uma questo controvertida. Em regra, quem tem legitimidade ativa a
maioria dos demais scios. A controvrsia est em como essa maioria dos
demais scios vista.
Para a jurisprudncia, maioria dos demais scios contada por cabea, no
leva em considerao quanto cada scio tem do capital social. Assim sendo,

por exemplo, se um scio de uma sociedade que possui seis scios comete
falta grave, pelo menos trs dos demais scios devem assinar a petio inicial
da ao.
Entretanto, para a maioria da doutrina paulista (Jos Marcelo Proena, Marcelo
Adamek), a legitimidade ativa prevista no art. 1030/CC como sendo destinada
maioria dos demais scios no contada por cabea, mas sim uma maioria
lida luz do art. 1010/CC, ou seja, de acordo com o capital que os demais
scios possuem. Assim sendo, por exemplo, se o scio que tem 80% do capital
social de uma sociedade que possui seis scios comete falta grave e dois dos
demais scios possuem 15% do capital social (em um universo de 20%), eles
dois sozinhos podem propor a ao de excluso do scio.
E segundo a doutrina paulista, no so os scios que, formalmente, propem a
ao de excluso, mas sim a sociedade; os scios apenas autorizam a
sociedade a propor a ao. J a jurisprudncia entende que so os prprios
scios que propem a ao. Para o professor, o entendimento da doutrina
paulista melhor, pois faz uma interpretao sistemtica.
Quem tem legitimidade para figurar no polo passivo da ao de excluso do
scio? Certamente o scio que cometeu a falta grave ou se tornou incapaz.
Para a jurisprudrncia, esse scio vai ser acompanhado no polo passivo,
formando um litisconsrcio passivo necessrio, dos demais scios que no
quiseram propor a ao. Eles devem figurar no polo passivo, pois no se pode
obrig-los a litigar e a sentena que determinar a excluso do scio que
cometeu a falta grave deve ser uniforme e produzir efeitos contra todos que
figuram na sociedade. Portanto, os scios que no quiseram propor a ao de
excluso devem figurar no polo passivo, mas no vo sofrer qualquer nus.
De maneira majoritria, a jurisprudncia do STJ sempre foi no sentido de que a
sociedade tambm deveria participar do processo. Se ela no fosse autora da
ao, ela deveria estar no polo passivo, pois o scio excludo tem direito a
receber o reembolso de suas cotas e cabe sociedade realizar o pagamento
desses haveres. Ento se ela no fosse autora da ao, ela deveria figurar no

polo passivo da demanda, para que a sentena tambm tenha eficcia em

relao a ela. Entretanto, a juriprudncia mais recente do STJ (Informativo 483)
decidiu que, se todos os scios fizerem parte do processo, no necessria a
interveno da pessoa jurdica. Cabe registrar que a ideia que predomina no
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro que o processo deve ser extinto se a
sociedade no configurar no polo ativo ou passivo.
Informativo 483/STJ
VIOLAO.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS.
IMPOSSIBILIDADE.
LITISCONSRCIO. EMPRESA. DESNECESSIDADE. Trata-se na origem de

ao de dissoluo parcial de sociedade proposta pelo scio minoritrio contra
os dois outros scios. Estes ofereceram contestao e, na reconveno,
alegaram a prtica de atos irregulares por todos os scios. Houve sucumbncia
recproca, tendo o acrdo proferido nos embargos infringentes restabelecido a
sentena do juiz de primeiro grau que consignou a culpa concorrente de todos
os scios na gesto ruinosa da sociedade comercial. Em recurso especial, o
scio majoritrio alegou a nulidade absoluta da ao de dissoluo parcial, haja
vista a pessoa jurdica, empresa comercial, no ter sido citada para compor o
polo passivo da ao. Quanto a este pedido, o Min. Relator asseverou que h
jurisprudncia cristalizada no STJ quanto desnecessidade da citao da
pessoa jurdica quando todos os seus scios forem citados na ao. Em
relao
ao
pedido
de
violao
dos
princpios
da
razoabilidade
proporcionalidade, naturalmente vagos e imprecisos, a Turma no conheceu do

recurso, entendendo que, somente quando os princpios jurdicos se
apresentam como norma de direito positivo, que se abre espao para o
conhecimento do recurso constitucional fundamentado na violao da lei que
os obriga. O scio minoritrio tambm interps recurso especial aduzindo a
culpa exclusiva dos demais scios na gesto ruinosa na administrao da
empresa, enquanto ele teria sido o nico responsvel pela sua recuperao.
Contudo, para decidir de forma contrria ao acrdo recorrido, seria necessrio
proceder ao reexame do conjunto ftico-probatrio dos autos, o que faz incidir
a Smula 7-STJ. Precedentes citados: AgRg no REsp 751.625-RN, DJe
24/3/2008; REsp 735.207-BA, DJ 7/8/2006, e EREsp 332.650-RJ, DJ 9/6/2003.

(REsp 1.121.530-RN, Rel. originrio Min. Joo Otvio de Noronha, Rel. para
acrdo Min. Marco Buzzi, julgado em 13/9/2011 (art. 52, IV, A do RISTJ)).
Como a maioria dos demais scios ser constatada? necessrio realizar
formalmente antes uma assemblia para propor a ao de excluso do scio?
Para a jurisprudncia, no h necessidade de realizar uma assemblia, basta a
maioria dos demais scios ir a juzo, demonstrando na petio inicial que eles
so a maioria. Entretanto, a doutrina paulista entende que, como a sociedade
que prope a ao de excluso do scio, necessrio realizar previamente
uma assemblia e apresentar na petio inicial a ata desta assemblia com a
autorizao da maioria do capital votante.
ADMINISTRAO DA SOCIEDADE LIMITADA

O art. 1060/CC estabelece que a sociedade limitada administrada por uma ou
mais pessoas, designadas no contrato ou em instrumento separado. Portanto,
o administrador deginado no contrato social ou em instrumento separado.
Entretanto, esse dispositivo no especifica se o administrador pessoa natural
ou jurdica. Ento, ser que uma pessoa jurdica pode administrar uma
sociedade limitada? No h essa discusso em nenhum outro tipo societrio,
pois em qualquer outra sociedade a resposta que pessoa jurdica no pode
ser administradora.
Art. 1.060 - A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas
designadas no contrato social ou em ato separado.
Pargrafo nico - A administrao atribuda no contrato a todos os scios
no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa
qualidade.
A corrente doutrinria predominante (Srgio Campinho) defende que a
sociedade limitada no pode ser administrada por pessoa jurdica, mas apenas
por pessoa natural, com base nos seguintes fundamentos: 1) aplicao do art.

997, VI do Cdigo Civil, que determina que o contrato social deve indicar a
pessoa natural que exercer a administrao; 2) o art. 1062, 2 do Cdigo
Civil dispe que, no termo de posse, o administrador deve indicar o seu estado
civil, o que um indicativo que ele deve ser pessoa natural; 3) a Instruo
Normativa n 98/2003 do DNRC estabelece que o administrador tem que ser
pessoa natural; e 4) o Enunciado 66 da I Jornada de Direito Civil do CJF prev
que a teor do 2 do art. 1062 do Cdigo Civil, o administrador s pode ser
pessoa natural.
Mas h uma outra corrente doutrinria (Ricardo Negro, Paulo Salles de
Toledo) que entende que a sociedade limitada pode ser administrada por
pessoa jurdica, j que o art. 1060/CC prev que a sociedade limitada pode ser
administrada por uma ou mais pessoas, no restringindo a administrao a
pessoa natural ou jurdica. Diante da inexistncia de vedao legal, possvel
admitir a pessoa jurdica como administradora da sociedade limitada. Alm
disso, essa corrente defende que o art. 997, VI/CC no aplicado sociedade
limitada, pois este artigo est no captulo da sociedade simples e o art.
1060/CC uma regra especfica da sociedade limitada. E como deve haver
uma pessoa natural designada pela pessoa jurdica para atuar por ela (a
exemplo do que ocorre com o administrador judicial, que pode ser uma pessoa
jurdica), o estado civil desta pessoa que deve ser indicado no termo de
posse do administrador previsto no art. 1062, 2/CC.
Obs.: Paulo Salles de Toledo defendia, inicialmente, que a sociedade limitada
somente podia ser administrada por pessoa natural, mas ele mudou o seu
entendimento no artigo As sociedades limitadas podem ter Conselho de
Administrao?.
O nico do art. 1060/CC determina que a adminstrao outorgada a todos os
scios no contrato social no se estende quele que ingressar posteriormente
na sociedade. Deve ser feita uma outorga especialmente para esse scio que
ingressou posteriormente na sociedade.

De acordo com o art. 1061/CC, no precisa ser scio para ser administrador de
uma sociedade limitada. A redao deste dispositivo foi alterada pela Lei
12.375/2010 e antigamente dizia que havia necessidade de autorizao do
contrato social para ter um administrador no scio. Entretanto, hoje essa
autorizao no mais necessria. O no scio pode ser administrador na
sociedade limitada, independentemente do contrato social autorizar ou no.
Se o capital social no estiver integralizado, a nomeao de administrador no
scio vai depender da aprovao unnime dos scios. J se o capital social
estiver integralizado, a nomeao de administrador no scio depende da
aprovao de 2/3 dos scios.
Art. 1.061 - A designao de administradores no scios depender de
aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver
integralizado, e de 2/3 (dois teros), no mnimo, aps a integralizao.
Na sociedade limitada, o administrador pode ser designado no contrato social
ou em instrumento separado. No caso de destituio do administrador, faz
diferena ele ter sido nomeado no contrato ou em instrumento separado.
O inciso III do art. 1071/CC determina que a destituio do administrador deve
ser deliberada em uma assemblia ou reunio de scios. E o art. 1076, II/CC
prev que o qurum dessa deliberao deve ser de mais da metade do capital
social. Entretanto, o caput do art. 1076/CC faz um ressalva para o 1 do art.
1063, que estabelece que ser exigido um qurum de, no mnimo, 2/3 do
capital social quando se tratar de administrador scio nomeado no contrato
social. Para os demais casos de destituio do administrador, o qurum exigido
ser de mais da metade do capital social. O contrato social pode aumentar
qualquer qurum previsto em lei, mas nunca diminuir.
Art. 1.071 - Dependem da deliberao dos scios, alm de outras
matrias indicadas na lei ou no contrato:
III - a destituio dos administradores;

Art. 1.076 - Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1 do art. 1.063,

as deliberaes dos scios sero tomadas:
II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos
casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071;
Art. 1.063, 1 - Tratando-se de scio nomeado administrador no
contrato, sua destituio somente se opera pela aprovao de titulares de
quotas correspondentes, no mnimo, a dois teros do capital social, salvo
disposio contratual diversa.
O caput do art. 70 da LC 123/2006 prev que a sociedade limitada enquadrada
como microempresa (receita bruta anual igual ou inferior a 360 mil reais anual
de at 300 mil reais) ou empresa de pequeno porte (receita bruta anula
superior a 360 mil e igual ou inferior a 3 milhes e 600 mil reais) no precisa
realizar assemblia de scios. Portanto, nesse caso, a deciso de destituir o
adminstrador pode ser tomada pelo scio majoritrio. Entretanto, segundo 1
do art. 70 da LC 123/2006, isso no se aplica no caso de excluso de scio por
falta grave.
Art. 70 - As microempresas e as empresas de pequeno porte so
desobrigadas da realizao de reunies e assemblias em qualquer das
situaes previstas na legislao civil, as quais sero substitudas por
deliberao representativa do primeiro nmero inteiro superior metade
do capital social.
1 - O disposto no caput deste artigo no se aplica caso haja disposio
contratual em contrrio, caso ocorra hiptese de justa causa que enseje a
excluso de scio ou caso um ou mais scios ponham em risco a
continuidade da empresa em virtude de atos de inegvel gravidade.
2 - Nos casos referidos no 1 deste artigo, realizar-se- reunio ou
assemblia de acordo com a legislao civil.
Na sociedade annima pode haver Conselho de Administrao, assim como na
sociedade limitada. facultativo haver Conselho Fiscal na sociedade limitada,

que disciplinado pelos arts. 1066 a 1070 do Cdigo Civil. No h qualquer

dispositivo no Cdigo Civil que trata do Conselho de Administrao na
sociedade limitada como h no caso do Conselho Fiscal. O Conselho de
Administrao na limitada todo disciplinado pelos scios que tm interesse
em institu-lo. Assim sendo, os scios da limitada vo se inspirar na Lei das
Sociedades por Aes (Lei 6.404/1976).
O art. 1053/CC prev que a LSA pode ser utilizada como fonte supletiva para
as sociedade limitada. Em regra, as normas da sociedade simples so
aplicadas nas omisses do captulo do Cdigo Civil concernentes sociedade
limitada; entretanto, o contrato social pode adotar expressamente a Lei das
Sociedades por Aes como fonte de regncia supletiva. Mesmo que o contrato
social no escolha a LSA como fonte supletiva, diante da omisso do Cdigo
Civil (tanto no captulo da sociedade limitada, quanto no captulo da sociedade
simples) em tratar do Conselho de Administrao, deve-se utilizar a LSA por
analogia.
Nem tudo previsto na Lei das Sociedades por Aes compatvel com a
sociedade limitada. Por exemplo, so sempre os scios que nomeiam o
administrador na sociedade limitada; j na SA existem o Conselho de
Administrao e a Diretoria, sendo que os conselheiros so indicados pelos
scios, mas so os conselheiros que indicam os diretores. Ento, ser
necessrio adaptar essa regra da SA, pois da essncia da sociedade limitada
que os scios nomeiem o adminstrador. Se colocar um Conselho de
Administrao na sociedade limitada, os scios nomero os conselheiros e
sero os prprios scios que tambm indicaro os diretores.
Obs.: Quando Paulo Salles de Toledo escreveu o texto As sociedades
limitadas podem ter Conselho de Administrao?, o art. 146 da LSA ainda
previa que para ser conselheiro deveria ser scio, mas isso foi alterado depois
que ele publicou o texto. O conselheiro do Conselho de Administrao da SA
no precisa mais ser scio, basta ser pessoa natural. No texto, Paulo Salles de
Toledo defende que a sociedade limitada pode ter Conselho de Administrao e
que este pode ser integrado por pessoa jurdica (j que ele entende que

pessoa jurdica pode administrar uma sociedade limitada). Alm disso, ele
defende que o Conselho de Administrao da sociedade limitada pode ser
integrado por pessoa que no seja scio, pois, na poca em que ele escreveu
o texto, o conselheiro da SA tinha que ser scio, o que hoje no mais exigido
pela lei, ento essa questo se tornou irrelevante.
SOCIEDADE LIMITADA
SOCIEDADE ANNIMA

ASSEMBLIA OU REUNIO
AGO / AGE / ESPECIAL
DE SCIOS
(OBRIGATRIAS)
(PODEM SER DISPENSADAS)

(AT 10 SCIOS PODE
FAZER OPO)
CONVOCADA PELOS
CONVOCAO POR
ADMINISTRADORES
ADMINISTRADORES
SCIOS: 60 DIAS DE ATRASO
CONSELHO FISCAL (AGO): 1 MS
SCIOS: + DE 1/5 APS 08 DIAS
SCIO: 60 DIAS DE ATRASO
CONSELHO FISCAL: 1069, V DA
SCIOS: 5% APS 08 DIAS
CC/2002
S/A ABERTA
1 CONVOCAO: 15 DIAS
PUBLICAO TRS VEZES
2 CONVOCAO: 08 DIAS
1 CONVOCAO: 08 DIAS
2 CONVOCAO: 05 DIAS
S/A FECHADA
1 CONVOCAO: 08 DIAS
2 CONVOCAO: 05 DIAS
Na sociedade limitada regida pelo Cdigo Civil de 2002, as matrias cotidianas

precisam ser deliberadas pelos scios. Essa questo da deliberao de scios
no existe nos outros tipos societrios, mas apenas na limitada e na SA. Esse
cenrio foi modificado pelo CC/2002, pois antes, quando vigorava o Decreto
3.708/1919, no era necessrio haver deliberao dos scios. Portanto,
podemos afirmar que antes vigorava o princpio majoritrio e agora vigora o
princpio deliberativo. O CC/2002 foi muito criticado por trazer esse cenrio
burocrtico para a sociedade limitada.

Em regra, as matrias precisam ser deliberadas na sociedade limitada, mas o

art. 70 da LC 123/2006 dispensa a assemblia ou reunio de scios na limitada
organizada sob a forma de microempresa ou empresa de pequeno porte.
Portanto, nesse caso vigora o princpio majoritrio, ou seja, o scio que possui
do capital social + 1 cota consegue alterar sozinho o contrato social.
Entretanto, o 1 do art. 70 da LC 123/2006 prev uma exceo a essa regra:
a deliberao de scios no ser dispensada quando for hiptese de excluso
extrajudicial de scio (art. 1085/CC) ou quando o prprio contrato social exigir a
assemblia ou reunio. Quando for realizada a assemblia ou reunio de
scios, deve-se respeitar as regras do Cdigo Civil. Por fim, cabe registrar que,
de acordo com o art. 71 da LC 123/2006, os atos societrios so dispensadas
de publicao.
Art. 70 - As microempresas e as empresas de pequeno porte so
desobrigadas da realizao de reunies e assemblias em qualquer das
situaes previstas na legislao civil, as quais sero substitudas por
deliberao representativa do primeiro nmero inteiro superior metade
do capital social.
1 - O disposto no caput deste artigo no se aplica caso haja disposio
contratual em contrrio, caso ocorra hiptese de justa causa que enseje a
excluso de scio ou caso um ou mais scios ponham em risco a
continuidade da empresa em virtude de atos de inegvel gravidade.
2 - Nos casos referidos no 1 deste artigo, realizar-se- reunio ou
assemblia de acordo com a legislao civil.
Art. 71 - Os empresrios e as sociedades de que trata esta Lei
Complementar, nos termos da legislao civil, ficam dispensados da
publicao de qualquer ato societrio.
Na sociedade annima, no h reunio ou assemblia de scios, mas sim
assemblia-geral ordinria, extraordinria e especial (AGO/AGE/ESPECIAL).
Uma sociedade limitada com at 10 scios pode escolher entre assemblia ou

reunio de scios. J quando a limitada tiver mais de 10 scios, no pode fazer

opo, tem que ser assemblia.
Embora o legislador diga que h necessidade de deliberar, o art. 1072, 3 do
Cdigo Civil (remisso para o nico do art. 1085/CC) prev a possibilidade de
dispensa da assemblia ou reunio se todos os scios decidirem por escrito.
Entretanto, o nico do art. 1085/CC excepciona a regra do 3 do art.
1072/CC ao prever que a assemblia ou reunio de scios no pode ser
dispensada quando tratar da excluso extrajudicial do scio por falta grave,
pois, caso contrrio, haveria uma violao ao direito de ampla defesa e
contraditrio do scio acusado.
As
assemblias
da
sociedade
annima
(AGO/AGE/ESPECIAL)
so
obrigatrias; no existe a possibilidade de dispens-las se todos os scios

decidirem por escrito. A assemblia-geral ordinria tem que ser realizada
anualmente nos primeiros quatro meses do ano. Ela similar assemblia
anual prevista no art. 1078/CC, que tambm realizada anulamente nos
primeiros quatro meses do ano. A competncia da AGO privativa, pois o art.
132 da Lei 6.404/1976 delimita as matrias que somente podem ser
deliberadas na AGO. Qualquer outra matria que no esteja prevista no art.
132 da LSA dever ser deliberada em assemblia-geral extraodrinria. De
acordo com o nico do art. 131 da LSA, possvel realizar uma AGO e uma
AGE no mesmo local, dia e horrio, inclusive instrumentando em ata nica.
Portanto, se distingue uma AGO de uma AGE pela matria a ser deliberada.
Art. 131 - A assemblia-geral ordinria quando tem por objeto as
matrias previstas no artigo 132, e extraordinria nos demais casos.
Pargrafo nico - A assemblia-geral ordinria e a assemblia-geral
extraordinria podero ser, cumulativamente, convocadas e realizadas no
mesmo local, data e hora, instrumentadas em ata nica.
Art. 132 - Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao
trmino do exerccio social, dever haver 1 (uma) assemblia-geral para:

I - tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as

demonstraes financeiras;
II - deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a
distribuio de dividendos;
III - eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando
for o caso;
IV - aprovar a correo da expresso monetria do capital social (artigo
167).
O 1 do art. 136 da LSA prev a figura da assemblia especial. Em uma SA
pode ser convocada uma assemblia para deliberar sobre o aumento do capital
social atravs da emisso de novas aes preferenciais, o que pode acabar
diluindo aquela classe de aes preferenciais. Por isso, quando uma cia. tiver
interesse em aumentar o capital social emitindo novas aes preferenciais, a
aprovao prvia, ou a ratificao, em assemblia especial, por titulares de
mais de metade da classe de aes preferenciais interessadas, condio de
eficcia da deliberao da assemblia geral extraordinria de acionistas que
aprovar o aumento do capital social.
Art. 136 - necessria a aprovao de acionistas que representem
metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no
for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam
admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para
deliberao sobre:
I - criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes
preferenciais existentes, sem guardar proporo com as demais classes
de aes preferenciais, salvo se j previstos ou autorizados pelo estatuto;
II - alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou
amortizao de uma ou mais classes de aes preferenciais, ou criao
de nova classe mais favorecida;
1 - Nos casos dos incisos I e II, a eficcia da deliberao depende de
prvia aprovao ou da ratificao, em prazo improrrogvel de um ano,
por titulares de mais da metade de cada classe de aes preferenciais

prejudicadas, reunidos em assemblia especial convocada pelos

administradores e instalada com as formalidades desta Lei.
A assemblia anual da sociedade limitada similar assemblia-geral
ordinria da sociedade annima, mas no no tocante matria a ser
deliberada, pois o art. 1078, III do CC prev que a assemblia anual pode tratar
de qualquer outro assunto constante da ordem do dia. Isso no pode ser feito
na sociedade annima em uma AGO; para tanto, deve ser convocado ao
mesmo tempo uma AGE.
Art. 1.078 - A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez
por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social,
com o objetivo de:
I - tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano
patrimonial e o de resultado econmico;
II - designar administradores, quando for o caso;
III - tratar de qualquer outro assunto constante da ordem do dia.
Em regra geral, quem tem o dever de convocar a assemblia ou reunio de
scios na sociedade limitada o administrador. Se o administrador no
convocar a assemblia ou reunio anual nos primeiros quatro meses do ano
(art. 1078/CC), a primeira parte do art. 1073, I/CC estabelece que qualquer
scio poder convoc-la aps um atraso de mais de 60 dias (4 meses + 60
dias). De acordo com o art. 1073, II/CC e primeira parte do art. 1069, V/CC, o
Conselho Fiscal, se houver, tambm pode convocar a assemblia ou reunio
anual aps um atraso de mais de 30 dias (4 meses + 30 dias). Mas cabe
registrar que o administrador no perde a possibilidade de convocar a
assemblia ou reunio anual se ele no o fizer nos primeiros quatro meses.
Tambm
cabe
ao
administrador
convocar
assemblia
ou
reunio
extraordinria. Mas de acordo com a segunda parte do art. 1069, V/CC, o

Conselho Fiscal, se houver, tambm pode convocar a assemblia ou reunio
extraordinria a qualquer tempo. Portanto, o administrador e o Conselho

Fiscal possuem uma legitimidade concorrente para convocar a assemblia ou

reunio extraordinria.
A segunda parte do art. 1073, I/CC estabelece que o scio ou os scios que
tiverem mais de 1/5 do capital social tambm podem convocar a assemblia ou
reunio extraordinria se o pedido de convocao fundamentado no for
atendido pelo administrador no prazo de 8 dias. Portanto, primeiro, os scios se
dirigem ao administrador pedindo a convocao da assemblia ou reunio
extraordinria; se o administrador no convocar dentro de 8 dias, os scios
que possuem mais de 20% do capital social passam a ter legitimidade para
convocar a assemblia ou reunio extraordinria.
Art. 1.073 - A reunio ou a assemblia podem tambm ser convocadas:
I - por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por
mais de sessenta dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou por
titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo
de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das
matrias a serem tratadas;
II - pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V
do art. 1.069.
Art. 1.069 - Alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato
social, aos membros do conselho fiscal incumbem, individual ou
conjuntamente, os deveres seguintes:
V - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de
trinta dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos
graves e urgentes;
Na sociedade annima, tambm cabe ao administrador convocar a assemblia.
Cabe registrar que a administrao da sociedade annima dualista, pois
exercida pelo Conselho de Administrao e pela Diretoria. Quem convoca a
assemblia Conselho de Administrao; mas se no tiver Conselho, cabe
Diretoria convocar a assemblia.

A AGO deve ser realizada nos primeiros quatro meses do ano. Se o

administrador no convocar a AGO neste perodo, o art. 163, V da LSA
determina que o Conselho Fiscal pode fazer a convocao aps um atraso de
mais de um ms (ateno: mais de um ms e no 30 dias). E de acordo com
o art. 123, nico, alnea a da LSA, o scio tambm pode convocar a AGO
aps um atraso de mais de 60 dias.
Cabe ao administrador convocar a AGE, que pode ser realizada a qualquer
tempo. Segundo o art. 163, V da LSA, o Conselho Fiscal tambm pode
convocar a AGE sempre que houver motivo grave ou urgente. E de acordo com
o art. 123, nico, alnea c da LSA, o acionista ou os acionistas que possuem
mais de 5% do capital social tambm podem convocar a AGE. Primeiro, os
acionistas devem pedir para o administrador convocar a AGE; se o
administrador no convocar no prazo de 8 dias, os acionistas que possuem
mais de 5% do capital social passam a ter legitimidade para convocar a AGE.
Art. 123 - Compete ao conselho de administrao, se houver, ou aos
diretores, observado o disposto no estatuto, convocar a assemblia-geral.
Pargrafo nico. A assemblia-geral pode tambm ser convocada:
a) pelo conselho fiscal, nos casos previstos no nmero V, do artigo 163;
b) por qualquer acionista, quando os administradores retardarem, por
mais de 60 (sessenta) dias, a convocao nos casos previstos em lei ou
no estatuto;
c) por acionistas que representem cinco por cento, no mnimo, do capital
social, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias,
a pedido de convocao que apresentarem, devidamente fundamentado,
com indicao das matrias a serem tratadas;
Art. 163 - Compete ao conselho fiscal:
V - convocar a assemblia-geral ordinria, se os rgos da administrao
retardarem por mais de 1 (um) ms essa convocao, e a extraordinria,
sempre que ocorrerem motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda
das assemblias as matrias que considerarem necessrias;

O ato convocatrio da reunio ou assemblia tem que ser publicado para os

scios tomarem cincia. Na sociedade limitada, o 3 do art. 1152/CC
estabelece que o anncio da primeira convocao da assemblia de scios
deve ser publicado pelo menos por trs vezes em jornal de grande circulao e
no dirio oficial. Se essa convocao no for atendida pelos scios, ou seja,
no houver qurum mnimo para a instalao da assemblia de scios, devem
ser feita mais trs publicaes para a segunda convocao. Cabe registrar que,
seja na SA ou na limitada, a instalao da assemblia se d com qualquer
qurum na segunda convocao.
O primeiro anncio de convocao da assemblia de scios deve ser publicado
com antecedncia mnima de 8 dias para a primeira convocao. J para a
segunda convocao, o primeiro anncio de convocao da assemblia de
scios deve ser publicado com antecedncia mnima de 5 dias. Por fim, cabe
registrar que os anncios da primeira e da segunda convocao da assemblia
de scios podem ser publicados em um mesmo instrumento (a exemplo do que
ocorre na assemblia de condomnio).
Art. 1.152, 3 - O anncio de convocao da assemblia de scios ser
publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da
primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de
oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as
posteriores.
Essas formalidades de convocao so dipensadas em duas hipteses,
segundo o 2 do art. 1072/CC: i) quando todos os scios comparecem
assemblia; ou ii) quando todos os scios se declararem, por escrito, cientes
do local, data, hora e ordem do dia da assemblia.
Art. 1.072, 2 - Dispensam-se as formalidades de convocao previstas
no 3 do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem ou se
declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.

Na sociedade annima, tanto a primeira quanto a segunda convocao da

assemblia de scios devem ser publicadas por trs vezes. E tambm pode
haver a publicao dos anncios da primeira e da segunda convocao em um
mesmo instrumento.
Entretanto, o prazo de antecedncia exigido entre a publicao do primeiro
anncio e a convocao da assemblia ser diferente se a SA for fechada ou
aberta. No caso da SA aberta, a primeira convocao deve ser feita com 15
dias de antecedncia, no mnimo, da publicao do primeiro anncio e a
segunda convocao, com antecedncia mnima de 8 dias. J na SA fechada,
a primeira convocao deve ser feita com 8 dias de antecedncia, no mnimo,
da publicao do primeiro anncio e a segunda convocao, com antecedncia
mnima de 5 dias.
O 4 do art. 124 da LSA prev que qualquer vcio na convocao estar
sanado se todos os scios comparecerem no dia da assemblia. No existe a
possiblidade de sanar vcio na convocao da assemblia se todos os scios
se declararem cientes do local, data, hora e ordem do dia, como ocorre na
sociedade limitada.
Art. 124 - A convocao far-se- mediante anncio publicado por 3 (trs)
vezes, no mnimo, contendo, alm do local, data e hora da assemblia, a
ordem do dia, e, no caso de reforma do estatuto, a indicao da matria.
1 - A primeira convocao da assemblia-geral dever ser feita:
I - na companhia fechada, com 8 (oito) dias de antecedncia, no mnimo,
contado o prazo da publicao do primeiro anncio; no se realizando a
assemblia, ser publicado novo anncio, de segunda convocao, com
antecedncia mnima de 5 (cinco) dias;
II - na companhia aberta, o prazo de antecedncia da primeira
convocao ser de 15 (quinze) dias e o da segunda convocao de 8
(oito) dias.

4 - Independentemente das formalidades previstas neste artigo, ser

considerada regular a assemblia-geral a que comparecerem todos os
acionistas.
SOCIEDADE LIMITADA
SOCIEDADE ANNIMA
QUORUM DE INSTALAO
QUORUM DE INSTALAO
ART. 1074 CC/2002
ART. 125 LSA
(3/4 DO CAPITAL SOCIAL)
(1/4 DO CAPITAL SOCIAL)
2 CONVOCAO: QUALQUER
2 CONVOCAO: QUALQUER
NMERO
NMERO
REFORMA ESTATUTO:
2/3 (1 CONVOCAO)
Na sociedade limitada, o qurum de instalao da assemblia de 3/4, na

primeira convocao, e qualquer nmero, em segunda convocao. J na
sociedade annima, o qurum de instalao da assemblia de 1/4, na
primeira convocao, e qualquer nmero, em segunda convocao.
Art. 1.074 - A assemblia dos scios instala-se com a presena, em
primeira convocao, de titulares de no mnimo trs quartos do capital
social, e, em segunda, com qualquer nmero.
Art. 125 - Ressalvadas as excees previstas em lei, a assemblia-geral
instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de acionistas que
representem, no mnimo, 1/4 (um quarto) do capital social com direito de
voto; em segunda convocao instalar-se- com qualquer nmero.
Entretanto, existem trs excees regra do art. 125 da LSA:

1) art. 135 da LSA determina que se a reforma estatutria estiver prevista na

ordem do dia, a assemblia somente ser instalada com 2/3, em primeira
convocao;
Art. 135 - A assemblia-geral extraordinria que tiver por objeto a reforma
do estatuto somente se instalar em primeira convocao com a
presena de acionistas que representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do
capital com direito a voto, mas poder instalar-se em segunda com
qualquer nmero.
2) art. 87 da LSA estabelece que a assemblia de constituio da cia. ser
instalada com 1/2 do capital social, em primeira convocao;
Art. 87 - A assemblia de constituio instalar-se-, em primeira
convocao, com a presena de subscritores que representem, no
mnimo, metade do capital social, e, em segunda convocao, com
qualquer nmero.
3) art. 8 da LSA determina que a assemblia convocada para nomeao dos
peritos que iro avaliar os bens com os quais os scios contriburam para
integralizao do capital social ser instalada com 1/2, em primeira
convocao.
Art. 8 - A avaliao dos bens ser feita por 3 (trs) peritos ou por
empresa especializada, nomeados em assemblia-geral dos subscritores,
convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores, instalandose em primeira convocao com a presena de subscritores que
representem metade, pelo menos, do capital social, e em segunda
convocao com qualquer nmero.

SOCIEDADE LIMITADA
SOCIEDADE ANNIMA
QUORUM DE APROVAO
QUORUM DE APROVAO
ART. 129/LSA
DEPENDE DA MATRIA
MAIORIA ABSOLUTA,
(ART. 1071 C/C 1076)
EXCLUDOS BRANCOS E NULOS

QUORUM QUALIFICADO
QUORUM ESTATUTRIO

EMPATE NA VOTAO
DEPENDE DE REGRA SUPLETIVA
EMPATE NA VOTAO
(ART. 1010, 2, CC/2002)
ART. 129, 2 DA LSA
(ART. 129, 2 DA LSA)
O art. 1071/CC prev quais matrias dependem da deliberao dos scios na

sociedade limitada e o art. 1076/CC determina qual o quorum de aprovao.
Mas cabe registrar h duas excees no caput do art. 1076/CC, que tratam da
nomeao e destituio de administrador.
Art. 1.071 - Dependem da deliberao dos scios, alm de outras
matrias indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovao das contas da administrao;
II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado;
III - a destituio dos administradores;
IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato;
V - a modificao do contrato social;
VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao
do estado de liquidao;
VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas
contas;
VIII - o pedido de concordata.
Art. 1.076 - Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1 do art. 1.063,
as deliberaes dos scios sero tomadas:
I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital
social, nos casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071;
II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos
casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071;
III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na
lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada.

De acordo com o art. 129/LSA, na sociedade annima, em regra geral, o

quorum de aprovao de maioria absoluta, ou seja, mais da metade do
capital social. Quando a prpria Lei 6.404/1976 excepciona a sua regra geral,
haver um quorum qualificado o que ocorre, por exemplo, no art. 221/LSA
que determina que a transformao exige o consentimento unnime dos
scios. J se o estatuto exigir um quorum mais elevado do que o definido na
LSA, haver um quorum estatutrio. Cabe registrar que o estatuto no pode
diminuir, mas somente aumentar o quorum definido na LSA e isso somente
admitido na SA fechada.
Art. 129 - As deliberaes da assemblia-geral, ressalvadas as excees
previstas em lei, sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se
computando os votos em branco.
1 - O estatuto da companhia fechada pode aumentar o quorum exigido
para certas deliberaes, desde que especifique as matrias.
2 - No caso de empate, se o estatuto no estabelecer procedimento de
arbitragem e no contiver norma diversa, a assemblia ser convocada,
com intervalo mnimo de 2 (dois) meses, para votar a deliberao; se
permanecer o empate e os acionistas no concordarem em cometer a
deciso a um terceiro, caber ao Poder Judicirio decidir, no interesse da
companhia.
Como se soluciona o empate em uma deliberao de scios? No h um

dispositivo no captulo da sociedade limitada que trate sobre a soluo do
empate. Assim sendo, parte da doutrina defende que, como o caput do art.
1072/CC prev que as deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art.
1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, o art. 1010/CC deve ser
aplicado obrigatoriamente sociedade limitada.
Entretanto, o professor entende que esta no a melhor orientao, pois a
soluo no caso de empate em uma deliberao de scios no est prevista no

art. 1010/CC, mas sim em seu 2. Assim sendo, primeiro deve-se verificar
qual a norma supletiva prevista no contrato da sociedade limitada.
Se o contrato social determinar que a limitada regida supletivamente pela
sociedade simples, deve-se aplicar a regra do 2 do art. 1010/CC para
solucionar o empate em uma deliberao de scios, que determina que
prevalece a deciso tomada pelo maior nmero de scios (maioria por cabea).
Assim sendo, por exemplo, se uma sociedade possui cinco scios e, em uma
deliberao, trs scios, que possuem 50% do capital social, aprovaram
determinada matria, mas dois scios, que possuem os outros 50%, no
aprovaram, a matria est aprovada. Se mesmo assim persistir o empate (por
exemplo, uma sociedade possui quatro scios e, em uma deliberao, dois
scios, que possuem 50% do capital social, aprovaram determinada matria,
mas dois scios, que possuem os outros 50%, no aprovaram), deve-se
recorrer ao Poder Judicirio.
Art. 1.072 - As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art.
1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto
no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos
casos previstos em lei ou no contrato.
Art. 1.010 - Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios
decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas
por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um.
1 - Para formao da maioria absoluta so necessrios votos
correspondentes a mais de metade do capital.
2 - Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso
de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
3 - Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma
operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao
que a aprove graas a seu voto.
J se o contrato social determinar que a limitada regida supletivamente pela
Lei 6.404/1976, deve-se aplicar a regra do art. 129, 2, que determina que, se

o estatuto no contiver regra para a soluo do empate e no estabelecer

procedimento de arbitragem para solucionar o empate, uma nova assemblia
deve ser convocada com intervalo mnimo de dois meses. Se o empate
persistir nesta assemblia, os scios podem cometer a deciso a um terceiro
ou recorrer mediao. Se os scios no quiserem isso, deve-se recorrer ao
Poder Judicirio.
SOCIEDADE LIMITADA
SOCIEDADE ANNIMA
REPRESENTAO
REPRESENTAO
SCIO, ADMINISTRADOR E
APENAS SCIO OU ADVOGADO
ADVOGADO
NO H PRAZO
PRAZO INFERIOR A 1 ANO

IN CVM 481: ELETRNICA
AO DE ANULAO
AO DE ANULAO
ART. 1078, 4, CC: 02 ANOS
ART. 286, LSA: 02 ANOS
APROVAO DAS CONTAS
APROVAO DAS CONTAS
ART. 1078, 3, CC
ART. 134, 3, LSA
O scio, que no pode comparecer assemblia, pode outorgar uma

procurao a quem? Quem pode representar o scio em uma assemblia? O
1 do art. 1074/CC prev que, na sociedade limitada, o scio pode ser
representado por outro scio ou por um advogado. Essa procurao no
precisa possuir um prazo e o scio no pode outorgar a procurao a qualquer
outra pessoa que no tenha uma dessas duas qualidades.

Art. 1.074 - A assemblia dos scios instala-se com a presena, em

primeira convocao, de titulares de no mnimo trs quartos do capital
social, e, em segunda, com qualquer nmero.
1 - O scio pode ser representado na assemblia por outro scio, ou
por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos
autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com
a ata.
2 - Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar
matria que lhe diga respeito diretamente.
Mas cabe registrar que a doutrina (Alfredo de Assis Gonalves Neto) admite
que, na limitada em que a deliberao de scios feita em reunio, e no em
assemblia, a representao pode ser feita por outras pessoas, desde que
delimitadas expressamente no regulamento da reunio de scios. Se houver
omisso do regulamento da reunio de scios, ento deve-se a regra geral do
1 do art. 1074/CC, que determina que o scio pode ser representado apenas
por outro scio ou advogado.
J na sociedade annima, o 1 do art. 126/LSA determina que a procurao
deve ter prazo inferior a um ano e pode ser outorgado a outro scio,
administrador da prpria sociedade ou advogado. E cabe destacar que a
Instruo Normativa n 481/2009 da CVM admite a procurao eletrnica.
Art. 126, 1 - O acionista pode ser representado na assemblia-geral
por procurador constitudo h menos de 1 (um) ano, que seja acionista,
administrador da companhia ou advogado; na companhia aberta, o
procurador
pode,
ainda,
ser
instituio
financeira,
cabendo
administrador de fundos de investimento representar os condminos.
ao

De acordo com o 4 do art. 1078/CC e o art. 286/LSA, tanto na sociedade

limitada, quanto na sociedade annima, a ao de anulao da assemblia
deve ser intentada no prazo de decadencial de dois anos.
Art. 1.078, 3 - A aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do
de resultado econmico, salvo erro, dolo ou simulao, exonera de
responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os do
conselho fiscal.
4 - Extingue-se em dois anos o direito de anular a aprovao a que se
refere o pargrafo antecedente.
Art. 134, 3 - A aprovao, sem reserva, das demonstraes financeiras
e das contas, exonera de responsabilidade os administradores e fiscais,
salvo erro, dolo, fraude ou simulao (artigo 286).
Art. 286 - A ao para anular as deliberaes tomadas em assembliageral ou especial, irregularmente convocada ou instalada, violadoras da
lei ou do estatuto, ou eivadas de erro, dolo, fraude ou simulao,
prescreve em 2 (dois) anos, contados da deliberao.
Os administradores tero as contas aprovadas ou rejeitadas em assemblia.
Se as contas do administrador forem aprovadas sem qualquer ressalva em
assemblia, no podem os scios, posteriormente, responsabiliz-lo civilmente
enquanto essa assemblia continuar valendo (Informativo 500/STJ). O que os
scios podem fazer tentar anular essa assemblia e depois ajuizar uma ao
de responsabilidade civil em face do administrador.
Informativo 500/STJ
SOCIEDADE ANNIMA. RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES.
CONTAS APROVADAS PELA AGO. A aprovao das contas sem reservas pela
assembleia
geral
ordinria
(AGO),
salvo
se
anulada,
exonera
os
administradores e diretores de quaisquer responsabilidades (art. 134, 3, da

Lei n. 6.404/1976 Lei das Sociedades Annimas). Na espcie, a empresa

recorrente ajuizou ao indenizatria para obter do recorrido (diretor financeiro

da empresa) reparao correspondente ao valor das operaes (derivativos)
que realizou sem consentimento e que geraram prejuzos em razo da
disparidade cambial. Todavia, a regra do art. 134, 3, da lei supradita
especial em relao ao art. 159 do referido diploma legal, de modo que, no
caso de aprovao de contas, no bastaria a prvia deliberao da assembleia
geral para a propositura da ao de responsabilidade civil, como ocorreu na
hiptese, mas, mister, antes de tal propositura ou concomitantemente a ela, o
ajuizamento da ao de anulao da assembleia que aprovou as contas da
sociedade (art. 286 da mencionada lei). Salientou-se ainda que, somente aps
o trnsito em julgado da sentena que acolher a anulatria (pela ocorrncia de
erro, dolo, fraude ou simulao), ser possvel ajuizar a ao de
responsabilidade pertinente. In casu, no cabvel ao de responsabilidade
civil contra quem dela, por fora de lei e do ato jurdico perfeito, foi exonerado.
Precedentes citados: AgRg no Ag 640.050-RS, DJe 1/6/2009; AgRg no Ag
950.104-DF, DJe 30/3/2009, e REsp 257.573-DF, DJ 25/6/2001. (REsp
1.313.725-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 26/6/2012).

1) VUNESP 2011 MAG/SP
No tocante sociedade limitada, correto afirmar que:
A) nas omisses do respectivo captulo do Cdigo Civil que a regulamenta e do
seu contrato social, rege-se pelas normas atinentes sociedade annima. (art.
1053/CC)
B) a deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for
superior a dez, mas a reunio ou a assembleia torna-se dispensvel quando
todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto dela.
(art. 1072/CC)
C) a administrao atribuda no contrato a todos os scios estende-se, de
pleno direito, aos que posteriormente adquiram essa qualidade. (art. 1060/CC)

D) o capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou

diversas a cada scio, permitida contribuio que consista em prestao de
servios. (art. 1055/CC)
E) estabelecido um Conselho Fiscal, seus membros no podero ser
remunerados. (art. 1068/CC)
2) PETROBRS
Lcio e Paulo so dois dos treze scios da TK Plsticos Ltda. Lcio
administrador da sociedade e pai de Paulo, que foi eleito na assemblia geral
anula para compor o conselho fiscal. Acerca da situao hipottica apresentada
e das normas atinentes sociedade limitada, julgue os itens seguintes.
81) A destituio de Lcio do cargo de administrador depende da delibrao
dos scios pelos votos correspondentes a, no mnimo, 3/4 do capital social da
TK Plsticos Ltda. ERRADO (art. 1063, 1/CC ou art. 1076, II/CC)
82) Paulo no poder compor o conselho fiscal da TK Plsticos Ltda. CERTO
(art. 1066, 1/CC)
3) PETROBRS 2003
Considere que dois amigos desejam constituir uma sociedade para a
realizao de atividades em comum. Acerca das previses legais aplicveis a
essa situao, julgue os itens seguintes.
154) Se os scios optarem por criar uma sociedade limitada, esta ser
obrigatoriamente empresria. ERRADO
4) BNDES 2008
Questo 66) So clusulas essenciais do contrato de constituio de sociedade
limitada aquelas que definem: (art. 997/CC)
(A) prazo de durao, localizao da sede e capital social expresso em moeda
corrente.
(B) prazo de durao, localizao da sede e responsabilidade solidria dos
scios pela integralizao do capital social.

(C) prazo de durao, quota de cada scio no capital social e responsabilidade

solidria dos scios pela integralizao do capital social.
(D) capital social expresso em moeda corrente, conseqncias em caso de
falecimento do scio e localizao da sede.
(E) quota de cada scio no capital social, localizao da sede e conseqncias
em caso de falecimento do scio.
5) BNDES 2006
Questo 59) Em uma sociedade limitada, quando o scio remisso,
devidamente notificado, deixa de cumprir a obrigao no prazo de 30 (trinta)
dias, de acordo com o Cdigo Civil, os scios NO podem optar pela:
(A) indenizao.
(B) resoluo da sociedade em relao ao scio remisso.
(C) manuteno do capital social sem sua integralizao.
(D) reduo do capital social at montante correspondente s cotas do
remisso.
(E) reduo da cota ao montante efetivamente pago.
SOCIEDADE ANNIMA (LEI 6.404/1976)

Caractersticas:
1) A responsabilidade do acionista limitada ao preo de emisso de suas
aes. Portanto, na sociedade annima, os acionistas no so responsveis
solidariamente pela integralizao do capital social.
2) sempre empresria, independentemente do objeto social explorado (art.
2, 1 da LSA). Portanto, a sociedade annima sempre ser registrada na
Junta Comercial.
Art. 2, 1 - Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se
rege pelas leis e usos do comrcio.

3) Possui uma administrao dualista. Existem dois rgos de administrao

na sociedade annima: Diretoria e Conselho de Administrao.
4) O nome empresarial utilizada pela sociedade annima sempre da espcie
denominao. Para caracterizar uma sociedade annima, a expresso
companhia somente ser utilizada no incio do nome empresarial (art. 3 da
LSA).
Art. 3 - A sociedade ser designada por denominao acompanhada das
expresses "companhia" ou "sociedade annima", expressas por extenso
ou abreviadamente mas vedada a utilizao da primeira ao final.
1 - O nome do fundador, acionista, ou pessoa que por qualquer outro
modo tenha concorrido para o xito da empresa, poder figurar na
denominao.
2 - Se a denominao for idntica ou semelhante a de companhia j
existente, assistir prejudicada o direito de requerer a modificao, por
via administrativa (artigo 97) ou em juzo, e demandar as perdas e danos
resultantes.
5) A sociedade annima pode ser aberta ou fechada. De acordo com o caput
do art. 4 da LSA, a companhia aberta ou fechada conforme os valores
mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no
mercado de capitais.
A ao uma espcie do gnero valores mobilirios. Valores mobilirios
abrangem aes, debntures, bnus de subscrio, etc. No mercado de
capitais, h a bolsa de valores e o mercado de balco.
Para uma sociedade annima ser aberta, primeiro ela deve ter o registro de de
companhia aberta outorgado pela Comisso de Valores Mobilirios. A partir do
momento que SA possui esse registro, ela j uma companhia aberta e est
autorizada a fazer oferta pblica de valores mobilirios. A cia. aberta no
obrigada a fazer oferta pblica de valores mobilirios.

Essa oferta pblica de valores mobilirios feita no mercado de capitais. Na

bolsa de valores, h apenas o mercado de revenda. Se a ao nunca teve um
proprietrio, a sua oferta feita no mercado de balco; e quando uma pessoa a
adquire, ela deve assinar a lista de subscrio, que um ttulo executivo
extrajudicial, nos termos do art. 585, II do CPC.
Portanto, podemos afirmar que a SA aberta aquela que tem o registro de cia.
aberta outorgado pela CVM, estando, a partir de ento, autorizada a realizar
oferta pblica de valores mobilirios no mercado de capitais.
Uma empresa pblica pode sim ser uma cia. aberta, sendo que para isso basta
ela possuir o registro de cia. aberta outorgado pela CVM. O BNDES uma
empresa pblica que possui uma subsidiria integral chamada BNDESPAR. O
BNDESPAR uma SA aberta, que tem o BNDES como nico acionista.
Portanto, o BNDESPAR, subsidiria integral do BNDES, uma empresa
pblica e funciona como o brao do BNDES no mercado de capitais. O
BNDESPAR no vai negociar aes, pois ele uma subsidiria integral e uma
empresa pblica; entretanto, o BNDESPAR pode negociar outros valores
mobilirios, como debntures, no mercado de capitais.
Quando uma cia. emite debntures, o seu objetivo obter financiamento, e no
convidar ningum para ser acionista. O debenturista empresta dinheiro para a
cia. emissora das debntures (essencialmente, h um contrato de mtuo na
emisso de debntures). Quando uma cia. emite debntures, ela se torna a
devedora de um emprstimo e o debenturista, o credor que financiou o
emprstimo. Portanto, se uma empresa pblica abre o seu capital por meio de
emisso de debntures, ela continua sendo uma empresa pblica, pois no h
participao privada, j que os debenturistas no so scios. E claro que
essas debntures no sero conversveis em aes.
A bolsa de valores no se confunde com o ente regulador, que a Comisso
de Valores Mobilirios (CVM). No Brasil, a principal bolsa de valores a BMF
Bovespa, resultado de uma fuso entre as duas principais bolsas de valores do
Brasil, a BMF e a Bovespa. At 2007, a bolsa de valores tinha natureza jurdica

de associao civil de corretoras de valores. Mas em janeiro de 2007, a bolsa

de valores passou por uma reorganizao societria e se tornou SA fechada. A
Bovespa e a BMF abriram o capital e se tornaram SA aberta, respectivamete,
em julho de 2007 e outubro de 2007. E em abril de 2008, ocorreu a fuso entre
elas, originando a BMF Bovespa. Portanto, atualmente, a natureza jurdica da
bolsa de valores de SA aberta.
O que a desmutualizao da bolsa? A bolsa de valores era uma associao
civil de corretoras de valores, passou por um processo de reorganizao
societria e se tornou uma SA aberta. Portanto, a doutrina utiliza a expresso
desmutualizao da bolsa para sintetizar essa reestruturao que a bolsa de
valores sofreu.

SOCIEDADE ANNIMA (cont.)
FECHAMENTO DE CAPITAL
Como uma SA aberta pode se tornar uma SA fechada? Uma cia. aberta pode
cancelar o seu registro e fechar o seu capital mediante o cumprimento das
regras materializadas no art. 4, 4 e seguintes da LSA. Para uma cia. aberta
realizar o fechamento de seu capital, necessrio fazer uma oferta pblica de
aquisio (OPA) por preo justo. Cabe prpria SA ou ao controlador fazer
essa oferta pblica, cujo objetivo o fechamento de capital.
Art. 4, 4 - O registro de companhia aberta para negociao de aes
no mercado somente poder ser cancelado se a companhia emissora de
aes, o acionista controlador ou a sociedade que a controle, direta ou
indiretamente, formular oferta pblica para adquirir a totalidade das aes
em circulao no mercado, por preo justo, ao menos igual ao valor de
avaliao da companhia, apurado com base nos critrios, adotados de
forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido contbil, de patrimnio

lquido avaliado a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado, de

comparao por mltiplos, de cotao das aes no mercado de valores
mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela Comisso de
Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em
conformidade com o disposto no art. 4-A.
E quem o destinatrio da oferta pblica de aquisio? Essa oferta dirigida
aos titulares de aes em circulao no mercado. De acordo com o art. 4-A,
2 da LSA, aes em circulao no mercado so aquelas aes que no
pertencem ao controlador, aos administradores e prpria cia. emissora (aes
em tesouraria ou secretaria). Ento, a partir de uma interpretao por excluso,
podemos afirmar que aes em circulao no mercado so aquelas aes que
pertencem aos scios minoritrios.
Art. 4-A, 2 - Consideram-se aes em circulao no mercado todas as
aes do capital da companhia aberta menos as de propriedade do
acionista controlador, de diretores, de conselheiros de administrao e as
em tesouraria.
Essa oferta pblica precisa ser por preo justo. Ento, primeiro a cia. contrata
uma instituio financeira para encontrar o preo justo (laudo de avaliao das
aes) e depois realiza a oferta pblica. Existem vrios critrios que podem ser
adotados para se chegar ao preo justo. So frmulas contbeis que vo
demonstrar o valor da ao. Geralmente, o melhor critrio para o acionista
minoritrio o do valor econmico.
Para se determinar o valor patrimonial divide-se o patrimnio lquido pelo
nmero de aes em que se divide o capital social. O valor nominal o
resultante da diviso do valor do capital social pelo nmero de aes. O valor
de mercado, por sua vez, a cotao da ao, o preo que o titular da ao
consegue obter na sua alienao. J o valor econmico representa o montante
racional a ser pago por uma ao, tendo em vista as perspectivas de
rentabilidade da cia. emissora.

Depois de encontrar o preo justo, a companhia, que deseja fechar o seu

capital, publica o edital de oferta pblica de aquisio de aes, que
disciplinado pela Instruo Normativa 361/2002 da CVM.
A regra do art. 4, 4 da LSA visa proteger os acionistas minoritrios,
garantindo que eles recebero o preo considerado justo pelas suas aes.
Anteriormente, o controlador costumava se valer da prtica ilegtima conhecida
como fechamento branco de capital: o controlador adquiria as aes
remanescentes em circulao por qualquer preo pressionando os minoritrios,
que no tinham mercado para fazer a revenda de seus valores mobilirios.
Os destinatrios da oferta pblica no so obrigados a aceit-la. Entretanto, o
caput do art. 4-A da LSA permite que os destinatrios da oferta pblica, ou
seja, titulares das aes em circulao no mercado, se renam em uma
assemblia especial para deliberar sobre a realizao de nova avaliao. Se,
no mnimo, 10% dos destinatrios da oferta pblica aprovar, ser contratada
uma segunda instituio financeira para elaborao de um novo laudo de
avaliao das aes.
Art. 4-A - Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por
cento) das aes em circulao no mercado podero requerer aos
administradores da companhia que convoquem assemblia especial dos
acionistas titulares de aes em circulao no mercado, para deliberar
sobre a realizao de nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio,
para efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido
no 4 do art. 4.
E quem vai pagar por esse segundo laudo? De acordo com o art. 4-A, 3 da
LSA, se o segundo laudo encontrar um valor inferior ou igual ao primeiro laudo,
sero os acionistas minoritrios que votaram pela realizao da nova
avaliao. Entretanto, a cia. dever pagar por esse segundo laudo se o valor
encontrado for superior ao primeiro laudo, sendo que, nesse caso, a oferta
dever ser feita pelo valor superior. Cabe registrar que, mesmo depois da

elaborao desse segundo laudo, os destinatrios da oferta no so obrigados

a aceit-la.
Art. 4-A, 3 - Os acionistas que requererem a realizao de nova
avaliao e aqueles que votarem a seu favor devero ressarcir a
companhia pelos custos incorridos, caso o novo valor seja inferior ou igual
ao valor inicial da oferta pblica.
Se os acionistas minoritrios no aceitarem a oferta pblica, em princpio, a cia.
no pode fechar o seu capital, salvo no caso do art. 4, 5 da LSA. Segundo
esse dispositivo, se os acionistas que no aceitaram a oferta representam
menos de 5% do total de aes emitidas pela cia. (capital social), poder ser
convocada uma assemblia-geral para deliberar pelo resgate ou no dessas
aes. Essa deciso tomada em assemblia por maioria e, como o
controlador est interessado no fechamento do capital, uma deciso pelo
resgate dessas aes ser facilmente obtida.
Art. 4, 5 - Terminado o prazo da oferta pblica fixado na
regulamentao expedida pela Comisso de Valores Mobilirios, se
remanescerem em circulao menos de 5% (cinco por cento) do total das
aes emitidas pela companhia, a assemblia-geral poder deliberar o
resgate dessas aes pelo valor da oferta de que trata o 4, desde que
deposite em estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de
Valores Mobilirios, disposio dos seus titulares, o valor de resgate,
no se aplicando, nesse caso, o disposto no 6 do art. 44.
O resgate de aes consiste na retirada compulsria das aes de circulao
do mercado. Nos termos do art. 44, 1 da LSA, o resgate consiste no
pagamento do valor das aes para retir-las definitivamente de circulao,
com reduo ou no do capital social, mantido o mesmo capital, ser atribudo,
quando for o caso, novo valor nominal s aes remanescentes. Assim sendo,
haveria uma desapropriao privada das aes no cenrio do art. 4, 5 da
LSA? Sim, a doutrina entende que, nesse caso, h uma desapropriao

privada das aes. Entretanto, tecnicamente, a expresso desapropriao

privada no adequada, pois no um ente pblico que est realizando a
desapropriao.
Ento, se a maioria decidir em assemblia pelo resgate das aes, ser
depositado o preo justo em uma conta bancria diposio do acionista. O
acionista minoritrio no tem como resistir a essa pretenso, porque a cia.
deliberou pelo resgate das aes, ou seja, as aes sero retiradas
compulsoriamente de circulao, e os acionistas iro receber o valor do preo
justo mediante um depsito feito em estabelecimento bancrio oficial
autorizado pela CVM.
A Lei 6.404/1976 prev trs hipteses de oferta pblica de aquisio: 1) OPA
de fechamento de capital; 2) OPA do tag along, prevista no art. 254-A da LSA
(direito de retirada em conjunto quando houver a venda do controle de uma cia.
aberta); e 3) OPA do take over, prevista no art. 257 da LSA (tomada de
controle, isto , aquisio de controle de forma hostil).
Art. 254-A - A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia
aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou
resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de
aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais
acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo
igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto,
integrante do bloco de controle.
1 - Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma
direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes
vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis
em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e
de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em
aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da
sociedade.

2 - A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de

controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da
oferta pblica atendem aos requisitos legais.
3 - Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a
serem observadas na oferta pblica de que trata o caput.
4 - O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder
oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na
companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena
entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do
bloco de controle.
5 - (VETADO)
Art. 257 - A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta
somente poder ser feita com a participao de instituio financeira que
garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante.
1 - Se a oferta contiver permuta, total ou parcial, dos valores
mobilirios, somente poder ser efetuada aps prvio registro na
Comisso de Valores Mobilirios.
2 - A oferta dever ter por objeto aes com direito a voto em nmero
suficiente para assegurar o controle da companhia e ser irrevogvel.
3 - Se o ofertante j for titular de aes votantes do capital da
companhia, a oferta poder ter por objeto o nmero de aes necessrio
para completar o controle, mas o ofertante dever fazer prova, perante a
Comisso de Valores Mobilirios, das aes de sua propriedade.
4 - A Comisso de Valores Mobilirios poder expedir normas sobre
oferta pblica de aquisio de controle.
VALORES MOBILIRIOS
De acordo com Nelson Eizirik, valores mobilirios so ttulos de crdito
imprprios emitidos pelas companhias. Esse conceito seguido por Rubens

Requio e predomina na doutrina. Entretanto, Fbio Ulhoa Coelho no

corrobora esse entendimento, pois afirma que o valor mobilirio no pode ser
considerado um ttulo de crdito, j que os ttulos de crdito seguem princpios
cambirios, como cartularidade, literalidade e autonomia, mas os valores
mobilirios no seguem esses princpios. Assim sendo, Fbio Ulhoa Coelho
defende que valores mobilirios so ttulos de investimento emitidos, em regra,
pelas companhias.
Existem valores mobilirios que no so emitidos pelas companhias, como, por
exemplo, o certificado de potencial de adicional de construo (CEPAC),
previsto no art. 34 do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001). A Instruo
Normativa 401/2003 da CVM regulamenta a emisso de CEPAC.
Art. 34 - A lei especfica que aprovar a operao urbana consorciada
poder prever a emisso pelo Municpio de quantidade determinada de
certificados de potencial adicional de construo, que sero alienados em
leilo ou utilizados diretamente no pagamento das obras necessrias
prpria operao.
1 - Os certificados de potencial adicional de construo sero
livremente negociados, mas conversveis em direito de construir
unicamente na rea objeto da operao.
2 - Apresentado pedido de licena para construir, o certificado de
potencial adicional ser utilizado no pagamento da rea de construo
que supere os padres estabelecidos pela legislao de uso e ocupao
do solo, at o limite fixado pela lei especfica que aprovar a operao
urbana consorciada.
Quem emite CEPAC o Municpio (ente federativo), com objetivo de captar
financiamento para realizao de obras em rea urbana, sendo que o dinheiro
obtido com a emisso de CEPAC fica afetado a essa finalidade. Como
exemplo, podemos citar o Municpio do Rio de Janeiro, que emitiu CEPAC com
objetivo de captar financiamento para realizao de obras de melhoria na zona
porturia.

Quem adquire CEPAC fica autorizado a construir acima do gabarito por

exemplo, o limite de determinada rea urbana de 10 andares, mas o titular do
CEPAC pode construir 50 andares. Alm disso, quem adquire CEPAC e no
tem interesse em construir naquela naquela rea pode negoci-lo no mercado
de capitais.
Quem tambm pode fazer oferta de valor mobilirio o fundo de investimento.
Existem inmeras formas de fundos de investimento. As cotas de um fundo de
investimento imobilirio so valores mobilirios. Predomina o entendimento que
a natureza jurdica do fundo de investimento imobilirio de condomnio
fechado. construdos ou em construo, para posterior alienao, locao ou
arrendamento. O investidor adquire cotas do fundo de investimento imobilirio
que, por sua vez, adquire, em nome prprio, imveis comerciais, residenciais,
rurais ou urbanos que pretende explorar comercialmente mediante alienao,
locao ou arrendamento (exemplo: o prdio localizado na esquina das Avs.
Almirante Barroso e Graa Aranha pertence a um fundo de investimento
imobilirio, que o aluga para a Petrobrs). O cotista passa, ento, a ter direito
ao recebimento de uma parte nos rendimentos que o fundo de investimento
vier a obter, conforme o nmero de cotas que detiver.


NOTCIA DO STJ
(http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=398&tmp.texto=105927)
A Smula 233 do STJ prev que o contrato de abertura de crdito, ainda que
acompanhado de extrato de conta-corrente, no ttulo executivo. Entretanto,
em recente deciso, o STJ entendeu que a cdula de crdito bancrio, que
respeita as regras da Lei n 10.931/2004, ttulo executivo extrajudicial. O art.
28 da referida lei determina que a instituio bancria d liquidez cdula de
crdito bancrio com a apresentao do extrato da conta corrente ou da
panilha de clculo.
VALORES MOBILIRIOS (cont.)

AO
A ao um valor mobilirio que representa uma frao do capital social de
uma S/A. O titular da ao chamado de acionista. Na realidade, o acionista
um scio da sociedade, que receber a frao do capital social correspondente
ao seu investimento em aes. A ao pode ser classificada em nominativa ou
escritural; e ainda em ordinria ou preferencial.

A AO NOMINATIVA pode ter certificado ou no. J a AO ESCRITURAL

no tem certificado, virtual e fica sob custdia de uma instituio financeira.
J que ela no tem certificado, como o acionista prova que titular de ao
escritural? Essa prova pode ser feita de duas formas: i) atravs do exame no
livro da instituio financeira que faz a custdia da ao; ou ii) atravs da
apresentao do extrato de conta corrente. A ao nominativa fica registrada
em um livro da prpria S/A chamado de livro de Registro de Aes Nominativas
(de acordo com o art. 100 da Lei n 6.404/1976, toda S/A obrigada a ter esse
livro). O acionista prova que titular de ao nominativa das seguintes
maneiras: i) se a ao nominativa tiver certificado, atravs da apresentao do
certificado; ou ii) atravs do exame do livro de Registro de Aes Nominativas
da S/A.
A ao um bem mvel, que pode ser objeto de penhor, alienao fiduciria,
usufruto, fideicomisso, nos termos do art. 39 e seguintes da LSA. Tratando-se
de ao nominativa, o penhor ser constitudo pela averbao no livro de
Registro de Aes Nominativas. J o penhor de ao escritural ser constitudo
pela averbao no livro da instituio financeira que faz a custdia do
respectiva ao.
Obs.: O estatuto da S/A jamais pode proibir a venda de aes. O mximo que
pode ocorrer o estatuto da S/A fechada impor limitaes circulao de
aes, prevendo um direito de preferncia para a compra de aes por quem j
acionista (art. 36 da LSA).
A AO ORDINRIA sempre ir garantir o direito de voto para seu titular. Em
princpio, a ao ordinria no pode ser dividida em classes; entretanto, o art.
16 da LSA excepciona essa regra, mas essa exceo somente se aplica s
aes ordinrias de uma S/A fechada. O art. 16 da LSA determina quais so as
classes em que essas aes ordinrias de uma SA fechada podem ser
divididas (exemplo: conversibilidade das aes ordinrias em preferenciais);
mas cabe registrar que somente possvel dividir as aes ordinrias de uma

SA fechada nas classes previstas nesse artigo, no possvel inventar outras

classes.
Art. 16 - As aes ordinrias de companhia fechada podero ser de
classes diversas, em funo de:
I - conversibilidade em aes preferenciais;
II - exigncia de nacionalidade brasileira do acionista; ou
III - direito de voto em separado para o preenchimento de determinados
cargos de rgos administrativos.
Pargrafo nico - A alterao do estatuto na parte em que regula a
diversidade de classes, se no for expressamente prevista, e regulada,
requerer a concordncia de todos os titulares das aes atingidas.
A AO PREFERENCIAL, em regra, tem direito de voto. Entretanto,
diferentemente do que ocorre com a ao ordinria, o estatuto da S/A pode
restringir ou impedir o direito de voto, desde que o faa expressamente. Se o
estatuto nada mencionar, entende-se que o preferencialista ter direito de voto.
Mas ateno para a regra do art. 15, 2 da LSA ***, que estabelece que o
estatuto da S/A somente pode restringir ou impedir o direito de voto de aes
preferenciais at o limite de 50% do capital social, ou seja, o nmero limite de
aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio
desse direito, de at 50% do total das aes emitidas.
Art. 15, 2 - O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou
sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50%
(cinqenta por cento) do total das aes emitidas.
O titular de ao preferencial ter um privilgio que no ser usufrudo pelo
titular de ao ordinria, como, por exemplo, dividendo (diviso de parcela do
lucro) mnimo ou fixo. Os privilgios que as aes preferenciais podem ter
esto previstos no art. 17 da LSA. Pelo menos um desses privilgios a ao
preferencial deve possuir e exatamente isso a diferencia da ao ordinria, e
no o direito de voto, pois a ao preferencial pode ou no ter direito de voto.

Art. 17 - As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem

consistir:
I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo;
II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou
III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os
incisos I e II.
1 - Independentemente do direito de receber ou no o valor de
reembolso do capital com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem
direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero
admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for
atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens:
I - direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a,
pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido do exerccio,
calculado na forma do art. 202, de acordo com o seguinte critrio:
a) prioridade no recebimento dos dividendos mencionados neste inciso
correspondente a, no mnimo, 3% (trs por cento) do valor do patrimnio
lquido da ao; e
b) direito de participar dos lucros distribudos em igualdade de condies
com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao
mnimo prioritrio estabelecido em conformidade com a alnea a; ou
II - direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos
10% (dez por cento) maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou
III - direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle,
nas condies previstas no art. 254-A, assegurado o dividendo pelo
menos igual ao das aes ordinrias.
2 - Devero constar do estatuto, com preciso e mincia, outras
preferncias ou vantagens que sejam atribudas aos acionistas sem
direito a voto, ou com voto restrito, alm das previstas neste artigo.
3 - Os dividendos, ainda que fixos ou cumulativos, no podero ser
distribudos em prejuzo do capital social, salvo quando, em caso de
liquidao da companhia, essa vantagem tiver sido expressamente
assegurada.

4 - Salvo disposio em contrrio no estatuto, o dividendo prioritrio

no cumulativo, a ao com dividendo fixo no participa dos lucros
remanescentes e a ao com dividendo mnimo participa dos lucros
distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a
estas assegurado dividendo igual ao mnimo.
5 - Salvo no caso de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode
excluir ou restringir o direito das aes preferenciais de participar dos
aumentos de capital decorrentes da capitalizao de reservas ou lucros
(art. 169).
6 - O estatuto pode conferir s aes preferenciais com prioridade na
distribuio de dividendo cumulativo, o direito de receb-lo, no exerccio
em que o lucro for insuficiente, conta das reservas de capital de que
trata o 1 do art. 182.
7 - Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao
preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente
desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que
especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assemblia-geral
nas matrias que especificar.
O titular de ao preferencial sem direito a voto poder exercer tal direito, pelo
menos, em trs hipteses. A primeira hiptese est prevista no art. 87, 2 da
LSA, que determina que, na assemblia de constituio da S/A, todos os
acionistas tero direito a voto. A segunda hiptese est prevista no art. 213,
1 da LSA, que estabelece que, na assemblia de dissoluo da S/A, todos os
acionistas tero direito a voto. A terceira hiptese est prevista no art. 111, 1
da LSA ***, que determina que o preferencialista sem direito de voto adquire tal
direito de forma temporria, quando a cia. estiver inadimplente com o
pagamento dos dividendos que fizerem jus por trs exerccios consecutivos
(isto , trs anos consecutivos). Cabe registrar que o direito de voto previsto
nesta terceira hiptese temporrio, pois os preferencialistas conservaro
esse direito at a cia. realizar o pagamento dos dividendos.

Art. 87 - A assemblia de constituio instalar-se-, em primeira

convocao, com a presena de subscritores que representem, no
mnimo, metade do capital social, e, em segunda convocao, com
qualquer nmero.
2 - Cada ao, independentemente de sua espcie ou classe, d
direito a um voto; a maioria no tem poder para alterar o projeto de
estatuto.
Art. 213, 1 - Nas assemblias-gerais da companhia em liquidao
todas as aes gozam de igual direito de voto, tornando-se ineficazes as
restries ou limitaes porventura existentes em relao s aes
ordinrias ou preferenciais; cessando o estado de liquidao, restaura-se
a eficcia das restries ou limitaes relativas ao direito de voto.
Art. 111 - O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais
algum ou alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive
o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto no artigo
109.
1 - As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio
desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no
superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos
fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o
pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam
pagos os cumulativos em atraso.
2 - Na mesma hiptese e sob a mesma condio do 1, as aes
preferenciais com direito de voto restrito tero suspensas as limitaes ao
exerccio desse direito.
TAG ALONG significa direito de retirada em conjunto, que est previsto no art.
254-A da LSA, includo na Lei n 10.303/2001. Em termos gerais, o tag along
significa o direito dos acionistas minoritrios sarem da cia. junto com o
controlador que vendeu as suas aes. Antes de 2001, o tag along estava

previsto no art. 254 da prpria LSA, mas esse dispositivo foi revogado pela Lei
n 9.457/1997 (o governo retirou o direito de tang along na poca das
privatizaes, que foram feitas atravs da alienao do controle das cias.
abertas).
Art. 254-A - A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia
aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou
resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de
aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais
acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo
igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto,
integrante do bloco de controle.
1 - Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma
direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes
vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis
em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e
de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em
aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da
sociedade.
2 - A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de
controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da
oferta pblica atendem aos requisitos legais.
3 - Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a
serem observadas na oferta pblica de que trata o caput.
4 - O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder
oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na
companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena
entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do
bloco de controle.
A hiptese de tag along somente acontece na S/A aberta. Assim sendo,
quando h a venda do controle de uma S/A fechada, os acionistas minoritrios
dessa cia. no tero direito de tag along. O controlador de uma cia. aberta

pode vender suas aes para um terceiro, provocando a alterao do controle,

mas esse terceiro interessado na aquisio das aes do controlador tem a
obrigao de fazer uma oferta pblica. A lei estipula, como condio para o
negcio da alienao de controle ser concludo, que o terceiro deve realizar
uma oferta pblica para aquisio das aes dos minoritrios. O terceiro
obrigado a fazer essa oferta pblica, e, uma vez feita a oferta, o minoritrio
decide se quer permanecer na cia. ou aceitar a oferta e sair em conjunto com o
controlador, exercendo o direito de tag along.
Quem so os destinatrios dessa oferta pblica? Apenas os titulares de aes
com direito a voto. Portanto, so destinatrios dessa oferta pblica os titulares
de aes ordinrias, os titulares de aes preferencialistas com direito a voto e
os titulares de aes preferencialistas sem direito a voto, mas cujo privilgio
participar do tag along (art. 17, 1, III da LSA).
E o acionista preferencialista sem direito a voto, mas que est na condio do
art. 111, 1 da LSA, destinatrio do tag along? A orientao da CVM no
sentido de que esse acionista no ter o direito de tag along, pois ele no tem
direito de voto permante. Inclusive o art. 29 da Instruo Normativa n
361/2002 da CVM diz isso expressamente, ao prever que OPA por alienao
de controle de cia. aberta ser obrigatria, na forma do art. 254-A da Lei n
6.404/1976, e ter por objeto todas as aes de emisso da companhia s
quais seja atribudo o pleno e permanente direito de voto. Entretanto, uma
segunda orientao (Fbio Ulhoa Coelho, Nelson Eizirik), que, na opinio do
professor, parece ser a mais correta, entende que a Instruo Normativa da
CVM, ao afirmar que o acionista deve ter direito de voto permante para ser
destinatrio do tag along, teria excedido o princpio da legalidade (art. 5, II da
CRFB), j que faz uma exigncia que no est compreendida na lei, que faz
referncia apenas a aes com direito a voto. Portanto, segundo essa
orientao, o acionista preferencialista sem direito a voto, mas que est na
condio do art. 111, 1 da LSA, destinatrio do tag along.

O tag along previsto anteriormente no art. 254 da LSA garantia que a oferta
deveria assegurar o preo mnimo igual a 100% do valor pago por ao com
direito a voto, integrante com o bloco do controle. Entretanto, atualmente, o art.
254-A das LSA assegura o preo mnimo igual a 80% do valor pago por ao
com direito a voto, integrante com o bloco do controle; ento, por exemplo, se o
terceiro pagar 100 reais por ao do acionista controlador, a oferta pelas
demais aes com direito a voto pode ser feita pelo valor de 80 reais.
Existem cias. abertas que esto listadas no Nvel 1, Nvel 2 e Novo Mercado e
tm seus valores mobilirios negociados nesses segmentos (por exemplo, a
Estcio de S est listada no Novo Mercado). As cias. que no fazem parte
dessas trs listagens pertencem ao mercado tradicional. O Novo Mercado o
nvel mais avanado de prticas de governana, enquanto que o Nvel 2 e o
Nvel 1 possuem, respectivamente, regras intermedirias e mais flexveis de
governana corporativa.
Nenhuma cia. obrigada a aderir a um desses segmento, mas a cia. que assim
fizer deve celebrar um contrato de adeso com a BM&F Bovespa e modificar o
seu estatuto para incorporar as regras desse segmento. Nos segmentos do
Novo Mercado e do N2, a regra que a oferta do tag along deve assegurar o
valor de 100% do valor pago por ao com direito a voto, integrante com o
bloco do controle. J no segmento do N1, bem como no mercado tradicional,
deve-se seguir a regra do art. 254-A da LSA. Entretanto, nada impede que o
estatuto de uma cia. assegure a oferta do tag along no valor de 100%, no
sendo necessrio aderir ao Novo Mercado ou ao N2 para assegurar isso.
Todas as cias. listadas no Novo Mercado so obrigadas a emitir apenas aes
ordinrias, no podem ter aes preferenciais. Assim sendo, podemos afirmar
que todos os acionistas das cias. listadas no Novo Mercado tero direito ao
tag along no valor de 100%. J as cias. listadas no N2 e no N1 podem emitir
tanto aes ordinrias, quanto aes preferenciais.


DEBNTURE
A debnture uma espcie de valor mobilirio, que no garante direito de
scio. O titular de debnture um credor e no um scio da cia. Quando a S/A
emite debntures, na realidade, ela est fazendo um pedido de emprstimo.
Assim sendo, pdoemos afirmar que a a emisso de debntures representa, na
sua essncia, um contrato de mtuo. A S/A faz a emisso de debntures com o
objetivo de captar financiamento no mercado de capitais e promete devolver
esse valor a longo prazo (normalmente, aps o prazo de 5 anos) com juros e
correo monetria.
As debntures so reguladas pelos arts. 52 e seguintes da Lei 6.404/1976. O
art. 58 da LSA prev que existem as seguintes espcies de debntures: i)
debnture com garantia real; ii) debnture com garantia flutuante; iii) debnture
quirografria; e iv) debnture subordinada. De acordo com o 1 do referido
dispositivo, garantia flutuante significa privilgio geral sobre o ativo da S/A;
entretanto, isso no impede a cia. emissora de alienar o seu ativo. As
debntures podem ainda ser conversveis em aes, isto , ao invs do
debenturista receber o valor que emprestou de volta, as debntures so
trocadas por aes da cia. emissora, sendo que as condies de
conversibilidade devem estar descritas na escritura de emisso.
Art. 58 - A debnture poder, conforme dispuser a escritura de emisso,
ter garantia real ou garantia flutuante, no gozar de preferncia ou ser
subordinada aos demais credores da companhia.
1 - A garantia flutuante assegura debnture privilgio geral sobre o
ativo da companhia, mas no impede a negociao dos bens que
compem esse ativo.
2 - As garantias podero ser constitudas cumulativamente.

3 - As debntures com garantia flutuante de nova emisso so

preferidas pelas de emisso ou emisses anteriores, e a prioridade se
estabelece pela data da inscrio da escritura de emisso; mas dentro da
mesma emisso, as sries concorrem em igualdade.
4 - A debnture que no gozar de garantia poder conter clusula de
subordinao aos credores quirografrios, preferindo apenas aos
acionistas no ativo remanescente, se houver, em caso de liquidao da
companhia.
5 - A obrigao de no alienar ou onerar bem imvel ou outro bem
sujeito a registro de propriedade, assumida pela companhia na escritura
de emisso, oponvel a terceiros, desde que averbada no competente
registro.
6 - As debntures emitidas por companhia integrante de grupo de
sociedades (artigo 265) podero ter garantia flutuante do ativo de 2 (duas)
ou mais sociedades do grupo.
Questo Concurso MP/RJ: Qual a classificao do credor debenturista no

quadro geral de credores da falncia?
A classificao do credor debenturista no quadro geral de credores da falncia
vai depender da espcie de debnture: i) no caso de debnture com garantia
real, o crdito se enquadra no art. 83, II da Lei 11.101/2005; ii) no caso de
debnture com garantia flutuante, o crdito se enquadra no art. 83, V, alnea c
da Lei 11.101/2005 (fazer remisso para o art. 58, 1 da LSA e o art. 707 do
Cdigo Civil); iii) no caso de debnture quirografria, o crdito se enquadra no
art. 83, VI, alnea a da Lei 11.101/2005; e iv) no caso da debnture
subordinada, o crdito se enquadra no art. 83, VIII, alena a da Lei
11.101/2005.
Art. 83 - A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte
ordem:

I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento

e cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes
de trabalho;
II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de
constituio, excetuadas as multas tributrias;
IV crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa
dada em garantia;
V crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta Lei;
VI crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos
bens vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que
excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis
penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias;
VIII crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo
empregatcio.
De quem a competncia para autorizar a emisso de debntures? De acordo

com o caput do art. 59 da LSA, a competncia para deliberar sobre a emisso

de debntures privativa da assemblia-geral. Entretanto, atentar para o 1

do referido artigo (com redao alterada pela Lei 12.431/2011), que prev que
se for uma S/A aberta, no houver proibio estatutria e no forem debntures
conversveis em aes, o Conselho de Administrao tambm pode autorizar a
emisso de debntures.
Art. 59 - A deliberao sobre emisso de debntures da competncia
privativa da assemblia-geral, que dever fixar, observado o que a
respeito dispuser o estatuto:
I - o valor da emisso ou os critrios de determinao do seu limite, e a
sua diviso em sries, se for o caso;
II - o nmero e o valor nominal das debntures;
III - as garantias reais ou a garantia flutuante, se houver;
IV - as condies da correo monetria, se houver;
V - a conversibilidade ou no em aes e as condies a serem
observadas na converso;
VI - a poca e as condies de vencimento, amortizao ou resgate;
VII - a poca e as condies do pagamento dos juros, da participao nos
lucros e do prmio de reembolso, se houver;
VIII - o modo de subscrio ou colocao, e o tipo das debntures.
1 - Na companhia aberta, o conselho de administrao pode deliberar
sobre a emisso de debntures no conversveis em aes, salvo
disposio estatutria em contrrio.
2 - O estatuto da companhia aberta poder autorizar o conselho de
administrao a, dentro dos limites do capital autorizado, deliberar sobre
a emisso de debntures conversveis em aes, especificando o limite
do aumento de capital decorrente da converso das debntures, em valor
do capital social ou em nmero de aes, e as espcies e classes das
aes que podero ser emitidas.
3 - A assembleia geral pode deliberar que a emisso ter valor e
nmero de srie indeterminados, dentro dos limites por ela fixados.
4 - Nos casos no previstos nos 1 e 2, a assembleia geral pode
delegar ao conselho de administrao a deliberao sobre as condies

de que tratam os incisos VI a VIII do caput e sobre a oportunidade da

emisso.
O debenturista pode pedir a falncia da cia. emissora? O art. 97, IV da Lei
11.101/2005 prev que qualquer credor tem legitimidade ativa para requerer a
falncia do deveor empresrio. Ento, a princpio, parece que o debenturista
pode pedir a falncia da cia. emissora. Entretanto, o professor atenta para o
art. 68, 3, alnea c da LSA (fazer remisso para este dispositivo no art. 97,
IV da Lei 11.101/2005), que prev a figura do agente fiducirio. O agente
fiducirio representa a comunho de interesses dos debenturistas e, de acordo
com o referido dispositivo da LSA, quem tem legitimidade para requerer a
falncia o agente fiducirio, e no o prprio debenturista. Ento, embora a Lei
de Falncia autorize qualquer credor a requerer a falncia do devedor
empresrio, a princpio, o debenturista no pode requerer a falncia da cia.
emissora, pois o art. 68, 3, alnea c da LSA outorga legitimidade ao agente
fiducirio.
Art. 68 - O agente fiducirio representa, nos termos desta Lei e da
escritura de emisso, a comunho dos debenturistas perante a
companhia emissora.
3 - O agente fiducirio pode usar de qualquer ao para proteger
direitos
ou
defender
interesses
dos
debenturistas,
sendo-lhe
especialmente facultado, no caso de inadimplemento da companhia:

a) declarar, observadas as condies da escritura de emisso,
antecipadamente vencidas as debntures e cobrar o seu principal e
acessrios;
b) executar garantias reais, receber o produto da cobrana e aplic-lo no
pagamento, integral ou proporcional, dos debenturistas;
c) requerer a falncia da companhia emissora, se no existirem garantias
reais;
d) representar os debenturistas em processos de falncia, concordata,
interveno ou liquidao extrajudicial da companhia emissora, salvo
deliberao em contrrio da assemblia dos debenturistas;

e) tomar qualquer providncia necessria para que os debenturistas

realizem os seus crditos.
Mas nem toda emisso de debntures ter a nomeao de um agente
fiducirio, que nomeado pela prpria cia. emissora. No necessria a
designao de agente fiducirio quando houver uma emisso privada de
debntures. Apenas h a obrigao de nomear agente fiducirio na oferta
pblica de debntures. O art. 19, 3 da Lei da CVM (Lei 6.385/1976) define o
que oferta pblica. Assim sendo, quando no houver agente fiducirio, o
prprio debenturista pode requerer a falncia da cia. emissora, com base no
art. 97, VI da Lei 11.101/2005.
Art. 19, 3 - Caracterizam a emisso pblica:
I - a utilizao de listas ou boletins de venda ou subscrio, folhetos,
prospectos ou anncios destinados ao pblico;
II - a procura de subscritores ou adquirentes para os ttulos por meio de
empregados, agentes ou corretores;
III - a negociao feita em loja, escritrio ou estabelecimento aberto ao
pblico, ou com a utilizao dos servios pblicos de comunicao.
ACIONISTA CONTROLADOR
A figura do acionista controlador est definida no art. 116 da LSA. Pode ser
uma pessoa natural, uma pessoa jurdica ou at mesmo um grupo de pessoas
vinculadas por acordo de voto. Normalmente, no Brasil, o acionista majoritrio
tambm o acionista controlador, entretanto essas duas figuras no se
confundem. O acionista que possui o maior nmero de aes com direito a voto
o acionista majoritrio, mas no necessariamente ele ser o acionista
controlador.

Art. 116 - Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou

jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob
controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente,
a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de
eleger a maioria dos administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar
o funcionamento dos rgos da companhia.
Pargrafo nico - O acionista controlador deve usar o poder com o fim de
fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e
tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da
empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua,
cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.
Exemplo: Juan tem 52% de aes com direito a voto de uma cia., Fernanda
tem 20%, Reginaldo e Rosane tm 8% cada um, Manoela tem 11% e Carol tem
1%. Juan no comparece s assemblias e nem orienta a cia., ento ele no
o acionista controlador, mas o majoritrio. Reginaldo, Rosane e Manoela
celebram um acordo de acionistas de voto, no qual os trs concordam em votar
da mesma forma. Se todos os acionistas, com exceo de Juan,
comparecerem assemblia, o grupo de acionistas vinculados por acordo de
voto, formando por Reginaldo, Rosane e Manoela, ser o acionista controlador.
Portanto, deve-se apurar quem tem a maioria de votos na assemblia, pois o
acionsita controlador aquele que, na assemblia, por ter o maior nmero de
votos, indica a maioria dos administradores e orienta os rgos da cia.
O acionista controlador deve usar o poder nos termos do nico do art. 116 da
LSA, isto , com o fim de de fazer a cia. realizar o seu objeto e cumprir a sua
funo social. Caso o controlador pratique ato considerado como abuso do
poder de controle, ele pode ser ru em uma ao de responsabilidade civil,
prevista no art. 246 da LSA. O art. 117, 1 da LSA traz um rol exemplificativo
de hipteses consideradas como exerccio abusivo do poder de controle.

Art. 246 - A sociedade controladora ser obrigada a reparar os danos que

causar companhia por atos praticados com infrao ao disposto nos
artigos 116 e 117.
1 - A ao para haver reparao cabe:
a) a acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital
social;
b) a qualquer acionista, desde que preste cauo pelas custas e
honorrios de advogado devidos no caso de vir a ao ser julgada
improcedente.
2 - A sociedade controladora, se condenada, alm de reparar o dano e
arcar com as custas, pagar honorrios de advogado de 20% (vinte por
cento) e prmio de 5% (cinco por cento) ao autor da ao, calculados
sobre o valor da indenizao.
Art. 117 - O acionista controlador responde pelos danos causados por
atos praticados com abuso de poder.
1 - So modalidades de exerccio abusivo de poder:
a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao
interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou
estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos
lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional;
b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao,
incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si
ou para outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas,
dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios
emitidos pela companhia;
c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou
adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da
companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que
trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios
emitidos pela companhia;
d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente;

e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou,

descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover,
contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assemblia-geral;
f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de
sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou
no equitativas;
g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por
favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou
devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de
irregularidade.
h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170, com a
realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia.
2 - No caso da alnea e do 1, o administrador ou fiscal que praticar o
ato ilegal responde solidariamente com o acionista controlador.
3 - O acionista controlador que exerce cargo de administrador ou fiscal
tem tambm os deveres e responsabilidades prprios do cargo.
QUESTO 02 (MP/RJ XXXII CONCURSO 2012): A ao civil pblica, com

legitimidade ativa do Ministrio Pblico, prevista em legislao extravagante
prpria, visando obter ressarcimento de danos causados a acionistas de
sociedade annima, decorrentes de manipulao e criao de condies
artificiais de preo de valores mobilirios, se confunde, em seus elementos
identificadores, com a demanda franqueada aos acionistas pelo artigo 246 da
lei das sociedades annimas (Lei 6.404/76)?
Esta questo foi retirada do livro Processo Civil Empresarial do Cndido
Dinamarco. A Lei 7.913/1989 regula a ao civil pblica de responsabilidade
por danos causados aos investidores do mercado de valores mobilirios. So
trs os elementos identificadores da demanda: partes, pedido e causa de pedir.
Quando esses trs elementos so idnticos, h litispendncia. Quando alguns
desses elementos so idnticos, h conexo ou continncia. Entretanto,

nenhuma dessas hipteses esto configuradas nas aes do art. 246 da LSA e
da Lei 7.913/1989.
ART. 246 DA LSA
PARTES
LEI 7.913/89
PARTES
LEGITIMIDADE ATIVA:
LEGITIMIDADE ATIVA:
ACIONISTA (PARTE FORMAL)
MP (PARTE FORMAL)
S/A (PARTE MATERIAL OU
ACIONISTAS (PARTE MATERIAL OU
SUBSTANCIAL)*
SUBSTANCIAL)*
*TRATA-SE DE UM CASO DE
*TRATA-SE DE UM CASO DE
SUBSTITUIO PROCESSUAL,
SUBSTITUIO PROCESSUAL, POIS
POIS QUEM SOFREU OS DANOS
QUEM INTENTA A AO O MP,
FOI A S/A, MAS QUEM INTENTA A
MAS OS ACIONISTAS SERO
AO O ACIONISTA
BENEFICIADOS
LEGITIMIDADE PASSIVA:
LEGITIMIDADE PASSIVA:
CAUSA DE PEDIR
CAUSA DE PEDIR
ABUSO DO PODER DE CONTROLE,
MANIPULAO E CRIAO DE
NA FORMA DO ART. 117, 1 DA LSA
CONDIES ARTIFICIAIS DE PREO

DE VALORES MOBILIRIOS
OBJETO
OBJETO
INDENIZAO EM FAVOR DA S/A
INDENIZAO EM FAVOR
DOS ACIONISTAS
Portanto, podemos afirmar que a ao civil pblica, com legitimidade ativa do

Ministrio Pblico, prevista na Lei 7.913/1989, no se confunde, em seus
elementos identificadores, com a demanda franqueada aos acionistas pelo art.
246 da LSA.
ACORDO DE ACIONISTAS

O acordo de acionistas est previsto no art. 118 da LSA. E qual a natureza

jurdica do acordo de acionistas? Fbio Konder Comparato entende que o
acordo de acionista um contrato parassocial, pois o acordo celebrado entre
os acionstas, sem a participao da S/A, entretanto ela tem que cumprir o seu
objeto quando o acordo estiver arquivado em sua sede. O acordo de acionistas
no arquivado na Junta Comercial, mas sim na sede da prpria cia.
Art. 118 - Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas
aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do
poder de controle devero ser observados pela companhia quando
arquivados na sua sede.
1 - As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero
oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos
certificados das aes, se emitidos.
2 - Esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista
de responsabilidade no exerccio do direito de voto (artigo 115) ou do
poder de controle (artigos 116 e 117).
3 - Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover
a execuo especfica das obrigaes assumidas.
4 - As aes averbadas nos termos deste artigo no podero ser
negociadas em bolsa ou no mercado de balco.
5 - No relatrio anual, os rgos da administrao da companhia
aberta informaro assemblia-geral as
disposies sobre poltica de
reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos, constantes de

acordos de acionistas arquivados na companhia.
6 - O acordo de acionistas cujo prazo for fixado em funo de termo ou
condio resolutiva somente pode ser denunciado segundo suas
estipulaes.
7 - O mandato outorgado nos termos de acordo de acionistas para
proferir, em assemblia-geral ou especial, voto contra ou a favor de
determinada deliberao, poder prever prazo superior ao constante do
1 do art. 126 desta Lei.

8 - O presidente da assemblia ou do rgo colegiado de deliberao

da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de
acionistas devidamente arquivado.
9 - O no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos de
administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de
qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de
administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura
parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao
acionista ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de
administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada.
10 - Os acionistas vinculados a acordo de acionistas devero indicar, no
ato de arquivamento, representante para comunicar-se com a companhia,
para prestar ou receber informaes, quando solicitadas.
11 - A companhia poder solicitar aos membros do acordo
esclarecimento sobre suas clusulas.
Quais so os efeitos do acordo de acionistas? O acordo de acionista pode ser:
i) unilateral (ex.: acordo de acionistas para preferncia de aquisio de aes);
ii) bilateral (ex.: acordo de acionistas para compra e venda de aes); ou iii)
plurilateral (ex.: acordo de acionistas para exercer o poder de controle da cia.,
como o celebrado por Reginaldo, Rosane e Manoela no exemplo anterior). No
contrato plurilateral, h vrias partes envolvidas e um escopo comum que une
essas partes.
Quem pode participar do acordo de acionistas so os acionistas; mas ser
exigido que a cia. cumpra o seu objeto, se o acordo estiver arquivado em sua
sede. E quando o acordo de acionistas produzir efeitos em relao a
terceiros? De acordo com o art. 118, 1 da LSA, o acordo de acionistas
somente produzir efeitos em relao a terceiros quando estiver averbado nos
livros de registro da sociedade e nos certificados das aes, quando houver.
Assim sendo, como a ao escritural no possui certificado, basta a averbao
do acordo de acionistas no livro da instituio financeira que faz a custdia da
ao. J a ao nominativa pode ou no ter certificado, ento o acordo de

acionistas deve ser averbado no certificado da ao, se houver, e no livro de

Registro de Aes Nominativas.
O art. 118, 2 da LSA prev que o acordo de acionistas no pode ser
invocado para eximir o acionista de responsabilidade no exerccio do direito de
voto. Portanto, o acordo de acionistas no exclui a responsabilidade civil do
acionista que vota de forma abusiva.
A ao de execuo de acordo de acionistas no uma ao de execuo,
mas sim uma ao de conhecimento (art. 118, 3 da LSA c/c art. 466-B do
CPC). O autor e o ru desta ao sero, respectivamente, a parte prejudicada
e o acionista que descumpriu o acordo ao qual estava vinculado, e a pretenso
ser que o juiz, na sentena, substituia a declarao de vontade do ru. Assim,
a obrigao que seria realizada por acionista signatrio do acordo em questo
suprida por uma manifestao judicial que a ela equivale
Art. 466-B - Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no
cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo
pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do
contrato a ser firmado.
O art. 118, 8 da LSA estabelece que o presidente da assemblia ou do rgo
colegiado de deliberao da cia. ir desconsiderar o voto proferido com
infrao do acordo de acionistas devidamente arquivado em sua sede. Assim,
quando o acionista profere voto com infrao do acordo, a parte prejudicada
deve propor no Judicirio uma ao de execuo de acordo de acionistas.
J de acordo com o art. 118, 9 da LSA, quando o acionista, parte de acordo
de acionistas, no comparece assemblia ou se abstem, a parte prejudicada
pode votar com as aes desse acionista ausente ou omisso, no precisa
recorrer ao Judicirio. Trata-se de um exemplo de autotutela no direito
brasileiro, que excepciona o princpio da inafastabilidade da jurisdio.


RGOS DA S/A
Os rgos disciplinados na Lei 6.404/1976 so quatro: Assemblia, Conselho
de Administrao, Diretoria e Conselho Fiscal. Uma S/A pode adotar outros
rgos alm desses quatro de forma voluntria, como Comit de Auditoria, por
exemplo.

Os acionistas se reunem na Assemblia para decidir as questes pertinentes

S/A. Essas decises tomadas pelos acionistas em Assemblia sero colocadas
em prtica pela Diretoria, sob a orientao da poltica de negcio firmada pelo
Conselho de Administrao. A S/A possui uma administrao dualista, pois
tanto o conselheiro quanto o diretor so administradores. E os rgos da
administrao da S/A so fiscalizados pelo Conselho Fiscal.
O Conselho de Administrao o nico rgo que no ser sempre obrigatrio
em uma S/A. J os demais rgos (Assemblia, Diretoria e Conselho Fiscal)
sempre vo existir em uma S/A.
- CONSELHO DE ADMINISTRAO
O Conselho de Administrao um rgo de administrao da cia. e os
conselheiros, seus membros, so administradores. Mas a competncia do
Conselho de Administrao no se confunde com a da Diretoria, pois cada
rgo tem a sua competncia. Um rgo no pode invadir a competncia do
outro, a no ser que a prpria lei autorize. Por exemplo, de acordo com o caput
do art. 59 da LSA, a deliberao sobre a emisso de debntures da
competncia privativa da Assemblia, entretanto, a a prpria lei excepcionou tal
regra ao permitir que o Conselho de Administrao delibere sobre emisso de
debntures, nos termos do 1 do referido artigo.
Art. 59 - A deliberao sobre emisso de debntures da competncia
privativa da assemblia-geral, que dever fixar, observado o que a
respeito dispuser o estatuto:
I - o valor da emisso ou os critrios de determinao do seu limite, e a
sua diviso em sries, se for o caso;
II - o nmero e o valor nominal das debntures;
III - as garantias reais ou a garantia flutuante, se houver;
IV - as condies da correo monetria, se houver;
V - a conversibilidade ou no em aes e as condies a serem
observadas na converso;

VI - a poca e as condies de vencimento, amortizao ou resgate;

VII - a poca e as condies do pagamento dos juros, da participao nos
lucros e do prmio de reembolso, se houver;
VIII - o modo de subscrio ou colocao, e o tipo das debntures.
1 - Na companhia aberta, o conselho de administrao pode deliberar
sobre a emisso de debntures no conversveis em aes, salvo
disposio estatutria em contrrio.
A competncia do Conselho est prevista no art. 142 da LSA e podemos
classific-la, com base na lio do professor Arnoldo Wald, da seguinte
maneira: competncia eleitoral, fiscalizatria e deliberativa.
Os membros do Conselho de Administrao so eleitos pelos acionistas em
Assemblia. Depois dos conselheiros tomarem posse, eles prprios, e no os
acionistas, indicam os membros da Diretoria. Por isso, podemos afirmar que o
Conselho de Administrao possui uma competncia eleitoral, j que so os
conselheiros que elegem os diretores. J a competncia fiscalizatria do
Conselho de Administrao se d porque cabe aos conselheiros fiscalizarem os
membros da Diretoria.
Um exemplo da competncia deliberativa do Conselho de Administrao
deliberar sobre a emisso de debnture, nos termos do 1 do art. 59 da LSA.
Alm disso, tal competncia est delimitada no rol do art. 142 da LSA, no qual
podemos destacar a fixao da orientao de poltica de negcios da cia. como
sendo a principal competncia deliberativa desse rgo.
Art. 142 - Compete ao conselho de administrao:
I - fixar a orientao geral dos negcios da companhia;
II - eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies,
observado o que a respeito dispuser o estatuto;
III - fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros
e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados
ou em via de celebrao, e quaisquer outros atos;

IV - convocar a assemblia-geral quando julgar conveniente, ou no caso

do artigo 132;
V - manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da
diretoria;
VI - manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto
assim o exigir;
VII - deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de
aes ou de bnus de subscrio;
VIII autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de
bens do ativo no circulante, a constituio de nus reais e a prestao
de garantias a obrigaes de terceiros;
IX - escolher e destituir os auditores independentes, se houver.
1 - Sero arquivadas no registro do comrcio e publicadas as atas das
reunies do conselho de administrao que contiverem deliberao
destinada a produzir efeitos perante terceiros.
2 - A escolha e a destituio do auditor independente ficar sujeita a
veto, devidamente fundamentado, dos conselheiros eleitos na forma do
art. 141, 4, se houver.
O Conselho de Administrao um rgo colegiado, pois o art. 140 da LSA
exige que ele seja composto por, no mnimo, trs membros (mas no fixa um
limite mximo de membros). O art. 146 da LSA estabelece que os membros do
Conselho de Administrao devem ser pessoas naturais. Ateno para a
redao desse dispositivo, pois ela foi alterada pela Lei 12.431/2011. Antes
dessa reforma, o conselheiro tinha que ser pessoa natural e acionista, mas
agora basta ser pessoa natural.
Art. 140 - O conselho de administrao ser composto por, no mnimo, 3
(trs) membros, eleitos pela assemblia-geral e por ela destituveis a
qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer:
I - o nmero de conselheiros, ou o mximo e mnimo permitidos, e o
processo de escolha e substituio do presidente do conselho pela
assemblia ou pelo prprio conselho;

II - o modo de substituio dos conselheiros;

III - o prazo de gesto, que no poder ser superior a 3 (trs) anos,
permitida a reeleio;
IV - as normas sobre convocao, instalao e funcionamento do
conselho, que deliberar por maioria de votos, podendo o estatuto
estabelecer quorum qualificado para certas deliberaes, desde que
especifique as matrias.
Pargrafo nico - O estatuto poder prever a participao no conselho de
representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleio
direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais
que os representem.
Art. 146 - Podero ser eleitas para membros dos rgos de administrao
pessoas naturais, devendo os diretores ser residentes no Pas.
1 - A ata da assemblia-geral ou da reunio do conselho de
administrao que eleger administradores dever conter a qualificao e
o prazo de gesto de cada um dos eleitos, devendo ser arquivada no
registro do comrcio e publicada.
2 - A posse do conselheiro residente ou domiciliado no exterior fica
condicionada constituio de representante residente no Pas, com
poderes para receber citao em aes contra ele propostas com base na
legislao societria, mediante procurao com prazo de validade que
dever estender-se por, no mnimo, 3 (trs) anos aps o trmino do prazo
de gesto do conselheiro.
O Conselho de Administrao no sempre um rgo sempre obrigatrio.
Existem trs situaes em que Conselho de Administrao ser considerado
um rgo obrigatrio na S/A (art. 138, 2 c/c art. 239 da LSA): 1) cia. aberta;
2) cia. de capital autorizado; 3) sociedade de economia mista.
Art. 138 - A administrao da companhia competir, conforme dispuser o
estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente
diretoria.

1 - O conselho de administrao rgo de deliberao colegiada,

sendo a representao da companhia privativa dos diretores.
2 - As companhias abertas e as de capital autorizado tero,
obrigatoriamente, conselho de administrao.
Art. 239 - As companhias de economia mista tero obrigatoriamente
Conselho de Administrao, assegurado minoria o direito de eleger um
dos conselheiros, se maior nmero no lhes couber pelo processo de
voto mltiplo.
Pargrafo nico - Os deveres e responsabilidades dos administradores
das companhias de economia mista so os mesmos dos administradores
das companhias abertas.
Cia. de capital aberto aquela cujo estatuto possui uma clusula autorizando o
aumento do capital social at certo limite (art. 168 da LSA). O que necessrio
para realizar o aumento de capital social em uma S/A? Em regra, o aumento de
capital social precisa observar as seguintes regras: 1) ao menos 3/4 do capital
social deve estar integralizado (para que possa haver o aumento do capital
social em uma limitada, o art. 1081 do CC exige que ele deve estar totalmente
integralizado); e 2) necessria a deliberao da Assemblia. Entretanto, na
cia. de capital autorizado, at o limite previsto no estatuto, no necessria a
deliberao da Assemblia para realizar o aumento de capital social, basta a
deliberao do Conselho de Administrao.
- DIRETORIA
A Diretoria tambm um rgo de administrao, entretanto as funes do
diretor no se confundem com as do conselheiro. E a Diretoria tambm um
rgo colegiado, pois o art. 143 da LSA exige que haja, no mnimo, dois
diretores. Alm disso, nos termos do art. 146 da LSA, o diretor deve ser pessoa
natural e residente no pas, no precisa ser acionista.

Art. 143 - A Diretoria ser composta por 2 (dois) ou mais diretores, eleitos
e destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao, ou, se
inexistente, pela assemblia-geral, devendo o estatuto estabelecer:
I - o nmero de diretores, ou o mximo e o mnimo permitidos;
II - o modo de sua substituio;
III - o prazo de gesto, que no ser superior a 3 (trs) anos, permitida a
reeleio;
IV - as atribuies e poderes de cada diretor.
1 - Os membros do conselho de administrao, at o mximo de 1/3
(um tero), podero ser eleitos para cargos de diretores.
2 - O estatuto pode estabelecer que determinadas decises, de
competncia dos diretores, sejam tomadas em reunio da diretoria.
O diretor conhecido no mercado como executivo, pois ele quem coloca
em prtica as decises tomadas pelos acionistas em Assemblia. Ele o
representante legal da cia., quem representa externamente a cia, e no o
membro do Conselho de Administrao. Entretanto, cabe registrar que a
pessoa que conselheiro pode cumular a funo de diretor.
A Diretoria sempre um rgo obrigatrio na S/A. As funes do direitor no se
confundem com as do conselheiro. Tanto o conselheiro quanto o direitor so
administradores. E como administradores, eles esto sujeito a ao de
responsabilidade civil.
- AO DE RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADMINISTRADOR DE UMA S/A

Quando o administrador falta com seus deveres, ele pode ser responsabilizado
civilmente. Quais so os deveres dos administradores? Esses deveres esto
previstos nos arts. 153 a 157 da LSA e so, respectivamente, dever de
diligncia, dever de realizar a funo social da cia., dever de lealdade, dever de
evitar conflito de interesses e dever de informar.

Art. 153 - O administrador da companhia deve empregar, no exerccio de

suas funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo
costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios.
Art. 154 - O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o
estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia,
satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.
1 - O administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para
com a companhia, os mesmos deveres que os demais, no podendo,
ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses
deveres.
2 - vedado ao administrador:
a) praticar ato de liberalidade custa da companhia;
b) sem prvia autorizao da assemblia-geral ou do conselho de
administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou
usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de
terceiros, os seus bens, servios ou crdito;
c) receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assembliageral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em
razo do exerccio de seu cargo.
3 - As importncias recebidas com infrao ao disposto na alnea c do
2 pertencero companhia.
4 - O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a
prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da
comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas
responsabilidades sociais.
Art. 155 - O administrador deve servir com lealdade companhia e
manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado:
I - usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a
companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em
razo do exerccio de seu cargo;

II - omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou,

visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de
aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia;
III - adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio
companhia, ou que esta tencione adquirir.
1 - Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar
sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para
conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de
modo pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado
valer-se da informao para obter, para si ou para outrem, vantagem
mediante compra ou venda de valores mobilirios.
2 - O administrador deve zelar para que a violao do disposto no 1
no possa ocorrer atravs de subordinados ou terceiros de sua confiana.
3 - A pessoa prejudicada em compra e venda de valores mobilirios,
contratada com infrao do disposto nos 1 e 2, tem direito de haver
do infrator indenizao por perdas e danos, a menos que ao contratar j
conhecesse a informao.
4 - vedada a utilizao de informao relevante ainda no divulgada,
por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de
auferir vantagem, para si ou para outrem, no mercado de valores
mobilirios.
Art. 156 - vedado ao administrador intervir em qualquer operao social
em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na
deliberao que a respeito tomarem os demais administradores,
cumprindo-lhe cientific-los do seu impedimento e fazer consignar, em ata
de reunio do conselho de administrao ou da diretoria, a natureza e
extenso do seu interesse.
1 - Ainda que observado o disposto neste artigo, o administrador
somente pode contratar com a companhia em condies razoveis ou
eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a
companhia contrataria com terceiros.

2 - O negcio contratado com infrao do disposto no 1 anulvel,

e o administrador interessado ser obrigado a transferir para a companhia
as vantagens que dele tiver auferido.
Art. 157 - O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o
termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de
compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da
companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja
titular.
1 - O administrador de companhia aberta obrigado a revelar
assemblia-geral ordinria, a pedido de acionistas que representem 5%
(cinco por cento) ou mais do capital social:
a) o nmero dos valores mobilirios de emisso da companhia ou de
sociedades controladas, ou do mesmo grupo, que tiver adquirido ou
alienado, diretamente ou atravs de outras pessoas, no exerccio anterior;
b) as opes de compra de aes que tiver contratado ou exercido no
exerccio anterior;
c) os benefcios ou vantagens, indiretas ou complementares, que tenha
recebido ou esteja recebendo da companhia e de sociedades coligadas,
controladas ou do mesmo grupo;
d) as condies dos contratos de trabalho que tenham sido firmados pela
companhia com os diretores e empregados de alto nvel;
e) quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia.
2 - Os esclarecimentos prestados pelo administrador podero, a
pedido de qualquer acionista, ser reduzidos a escrito, autenticados pela
mesa da assemblia, e fornecidos por cpia aos solicitantes.
3 - A revelao dos atos ou fatos de que trata este artigo s poder ser
utilizada
no
legtimo
interesse
da
companhia
ou
do
acionista,
respondendo os solicitantes pelos abusos que praticarem.

4 - Os administradores da companhia aberta so obrigados a
comunicar imediatamente bolsa de valores e a divulgar pela imprensa
qualquer
deliberao
da
assemblia-geral
ou
dos
rgos
de
administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus

negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos

investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios
emitidos pela companhia.
5 - Os administradores podero recusar-se a prestar a informao (
1, alnea e), ou deixar de divulg-la ( 4), se entenderem que sua
revelao por em risco interesse legtimo da companhia, cabendo
Comisso de Valores Mobilirios, a pedido dos administradores, de
qualquer acionista, ou por iniciativa prpria, decidir sobre a prestao de
informao e responsabilizar os administradores, se for o caso.
6 Os administradores da companhia aberta devero informar
imediatamente, nos termos e na forma determinados pela Comisso de
Valores Mobilirios, a esta e s bolsas de valores ou entidades do
mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de
emisso da companhia estejam admitidos negociao, as modificaes
em suas posies acionrias na companhia.
O dever de diligncia indica que o administrador tem que agir sempre em
interesse da cia. O administrador no diligente quando ele omisso,
negligente, desidioso, pratica ato ultra vires.
Muitas vezes o administrador toma decises que acabam representando um
grave prejuzo para a cia., repercutindo de maneira negativa no seu patrimnio.
Ento, a princpio, nesse caso, o administrador pode ser responsabilizado,
entretanto, ele no ser obrigatoriamente responsabilizado, pois o art. 159, 6
da LSA estabelece que o juiz pode isentar o administrador de responsabilidade
se ele tiver tomado uma deciso de boa-f e visando ao interesse da cia.
Art. 159, 6 - O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade
do administrador, se convencido de que este agiu de boa-f e visando ao
interesse da companhia.
Esse dispositivo incorpora a teoria da business judgment rule (regra da
deciso negocial), cujo objetivo proteger do administrador de boa-f que

tenha agido no interesse da cia. e afastar a responsabilidade civil. Essa teoria

deve ser alegada pelo administrador na contestao e, para que ele esteja
realmente protegido por essa teoria, a doutrina exige que ele demonstre que a
deciso foi informada, refletiva e desinteressada.
Exemplo: Juan era o administrador de uma agncia de turismo e, no final do
ano 2000, aps analisar as contas da agncia, ele props, em assemblia, que
a agncia se especializasse no mercado de viagem para os EUA, j que
representava 95% do negcio. Assim ficou decidido em assemblia e em 2001
a agncia se tornou especializada em viagens para os EUA. Entretanto, em
setembro de 2001, houve um atentado que causou a queda das torres gmeas.
Assim, aps esse evento, o negcio da agncia de turismo acabou sofrendo
um grave prejuzo, praticamente quebrou, pois ningum mais queria viajar
para os EUA.
O administrador deve realizar a funo social da cia. Quando uma pessoa
eleita para administrar uma S/A, ela tem compromisso com a S/A e no com o
grupo que a elegeu.
O dever de lealdade possui trs vertentes. A primeira vertente o dever de
sigilo, isto , o administrador deve manter sigilo sobre os negcios. A segunda
vertente o dever de respeitar a oportunidade comercial que pertence cia.,
pois, quando uma pessoa administradora, ela acaba se deparando com
inmeras oportunidades de negcios, que, em regra, pertencem cia., ento,
se o administrador explorar essa oportunidade comercial sem pedir autorizao
cia., haver uma violao ao dever de lealdade. Entretanto, no sempre
que a oportunidade comercial pertence cia., pois ela somente pode
desenvolver o objeto previsto em seu estatuto. Assim sendo, se a oportunidade
comercial que surgiu para o administrador no tiver relao com o objeto
social, ele pode explor-la sem pedir autorizao cia.
A terceira vertente do dever de lealdade o chamado insider trading, previsto
no art. 155, 4 da LSA. Qualquer pessoa pode ser punida pelo insider
trading, que se caracteriza pelo uso de uma informao relevante que no

tenha sido divulgada ao pblico para obter vantagem financeira. Considera-se

informao relevante aquela informao que tenha capacidade de alterar a
cotao dos valores mobilirios; portanto, conclui-se que somente pode ocorrer
a prtica de insider trading em cia. aberta. E se o administrador for punido
pela prtica de insider trading, ele ter violado o dever de lealdade.
Caso emblemtico de insider trading no Brasil: Luiz Gonzaga Murat Jnior,
diretor financeiro da Sadia, foi acusado de ter praticado insider trading em
meio oferta pblica para aquisio de aes de emisso da Perdigo, em
2006, pela Sadia. O executivo teria comprado recibos de aes da Perdigo na
Bolsa de Nova York antes de a oferta hostil vir a pblico e realizado lucros por
ocasio da venda dessas aes aps a cotao delas ter subido. A CVM norteamericana, chamada de SEC (Securities Exchange Commission), identificou o
insider trading praticado por esse diretor financeiro (e mais dois diretores
financeiros do Banco Real poca) e o acusou, entretanto, essa acusao
acabou no sendo julgada, pois Luiz Gonzaga Murat Jnior fez um acordo com
a SEC, sem assumir responsabilidade, determinando que ele deveria ficar
afastado pelo perodo de 5 anos da administrao de uma cia. aberta, alm de
pagar uma multa. Aps fazer esse acordo, a SEC comunicou a CVM brasileira,
que instaurou um processo administrativo e tambm puniu esse diretor
financeiro da Sadia. Alm disso, a CVM comunicou o MPF e esse foi o primeiro
caso de denncia pelo crime de insider trading no Brasil, que est previsto no
art. 27-D da Lei 6.385/76 (introduzido pela Lei 10.303/2001). O insider trading,
portanto, punido nas esferas civil, penal e administrativa.
Uso Indevido de Informao Privilegiada
Art. 27-D - Utilizar informao relevante ainda no divulgada ao mercado,
de que tenha conhecimento e da qual deva manter sigilo, capaz de
propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante
negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at 3 (trs) vezes
o montante da vantagem ilcita obtida em decorrncia do crime.

O administrador tambm tem o dever de evitar conflito de interesses. Por

exemplo, se uma cia. est interessada em comprar um terreno no Recreio dos
Bandeirantes, mas o proprietrio desse terreno o filho do administrador dessa
cia, este deve alegar conflito de interesses e se afastar dessa negociao, nos
termos do art. 156 da LSA. Se o administrador no se afastar dessa
negociao, a princpio, ele est deixando de cumprir o dever de evitar conflito
de interesses e pode ser responsabilizado civilmente.
Entretanto, essa regra no absoluta, pois o administrador no ser
responsabilizado se, no caso concreto, no houve qualquer prejuzo cia.
por exemplo, verificou que, no caso concreto, qualquer outra pessoa teria
comprado o terreno no Recreio dos Bandeirantes nas mesmas condies e
pelo mesmo preo ou, como o filho do administrador era o proprietrio do
terreno, acabou vendendo por um preo melhor para a cia. Portanto, se a cia.
acabar sendo beneficiada ou realizar uma negociao tpica de mercado, ento
no h que se falar em responsabilidade civil do administrador (art. 156, 1
da LSA).
Existem duas teorias que explicam o conflito de interesses do administrador: 1)
conflito formal por essa teoria, o administrador conflitado que no se afasta
da negociao responsabilizado pelo simples fato de ter participado da
negociao, independentemente do resultado; e 2) conflito material ou
substancial por essa teoria, o simples fato do administrador participar da
negociao no suficiente para ensejar a sua responsabilidade civil, que vai
depender do resultado da negociao. No Brasil, foi adotada a teoria do conflito
material ou substancial no art. 156, 1 da LSA.
Por fim, cabe registrar que o dever de informar um dever que deve ser
observado apenas por administrador de cia. aberta.
Se o administrador decumprir algum desses deveres, ele pode ser
responsabilizado
civilmente.
ao
de
responsabilidade
civil
por
descumprimento desses deveres dividida em ao social e ao individual.

Quando ser caso de ao social ou ao individual? Se o administrador tiver

causado um dano direito a acionista ou terceiro, a ao ser individual. J se o

administrador tiver causado um dano direto cia., a ao ser social. A ao
social pode ser universal ou singular.
ESPCIES DE AO DE
RESPONSABILIDADE DO
ADMINISTRADOR DE
UMA S/A
AO SOCIAL
UNIVERSAL
(ART. 159 DA LSA)
AO INDIVIDUAL
(ART. 159, 7 DA LSA)
UTI SINGULI
(ART. 159, 3 E 4 DA
LSA)
As questes de provas costumam ser a respeito da ao social, e no da

individual, pois h uma formalidade a ser seguida. Quando o administrador tiver
causado dano direto cia., a ao ser social, sendo que necessrio haver
prvia
deliberao da
assemblia-geral para
decidir se
a ao de
responsabilidade contra o administrador ser ou no proposta. Segundo o STJ,

essa prvia deliberao uma condio especfica da ao social; ento, se
houver a propositura dessa ao sem observar essa formalidade, o processo
ser extinto.
O resultado da prvia deliberao pode ser a assemblia-geral autorizar ou no
a propositura da ao. Se a assemblia autorizar, cabe, inicialmente, prpria
S/A ingressar com a ao. Entretanto, se a cia. no ajuizar a ao no prazo de

trs meses, qualquer acionista poder faz-lo, nos termos do art. 159, 3 da
LSA. Se a Assemblia no autorizar, a prpria S/A no poder ajuizar a ao,
entretanto, o 4 do art. 159 da LSA estabelece que acionistas que
representam, pelo menos, 5% do capital social podero faz-lo.
Nas hipteses dos 3 e 4 do art. 159 da LSA, haver legitimidade
extraordinria (substituio processual). Se o acionista propor a ao social,
ele estar em nome prprio defendendo direito alheio, pois foi a cia. que sofreu
dano direito e a procedncia do pedido ir benefici-la. Portanto, nessas
hipteses, o acionista ser a parte formal, enquanto a cia. ser a parte
substancial, j que ela titular do direito material.
Art. 159 - Compete companhia, mediante prvia deliberao da
assemblia-geral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador,
pelos prejuzos causados ao seu patrimnio.
1 - A deliberao poder ser tomada em assemblia-geral ordinria e,
se prevista na ordem do dia, ou for conseqncia direta de assunto nela
includo, em assemblia-geral extraordinria.
2 - O administrador ou administradores contra os quais deva ser
proposta ao ficaro impedidos e devero ser substitudos na mesma
assemblia.
3 - Qualquer acionista poder promover a ao, se no for proposta no
prazo de 3 (trs) meses da deliberao da assemblia-geral.
4 - Se a assemblia deliberar no promover a ao, poder ela ser
proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento), pelo
menos, do capital social.
5 - Os resultados da ao promovida por acionista deferem-se
companhia, mas esta dever indeniz-lo, at o limite daqueles resultados,
de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correo monetria
e juros dos dispndios realizados.
6 - O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade do
administrador, se convencido de que este agiu de boa-f e visando ao
interesse da companhia.

7 - A ao prevista neste artigo no exclui a que couber ao acionista ou

terceiro diretamente prejudicado por ato de administrador.
ORGANOGRAMA DA AO SOCIAL
ART. 159 DA LSA

PRVIA
DELIBERAO
ASSEMBLIA
AUTORIZA
SE A S/A NO AJUIZAR
A AO NO PRAZO DE
3 MESES, QUALQUER
ACIONISTAS PODER
AJUIZ-LA (ART. 159,
3)
ABSOLUTAMENTE
NECESSRIA
A PRVIA DELIBERAO!
(INF. 431 DO STJ)
ASSEMBLIA NO
AUTORIZA
A S/A AJUIZA
A S/A NO PODER
AJUIZAR
ACIONISTAS QUE
REPRESENTAM 5%
DO CAPITAL SOCIAL
PODERO AJUIZ-LA
LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA
(SUBSTITUIO PROCESSUAL)
ART. 6 DO CPCP
INFORMATIVO 431 DO STJ: SA. ASSEMBLIA-GERAL

[...] Porm, o Min. Relator destacou que o art. 159 da mencionada lei
estabelece, com clareza, em seu caput, a necessidade de prvia autorizao
da assemblia-geral para que a companhia possa mover ao contra um de
seus administradores. [...] No havendo prova de tal autorizao por parte da
assemblia-geral, o Min. Relator entendeu correta a deciso do tribunal a quo
ao extinguir o feito sem julgamento do mrito, por ausncia de legitimidade

ativa (art. 267, VI, do CPC). Diante disso, a Turma negou provimento ao
recurso. (REsp 882.782-RN, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 20/4/2010).

- CONSELHO FISCAL
Na S/A, o Conselho Fiscal sempre um rgo obrigatrio. J na sociedade
limitada, o Conselho Fiscal um rgo facultativo. Quanto ao modo de
funcionamento, o Conselho Fiscal pode ser a pedido dos acionistas ou
permanente. Na sociedade de economia mista, o Conselho Fiscal funciona
sempre de forma permanente.

NA S/A, o Conselho Fiscal tem um nmero mnimo de 3 e mximo de 5

integrantes. Este o nico rgo da S/A que a lei estabelece um nmero
mximo de integrantes. J o Conselho Fiscal da sociedade limitada somente
tem nmero mnimo de 3 integrantes. Todos os membros do Conselho Fiscal,
seja na limitada ou na S/A, tm que ser pessoas naturais residentes no pas e
no precisam ser acionistas.
Assim como acontece com o conselheiro de administrao, o conselheiro fiscal
tambm tem o poder individual de exigir da Diretoria que lhe sejam entregues
os contratos firmados pelos diretores, bem como documentos para serem
examinados (dever de diligncia). O Conselho Fiscal existe para fiscalizar os
membros da administrao.
O conselheiro fiscal no administrador, entretanto, de acordo com o art. 165
da LSA, eles possuem os mesmos deveres dos administradores previstos nos
arts. 153 a 156. No se aplica ao conselheiro fiscal o dever de informar.
Art. 165 - Os membros do conselho fiscal tm os mesmos deveres dos
administradores de que tratam os arts. 153 a 156 e respondem pelos
danos resultantes de omisso no cumprimento de seus deveres e de atos
praticados com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto.
1 - Os membros do conselho fiscal devero exercer suas funes no
exclusivo interesse da companhia; considerar-se- abusivo o exerccio da
funo com o fim de causar dano companhia, ou aos seus acionistas ou
administradores, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no
faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia,
seus acionistas ou administradores.
2 - O membro do conselho fiscal no responsvel pelos atos ilcitos
de outros membros, salvo se com eles foi conivente, ou se concorrer para
a prtica do ato.
3 - A responsabilidade dos membros do conselho fiscal por omisso no
cumprimento de seus deveres solidria, mas dela se exime o membro

dissidente que fizer consignar sua divergncia em ata da reunio do

rgo e a comunicar aos rgos da administrao e assemblia-geral.
O art. 163 da LSA trata da competncia do Conselho Fiscal. Podemos registrar
duas competncias bsicas do Conselho Fiscal: 1) elaborao do parecer
sobre as contas dos administradores; e 2) convocao de assemblias.
Art. 163 - Compete ao conselho fiscal:
I - fiscalizar, por qualquer de seus membros, os atos dos administradores
e verificar o cumprimento dos seus deveres legais e estatutrios;
II - opinar sobre o relatrio anual da administrao, fazendo constar do
seu parecer as informaes complementares que julgar necessrias ou
teis deliberao da assemblia-geral;
III - opinar sobre as propostas dos rgos da administrao, a serem
submetidas assemblia-geral, relativas a modificao do capital social,
emisso de debntures ou bnus de subscrio, planos de investimento
ou oramentos de capital, distribuio de dividendos, transformao,
incorporao, fuso ou ciso;
IV - denunciar, por qualquer de seus membros, aos rgos de
administrao e, se estes no tomarem as providncias necessrias para
a proteo dos interesses da companhia, assemblia-geral, os erros,
fraudes ou crimes que descobrirem, e sugerir providncias teis
companhia;
V - convocar a assemblia-geral ordinria, se os rgos da administrao
retardarem por mais de 1 (um) ms essa convocao, e a extraordinria,
sempre que ocorrerem motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda
das assemblias as matrias que considerarem necessrias;
VI - analisar, ao menos trimestralmente, o balancete e demais
demonstraes financeiras elaboradas periodicamente pela companhia;
VII - examinar as demonstraes financeiras do exerccio social e sobre
elas opinar;
VIII - exercer essas atribuies, durante a liquidao, tendo em vista as
disposies especiais que a regulam.

1 - Os rgos de administrao so obrigados, atravs de

comunicao por escrito, a colocar disposio dos membros em
exerccio do conselho fiscal, dentro de 10 (dez) dias, cpias das atas de
suas reunies e, dentro de 15 (quinze) dias do seu recebimento, cpias
dos
balancetes
demais
demonstraes
financeiras
elaboradas
periodicamente e, quando houver, dos relatrios de execuo de

oramentos.
2 - O conselho fiscal, a pedido de qualquer dos seus membros,
solicitar aos rgos de administrao esclarecimentos ou informaes,
desde que relativas sua funo fiscalizadora, assim como a elaborao
de demonstraes financeiras ou contbeis especiais.
3 - Os membros do conselho fiscal assistiro s reunies do conselho
de administrao, se houver, ou da diretoria, em que se deliberar sobre os
assuntos em que devam opinar (ns. II, III e VII).
4 - Se a companhia tiver auditores independentes, o conselho fiscal, a
pedido
de
qualquer
de
seus
membros,
poder
solicitar-lhes
esclarecimentos ou informaes, e a apurao de fatos especficos.

5 - Se a companhia no tiver auditores independentes, o conselho
fiscal poder, para melhor desempenho das suas funes, escolher
contador ou firma de auditoria e fixar-lhes os honorrios, dentro de nveis
razoveis, vigentes na praa e compatveis com a dimenso econmica
da companhia, os quais sero pagos por esta.
6 - O conselho fiscal dever fornecer ao acionista, ou grupo de
acionistas que representem, no mnimo 5% (cinco por cento) do capital
social, sempre que solicitadas, informaes sobre matrias de sua
competncia.
7 - As atribuies e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal no
podem ser outorgados a outro rgo da companhia.
8 - O conselho fiscal poder, para apurar fato cujo esclarecimento seja
necessrio ao desempenho de suas funes, formular, com justificativa,
questes a serem respondidas por perito e solicitar diretoria que
indique, para esse fim, no prazo mximo de trinta dias, trs peritos, que
podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, de notrio conhecimento na rea

em questo, entre os quais o conselho fiscal escolher um, cujos

honorrios sero pagos pela companhia.
O art. 109 da LSA prev que os acionistas tm o direito essencial de fiscalizar a
gesto dos negcios sociais, entretanto, essa fiscalizao no feita
diretamente, a exemplo do que ocorre os scios cotistas de uma limitada, mas
sim atravs dos rgos de fiscalizao. As contas no so prestadas
diretamente aos acionistas, mas sim na assemblia.
REORGANIZAO SOCIETRIA
Existem quatro modelos de reorganizao societria disciplinados na LSA:
incorporao, fuso, ciso (integral ou parcial) e transformao.
TRANSFORMAO a mudana de tipo societrio, como, por exemplo,
quando uma sociedade limitada se transforma em uma S/A. Entende-se que a
EIRELI no sociedade, ento no h transformao de sociedade limitada
em EIRELI, mas sim tranformao de registro (transformao de uma
sociedade em EIRELI ou empresrio individual, ou vice-versa). A transformao
que ns estamos estudando a transformao de sociedade, prevista no art.
220 da LSA. Na transformao, h a mudana de tipo societrio sem a
necessidade de dissoluo ou liquidao da sociedade.
Art. 220 - A transformao a operao pela qual a sociedade passa,
independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro.
Pargrafo nico - A transformao obedecer aos preceitos que regulam
a constituio e o registro do tipo a ser adotado pela sociedade.
Em regra geral, a transformao tem que ser aprovada por unanimidade,
conforme dispe o art. 221 da LSA. Se no for unnime a deciso, no ser
feita a transformao. Entretanto, quando o estatuto ou contrato social trouxer

a possibilidade de transformao, no haver necessidade de consentimento

unnime, sendo que o voto dissidente dar a seu titular o direito de retirada.
Art. 221 - A transformao exige o consentimento unnime dos scios ou
acionistas, salvo se prevista no estatuto ou no contrato social, caso em
que o scio dissidente ter o direito de retirar-se da sociedade.
Pargrafo nico - Os scios podem renunciar, no contrato social, ao
direito de retirada no caso de transformao em companhia.
Os scios possuem responsabilidade idntica na S/A e na sociedade limitada.
Mas se uma sociedade em nome coletivo se transformar em uma S/A ou
limitada, haver diferena na responsabilidade dos scios. Nesse caso, os
credores anteriores transformao no podem ser prejudicados, ou seja,
sero mantidas as mesmas garantias que eles tinham em relao ao tipo
societrio anterior.
Na INCORPORAO, h pelo menos duas sociedades envolvidas, sendo que

a incorporada ser extinta e seu patrimnio ser absorvido pela cia.
incorporadora. O credor da incorporada manter a possibilidade de cobrar o
crdito da incorporadora.
Art. 227 - A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades
so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes.
1 - A assemblia-geral da companhia incorporadora, se aprovar o
protocolo da operao, dever autorizar o aumento de capital a ser
subscrito e realizado pela incorporada mediante verso do seu patrimnio
lquido, e nomear os peritos que o avaliaro.
2 - A sociedade que houver de ser incorporada, se aprovar o protocolo
da operao, autorizar seus administradores a praticarem os atos
necessrios incorporao, inclusive a subscrio do aumento de capital
da incorporadora.

3 - Aprovados pela assemblia-geral da incorporadora o laudo de

avaliao e a incorporao, extingue-se a incorporada, competindo
primeira promover o arquivamento e a publicao dos atos da
incorporao.
Na FUSO, h pelo menos duas sociedade envolvidas, sendo que elas sero
extintas, dando lugar a uma terceira cia., fruto da unio do patrimnio das cias.
anteriores.
Art. 228 - A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais
sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os
direitos e obrigaes.
1 - A assemblia-geral de cada companhia, se aprovar o protocolo de
fuso, dever nomear os peritos que avaliaro os patrimnios lquidos
das demais sociedades.
2 - Apresentados os laudos, os administradores convocaro os scios
ou acionistas das sociedades para uma assemblia-geral, que deles
tomar conhecimento e resolver sobre a constituio definitiva da nova
sociedade, vedado aos scios ou acionistas votar o laudo de avaliao do
patrimnio lquido da sociedade de que fazem parte.
3 - Constituda a nova companhia, incumbir aos primeiros
administradores promover o arquivamento e a publicao dos atos da
fuso.
Na CISO, uma cia. transfere todo ou parte de seu patrimnio para outra
sociedade, que j existe ou vai ser criada a partir desse patrimnio transferido.
Na ciso parcial, a cia. cindida continuar existindo e haver solidariedade
entre as cias. envolvidas. Entretanto, quando as cias. celebram o ato da ciso,
possvel estabeler a ausncia de solidariedade entre elas, sendo que os
credores podem se opor contra a clusula que afasta a solidariedade no prazo
de 90 dias, nos termos do art. 233 da LSA. J na ciso integral, a cia. cindida

transfere todo o seu patrimnio e ser extinta, sendo que a cia. que recebeu o
seu patrimnio passa a responder por suas obrigaes.
Art. 229 - A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas
do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse
fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver
verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial
a verso.
1 - Sem prejuzo do disposto no artigo 233, a sociedade que absorver
parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e
obrigaes relacionados no ato da ciso; no caso de ciso com extino,
as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia
cindida sucedero a esta, na proporo dos patrimnios lquidos
transferidos, nos direitos e obrigaes no relacionados.
2 - Na ciso com verso de parcela do patrimnio em sociedade nova,
a operao ser deliberada pela assemblia-geral da companhia vista
de justificao que incluir as informaes de que tratam os nmeros do
artigo 224; a assemblia, se a aprovar, nomear os peritos que avaliaro
a parcela do patrimnio a ser transferida, e funcionar como assemblia
de constituio da nova companhia.
3 - A ciso com verso de parcela de patrimnio em sociedade j
existente obedecer s disposies sobre incorporao (artigo 227).
4 - Efetivada a ciso com extino da companhia cindida, caber aos
administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas do seu
patrimnio promover o arquivamento e publicao dos atos da operao;
na ciso com verso parcial do patrimnio, esse dever caber aos
administradores da companhia cindida e da que absorver parcela do seu
patrimnio.
5 - As aes integralizadas com parcelas de patrimnio da companhia
cindida sero atribudas a seus titulares, em substituio s extintas, na
proporo das que possuam; a atribuio em proporo diferente requer
aprovao de todos os titulares, inclusive das aes sem direito a voto.

Art. 232 - At 60 (sessenta) dias depois de publicados os atos relativos

incorporao ou fuso, o credor anterior por ela prejudicado poder
pleitear judicialmente a anulao da operao; findo o prazo, decair do
direito o credor que no o tiver exercido.
1 - A consignao da importncia em pagamento prejudicar a
anulao pleiteada.
2 - Sendo ilquida a dvida, a sociedade poder garantir-lhe a
execuo, suspendendo-se o processo de anulao.
3 - Ocorrendo, no prazo deste artigo, a falncia da sociedade
incorporadora ou da sociedade nova, qualquer credor anterior ter o
direito de pedir a separao dos patrimnios, para o fim de serem os
crditos pagos pelos bens das respectivas massas.
DIREITO CAMBIRIO
O conceito de ttulo de crdito previsto no art. 887 do Cdigo Civil baseado
na definio elaborada por Cesare Vivanti: ttulo de crdito o documento
necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo, nele mencionado.
Art. 887 - O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito
literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha
os requisitos da lei.
A partir do conceito do art. 887 do CC, ns podemos verificar trs princpios
fundamentais do direito cambirio: 1) princpio da incorporao ou da
catularidade; 2) princpio da literalidade; e 3) princpio da autonomia da
obrigaes, que comporta dois subprincpios: abstrao e inoponibilidade das
excees pessoais ao terceiro de boa-f.

- PRINCPIO DA LITERALIDADE: determina que somente gera efeitos

cambiais o que est escrito no ttulo de crdito, na crtula. Por exemplo, o
endosso e o aval devem ser feitos no prprio ttulo, pois a obrigao cambiria
se constitui no ttulo. Assim sendo, se a pessoa assinar apenas um contrato e
no o ttulo, ela no ser endossatria ou avalista, pois o que est fora do
documento no vale no direito cambirio.
Informativo 428 do STJ
DANO MORAL. CONTA CONJUNTA. CHEQUE. ativa a solidariedade
decorrente da abertura de conta-corrente conjunta, pois cada correntista
movimenta livremente a conta. Ademais, o cheque sujeita-se aos princpios
gerais do direito cambial, especialmente, ao princpio da literalidade, e o art. 1,
VI, da Lei n. 7.357/1985 estabelece, como requisito do cheque, a assinatura do
emitente sacador. Assim, a responsabilidade pela emisso de cheque sem
proviso de fundos exclusiva daquele que ops sua assinatura na crtula.
Dessa forma, o cotitular da conta-corrente que no emitiu o cheque sem
proviso de fundos estranho ao ttulo, por isso no pode ser penalizado com
a negativao, como inadimplente, de seu nome nos cadastros de proteo ao
crdito. Consequentemente, para a jurisprudncia deste Superior Tribunal, a
inscrio indevida nos cadastros de proteo ao crdito ocasiona dano moral.
Com esse entendimento, a Turma julgou procedente o pedido de compensao
por danos morais, bem como da retirada do nome da recorrente dos cadastros
de proteo ao crdito. (REsp 981.081-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 23/3/2010).
Exceo ao princpio da literalidade: art. 9, 1 da Lei das Duplicatas (Lei
5.474/1968). O recibo de quitao da duplicata deve ser dado no prprio ttulo,
entretanto, o referido dispositivo prev que o recibo de quitao tambm pode
ser dado em documento separado, desde que se faa meno expressa
duplicata.

- PRINCPIO DA CARTULARIDADE: determina que o ttulo de crdito um

documento necessrio ao exerccio do direito cambirio. O que o credor
cambirio, o portador de um ttulo de crdito deve fazer para receber o
pagamento desse ttulo? Ele deve apresentar o ttulo para o devedor, pois tratase de uma obrigao quesvel. Em regra, para o credor executar o ttulo de
crdito, deve apresentar o original do documento; entretanto, se ele estiver
instruindo outro processo, basta apresentar uma certido do cartrio
justificando porque no possvel apresentar o original do ttulo.
A duplicata virtual uma exceo ao princpio da cartularidade, pois, na prtica,
no existe qualquer ttulo de crdito virtual, mas o STJ legitimou essa conduta
(Informativo 502). A duplicata virtual no remetida antes para aceite e o
credor, ao invs de cobrar diretamente do devedor, recorre a uma instituio
financeira para cobr-lo atravs de um boleto bancrio. Se o devedor no
pagar a duplicata, o banco realizar o protesto do ttulo (trata-se de um protesto
por indicao, j que o ttulo no apresentado). O STJ entende que a
duplicata virtual no imprescindvel para a execuo, bastando juntar aos
autos a certido do Cartrio de Protesto.

EXECUO. DUPLICATA VIRTUAL. PROTESTO POR INDICAO. A Seo

entendeu que as duplicatas virtuais emitidas e recebidas por meio magntico
ou de gravao eletrnica podem ser protestadas por mera indicao, de modo
que a exibio do ttulo no imprescindvel para o ajuizamento da execuo,
conforme previsto no art. 8, pargrafo nico, da Lei n. 9.492/1997. Os boletos
de cobrana bancria vinculados ao ttulo virtual devidamente acompanhados
dos instrumentos de protesto por indicao e dos comprovantes de entrega da
mercadoria ou da prestao dos servios suprem a ausncia fsica do ttulo
cambirio
eletrnico
constituem,
em
princpio,
ttulos
executivos
extrajudiciais. (EREsp 1.024.691-PR, Rel. Min. Raul Arajo, julgados em

22/8/2012).
Crtica duplicata virtual: [...] o costume j generalizado tem feito com que
nenhuma duplicata seja extrada, mas em lugar dela enviem um boleto ou
aviso de cobrana, sem assinatura de quem quer que seja, ficando o devedor
sem saber se a Instituio Financeira mandatria do sacador, pois no h
endosso-mandato; nem se ela legtima possuidora do ttulo, uma vez que no
h naquele papel qualquer endosso. Aquele boleto fere em tudo a Lei de
regncia, pois at falsamente diz referir-se a uma duplicata, cujo nmero
indica. Sua quitao, em verdade, no passa de uma impresso de mquina
prpria, sem qualquer assinatura do recebedor. Isto procedimento ilegal.
Esse absurdo, sem sentido, que a doutrina marginal tem entendido tratar-se
de duplicata virtual ou duplicata escritural. [COSTA, Wille Duarte. Ttulos de
Crdito. 2.ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 408].
- PRINCPIO DA AUTONOMIA DAS OBRIGAES: determina que cada

obrigao assumida no ttulo considerada autnoma e independente.
Segundo o princpio da abstrao, quando o ttulo de crdito posto em
circulao, atravs de endosso, por exemplo, ele se despreende do negcio
jurdico que lhe deu causa (causa debendi). J o princpio da inoponibilidade
das excees pessoais ao terceiro de boa-f estabelece que o devedor no
pode deixar de honrar o pagamento do ttulo alegando uma exceo pessoal

ao terceiro de boa-f. Mas se o terceiro estiver de m-f, ser possvel opor

uma exceo pessoal.
Exemplo do princpio da autonomia das obrigaes:
Uma nota promissria emitida por Bernando em favor do Bruno, que endossa
o ttulo para Renata, que endossa o ttulo para Bento, que endossa o ttulo para
Sabrina. Sabrina a credora dessa nota promissria. Renata teve a assinatura
dela falsificada, ento ela no assumiu qualquer obrigao cambiria (no
poder ser cobrada por ningum). A assinatura falsa da Renata no contamina
as demais obrigaes cambirias, pois prevalece o princpio da autonomia das
obrigaes. Ento, a Sabrina no poder cobrar da Renata, mas poder cobrar
o ttulo do Bento.
Exemplo do princpio da inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de

boa-f:

Um nota promissria foi emitida em um contrato de compra e venda, no qual

Bernardo negociou a compra do carro do Bruno. O contrato de compra e venda
foi a causa de emisso dessa nota promissria. Bernardo emitiu a nota
promissria em favor de Bruno. As partes do contrato de compra e venda so
Bernardo e Bruno, ento Bernardo pode deixar de pagar o ttulo se Bruno no
entregar o veculo (exceo do contrato no cumprido).
A exceo que Bernardo tem em relao a Bruno e no pode ser oposta ao
terceiro de boa-f. Ento, se Bruno endossar o ttulo para Renata e esta estiver
de boa-f, ela poder cobrar o ttulo de Bernardo, sendo irrelevante o fato de
Bruno ter ou no entregue o carro a Bernardo (inoponibilidade de exceo
pessoal ao terceiro de boa-f). J se Bruno cobrar o ttulo de Bernardo, este
pode opor a exceo pessoal do contrato no cumprido, alegando que Bruno
no entregou o veculo, e deixar de pagar o ttulo.
Concurso MP/RJ: 12 Questo Direito Empresarial (Valor 5 pontos)

No mbito do Direito Cambirio, explique duas excees pessoais e duas

excees no pessoais oponveis ao terceiro. Resposta objetivamente
justificada.
So excees pessoais no direito cambirio: m-f, erro, simulao, dolo,
fraude, causa ilcita, exceo do contrato no cumprido, compensao,
novao, confuso, remisso e dao em pagamento.
So excees genricas ou no pessoais no direito cambirio: nulidade do
processo, excesso de penhora (matria processual), defeito de forma do ttulo
e falta de requisito necessrio ao cambiria (embargos ao cambiria).
Enquanto as excees pessoais no podem ser alegadas contra terceiro de
boa-f,
as
excees
genricas
podem
ser
alegadas
contra
todos,
independentemente da pessoa estar de boa-f ou m-f.
DIREITO EMPRESARIAL AULAS 25 E 26 20/09/2013

DIREITO CAMBIRIO (cont.)
CARACTERSTICAS DO DIREITO CAMBIRIO
1) O direito cambirio tem como caracterstica ser representado por um
documento formal. A crtula tem que observar requisitos essenciais e no
essenciais. Para que um ttulo de crdito possa realmente ser cobrado,
absolutamente necessrio que esse documento observe os requisitos
essenciais. J se o ttulo de crdito deixar de observar algum requisito no
essencial, a prpria lei ir suprir essa ausncia, permitindo assim o exerccio do
direito cambirio. Por exemplo, os arts. 75 e 76 da LUG (Decreto 57.663/1966)
prevem, respectivamente, os requisitos essenciais e no essenciais da nota
promissria. De acordo com a alnea 2 do art. 76 da LUG, a nota promissria
sem a indicao de poca do pagamento ser considerada pagvel vista.
Art. 75 - A nota promissria contm:

1 - Denominao "Nota Promissria" inserta no prprio texto do ttulo e

expressa
na lngua empregada para a redao desse ttulo;
2 - A promessa pura e simples de pagar uma quantia determinada;
3 - A poca do pagamento;
4 - A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento;
5 - O nome da pessoa a quem ou a ordem de quem deve ser paga;
6 - A indicao da data em que e do lugar onde a nota promissria
passada;
7 - A assinatura de quem passa a nota promissria (subscritor)
Art. 76 - O ttulo em que faltar algum dos requisitos indicados no artigo
anterior no produzir efeito como nota promissria, salvo nos casos
determinados das alneas seguintes.
A nota promissria em que no se indique a poca do pagamento ser
considerada pagvel vista.
Na falta de indicao especial, lugar onde o ttulo foi passado considerase como sendo o lugar do pagamento e, ao mesmo tempo, o lugar do
domiclio do subscritor da nota promissria.
A nota promissria que no contenha indicao do lugar onde foi passada
consideras-e como tendo-o sido no lugar designado ao lado do nome do
subscritor.
Existem trs requisitos que so sempre essenciais aos ttulos de crdito:
i)
nome do ttulo, isto , letra de cmbio, cheque, nota promissria,

etc;
ii)
assinatura do devedor, j que com esta que haver a assuno

da obrigao cambiria; e
iii)
data de emisso do ttulo.
A Smula 387 do STF prev que a cambial emitida ou aceita com omisses,
ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana
ou do protesto. Isto que dizer que o portador de boa-f pode preencher os

requisitos que estiver faltando no ttulo de crdito. Por exemplo, uma nota
promissria sem data de emisso pode ser preenchida pelo portador de boa-f,
mas este somente pode preencher os requisitos antes de realizar o protesto do
ttulo ou promover a execuo.
O STJ entende que o portador que promove uma execuo, desiste dela e
depois preenche os requisitos que faltavam no ttulo de crdito somente pode
realizar a cobrana pela via ordinria, e no mais pela via executiva
(Informativo 477).
EXECUO. NOTA PROMISSRIA EM BRANCO. cedio que a cambial
emitida ou aceita com omisses ou em branco pode ser completada pelo
credor de boa-f at a cobrana ou o protesto (Sm. n. 387-STF). Sucede que,
no caso, o credor props a execuo de nota promissria da qual faltava o
preenchimento da data da emisso e dos nomes da emitente, do beneficirio e
da cidade onde foi sacada. Contudo, houve a extino da execuo em razo
de sua desistncia. Assim, no pode o credor, aps o preenchimento dos
claros, ajuizar nova execuo, pois s resta a via ordinria. Precedentes
citados: REsp 573.650-PR, DJ 25/4/2005, e EDcl no REsp 1.158.175-RS, DJe
3/5/2011. (REsp 870.704-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
14/6/2011).
A duplicata sem indicao da poca do pagamento considerada vista? A
nota promissria sem indicao da poca do pagamento considerada vista.
Entretanto, a duplicata sem a indicao da poca do pagamento no tem fora
executiva, pois a poca do pagamento um requisito essencial da duplicata. O
art. 2, 1 da Lei das Duplicatas (Lei 5.474/1968) estabelece os requisitos da
duplicata, sendo que todos so considerados essenciais. No h requisitos no
essenciais na duplicata.
Art. 2, 1 - A duplicata conter:

I - a denominao "duplicata", a data de sua emisso e o nmero de

ordem;
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do ven dedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de
pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial;
IX - a assinatura do emitente.
2) O ttulo de crdito um exemplo de ttulo executivo extrajudicial. Dispensa,
portanto, a ao de conhecimento.
3) O ttulo de crdito pro solvendo. Sempre existe uma causa de emisso do
ttulo, que chamada de negcio causal, negcio jurdico subjacente.
Entretanto, o simples fato do ttulo de crdito ter sido emitido no quer dizer
que o devedor tenha cumprido com a sua obrigao, pois o ttulo de crdito no
dinheiro. Portanto, em regra, quando um ttulo de crdito emitido, ele tem
carter pro solvendo, ou seja, a sua emisso no vai substituir a relao
jurdica extracambiria.
Por exemplo, houve a emisso de uma nota promissria vinculada a contrato
de compra e venda de um imvel. Esse ttulo de crdito no ir acarretar uma
novao em relao causa subjacente de sua emisso, que a compra e
venda de um imvel, ento as duas relaes jurdicas continuam existindo.
Assim sendo, se no houver o cumprimento da obrigao por parte do devedor,
o credor pode executar o ttulo ou desfazer o negcio jurdico subjacente.
Excepcionalmente, o ttulo de crdito pode ser criado pro soluto. Neste caso, a
emisso do ttulo de crdito acarretar novao, ou seja, ir substituir o
negcio jurdico subjacente. Assim sendo, se no houver o cumprimento da

obrigao por parte do devedor, o credor apenas pode executar o ttulo de

crdito (no pode desfazer o negcio jurdico subjacente). Haver emisso de
um ttulo de crdito com carter pro soluto se constar uma clusula com a
seguinte redao: foi emitida uma nota promissria em cumprimento da
obrigao, dando o credor quitao neste ato.
DEVEDORES CAMBIRIOS
O devedor cambirio pode ser devedor direito ou devedor indireto. O devedor
direto (DD) aquele que pode ser cobrado independentemente do protesto
cambirio. Ou seja, a execuo do devedor direto dispensa protesto cambirio.
O emitente da nota promissria ou do cheque sempre devedor direto. O
aceitante da letra de cmbio tambm devedor direto. O avalista segue a regra
do avalizado; ento, se o avalizado for o emitente ou o aceitante, o avalista
tambm devedor indireto.
J o devedor indireto (DI) somente pode ser cobrado se for feito o protesto
cambirio dentro do prazo especfico. O endossante, no importa qual seja o
ttulo de crdito, sempre devedor indireto. O sacador da letra de cmbio, isto
, aquele que cria a letra de cmbio, tambm sempre devedor indireto. E
como o avalista segue a regra do avalizado, o avalista do endossante ou do
sacador tambm devedor indireto.
Se o credor perder o prazo do protesto cambirio, ele no poder ajuizar ao
executiva contra os devedores indiretos.
Os prazos para realizao do protesto cambirio so os seguintes:
1) O art. 48 da Lei do Cheque (Lei 7.357/1985) estabelece que o cheque deve
ser protestado durante o prazo da apresentao, que pode ser de 30 ou 60
dias, nos termos do art. 33 da referida lei.
Art . 48 - O protesto ou as declaraes do artigo anterior devem fazer-se
no lugar de pagamento ou do domiclio do emitente, antes da expirao

do prazo de apresentao. Se esta ocorrer no ltimo dia do prazo, o

protesto ou as declaraes podem fazer-se no primeiro dia til seguinte.
Art . 33 - O cheque deve ser apresentado para pagamento, a contar do
dia da emisso, no prazo de 30 (trinta) dias, quando emitido no lugar
onde houver de ser pago; e de 60 (sessenta) dias, quando emitido em
outro lugar do Pas ou no exterior.
Obs: Cabe registrar que a declarao da Cmara de Compensao substitui a
necessidade de protesto do cheque.
2) O art. 13, 4 da Lei das Duplicatas (Lei 5.474/1968) prev que a duplicata
deve ser protestada, para fins cambirios, at 30 dias contados do seu
vencimento.
Art. 13, 4 - O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma
regular e dentro do prazo da 30 (trinta) dias, contado da data de seu
vencimento, perder o direito de regresso contra os endossantes e
respectivos avalistas.
3) A LUG (Decreto 57.663/1966) disciplina de maneira uniforme a nota
promissria e a letra de cmbio e dividida em dois anexos, sendo que no
Anexo I h a legislao propriamente dita, e no Anexo II, as reservas. O art.
44, alnea 3 do Anexo I da LUG determina que o prazo do protesto
cambirio at dois dias teis seguintes ao vencimento (isto significa que o
protesto no pode ser feito no dia do vencimento). Entretanto, prevalece o
entendimento que essa regra no est em vigor, pois o Brasil adotou a
reserva do art. 9 do Anexo II da LUG, ento ele pode determinar, em sua
legislao interna, que a letra de cmbio protestvel num dos dois dias
teis seguintes ou no prprio dia do vencimento. No basta apenas adotar
a reserva para afastar a regra do art. 44, alnea 3 do Anexo I da LUG, mas
necessrio tambm que haja uma lei interna, seja anterior ou posterior
LUG, dispondo em sentido contrrio. Nesse sentido, o art. 28 do Decreto

2.044/1908 determina que o prazo do protesto da letra de cmbio (e da

nota promissria) o primeiro dia til que se seguir ao vencimento.
Art. 44 - A recusa de aceite ou de pagamento deve ser comprovada por
um ato formal (protesto por falta de aceite ou falta de pagamento).
O protesto por falta de aceite deve ser feito nos prazos fixados para a
apresentao ao aceite. Se, no caso previsto na alnea 1 do artigo 24, a
primeira apresentao da letra tiver sido feita no ltimo dia do prazo, pode
fazer-se ainda o protesto no dia seguinte.
O protesto por falta de pagamento de uma letra pagvel em dia fixo ou a
certo termo de data ou de vista deve ser feito num dos dois dias teis
seguintes quele em que a letra pagvel. Se se trata de uma letra
pagvel vista, o protesto deve ser feito nas condies indicadas na
alnea precedente para o protesto por falta de aceite.
Art. 9 - Por derrogao da alnea terceira do artigo 44 da Lei Uniforme,
qualquer das Altas Partes Contratantes tem a faculdade de determinar
que o protesto por falta de pagamento deve ser feito no dia em que a letra
pagvel ou num dos 2 (dois) dias teis seguintes.
Art. 28 - A letra que houver de ser protestada por falta de aceite ou de
pagamento deve ser entregue ao oficial competente, no primeiro dia til
que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do vencimento, e o respectivo
protesto, tirado dentro de trs dias teis.
Pargrafo nico - O protesto deve ser tirado do lugar indicado na letra
para o aceite ou para o pagamento. Sacada ou aceita a letra para ser
paga em outro domiclio que no o do sacado, naquele domiclio deve ser
tirado o protesto.
Dica: O professor recomendou fazer remisso: i) no art. 44, alnea 3 do Anexo I
da LUG para o art. 9 do Anexo II da LUG; e ii) no art. 9 do Anexo II da LUG
para o art. 28 do Decreto 2.044/1908.

De acordo com o art. 38 do Anexo I da LUG, o prazo de apresentao da letra

de cmbio no dia do vencimento ou at dois dias teis seguintes ao
vencimento. Entretanto, o Brasil adotou a reserva do art. 5 do Anexo II da
LUG, que permite que ele afaste a regra do art. 38 do Anexo I da LUG
determinando, em sua legislao interna, que o prazo de apresentao da letra
de cmbio apenas no dia do vencimento. Nesse sentido, o art. 20 do Decreto
2.044/1908 prev que a letra de cmbio deve ser apresentada no dia do
vencimento ou, no sendo este dia til, no primeiro dia til seguinte.
Art. 38 - O portador de uma letra pagvel em dia fixo ou a certo termo de
data ou de vista deve apresent-la a pagamento no dia em que ela
pagvel ou num dos dois dias teis seguintes.
A apresentao da letra a uma cmara de compensao equivale a
apresentao a pagamento.
Art. 5 - Qualquer das Altas Partes Contratantes pode completar o artigo
38 da Lei Uniforme dispondo que, em relao s letras pagveis no seu
territrio, o portador dever fazer a apresentao no prprio dia do
vencimento;
inobservncia
desta
obrigao
acarreta
responsabilidade por perdas e danos.

As outras Altas Partes Contratantes tero a faculdade de fixar as
condies em que reconhecero uma tal obrigao.
Art. 20 - A letra deve ser apresentada ao sacado ou ao aceitante para o
pagamento, no lugar designado e no dia do vencimento ou, sendo este
dia feriado por lei, no primeiro dia til imediato, sob pena de perder o
portador o direito de regresso contra o sacador, endossadores e avalistas.
Dica: O professor recomendou fazer remisso: i) no art. 38 do Anexo I da LUG
para o art. 5 do Anexo II da LUG; e ii) no art. 5 do Anexo II da LUG para o art.
20 do Decreto 2.044/1908.

O devedor cambirio pode ser ainda devedor principal ou devedor de regresso.

O devedor principal (DP) aquele que paga o ttulo e no tem ao de
regresso. O emitente sempre devedor principal, bem como o aceitante. O
sacador tambm pode ser devedor principal.
J o devedor de regresso (DR) aquele que paga o ttulo e tem ao de
regresso. So sempre devedores de regresso o endossante e o avalista. E o
sacador tambm pode ser devedor de regresso.
Na letra de cmbio sem aceite do sacado, o sacador ser devedor principal; e
como o sacador sempre devedor indireto, necessrio fazer protesto
cambirio por falta de aceite para cobrar dele. J na letra de cmbio com
aceite, o sacador ser devedor de regresso, pois ele pode porpor ao de
regresso contra o aceitante. O sacado no devedor cambirio, mas se ele
aceitar a ordem dada pelo sacador, ele passa a ser aceitante e se torna
devedor direito e principal.
CLUSULAS CAMBIRIAS
1) Clusula sem garantia (tambm conhecida como endosso sem garantia).
Esta clusula somente pode ser inserida pelo endossante. Regra geral, o
endossante devedor cambirio solidrio. Entretanto, a clusula sem garantia
indica que o endossante no ser responsvel pelo pagamento do ttulo. Assim
sendo, o endossante que insere a clusula sem garantia no pode ser cobrado
por ningum.
Exemplo:
Uma nota promissria foi emitida por Bernardo em favor de Bruno, que
endossou o ttulo para Renata, que endossou o ttulo para Bento, que
endossou o ttulo para Sabrina. Ento, Sabrina a credora dessa nota
promissria.

Ao realizar o endosso para Bento, Renata escreveu endosso sem garantia,

ento ela no pode ser cobrada por ningum. Sabrina no pode cobrar o ttulo
da Renata, pois a Renata fez um endosso sem garantia. Mas Sabrina pode
cobrar o ttulo de Bento, bem como de Bruno e de Bernardo, sendo que no
caso de Bernardo, por este ser o emitente (devedor direto), no necessrio
sequer protestar o ttulo. Bruno e Bento so devedores indiretos, ento Sabrina
deve realizar o protesto para poder cobrar o ttulo deles.
Se Bento pagar o ttulo, ele ter ao regressiva, pois devedor de regresso.
Entretanto, ele no pode cobrar Renata, pois ela inseriu a clusula sem
garantia. Nesse caso, Bento apenas pode regredir em face de Bruno ou
Bernardo.
2) Clusula proibitiva de novo endosso. Esta clusula tambm somente pode

ser inserida pelo endossante. Na prtica, a clusula proibitiva de novo endosso
no probe que o ttulo seja posteriormente endossado a outra pessoa, mas
indica que o endossante assume responsabilidade pelo pagamento apenas
perante o prprio endossatrio, que quem recebeu o endosso)

As clusulas sem garantia e proibitiva de novo endosso esto previstas no art.

15 da LUG. Na clusula sem garantia, o endossante no responde perante
ningum. J na clusula proibitiva de novo endosso, o endossante responde
unicamente perante o endossatrio.
Art. 15 - O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da
aceitao como do pagamento da letra.
O endossante pode proibir um novo endosso, e, neste caso, no garante
o pagamento as pessoas a quem a letra for posteriormente endossada.
Exemplo:
promissria.
Ao realizar o endosso para Bento, Renata inseriu a clusula proibitiva de novo
endosso. Essa clusula faz com que ela somente possa ser cobrada por Bento,
pois ele seu endossatrio. Ento, Sabrina no pode cobrar o ttulo de Renata,
pois ela inseriu clusula proibitiva de novo endosso. Entretanto, Sabrina pode
cobrar o ttulo de Bento e de Bruno, desde que feito o protesto no prazo; e
pode cobrar o ttulo de Bernardo, sem necessidade de realizar o protesto, pois
ele devedor direto.
Se Bento pagar a nota promissria, ele ter ao regressiva. Assim sendo, ele
pode cobrar o ttulo de Renata, Bruno ou Bernardo.

3) Clusula sem protesto. Esta clusula est prevista no art. 46 da LUG. O

sacador sempre devedor indireto, ento para poder cobrar o ttulo dele,
necessrio fazer o protesto cambirio no prazo. Entretanto, quando o sacador
coloca a clusula sem despesas ou sem protesto, ele est eximindo o credor
da obrigao de realizar o protesto. O ttulo j pode ser criado com a clusula
sem protesto, sendo que, neste caso, ser dipensado o protesto para a
cobrana do ttulo de todos. Mas se o ttulo no foi criado com a clusula sem
protesto e um participante da cadeia cambiria, um endossante ou um avalista,
por exemplo, a inseriu, somente ser dispensado o protesto para cobrar
daquele endossante ou avalista que inseriu a clusula.
Art. 46 - O sacador, um endossante ou um avalista pode, pela clusula
"sem despesas", "sem protesto", ou outra clusula equivalente, dispensar
o portador de fazer um protesto por falta de aceite ou falta de pagamento,
para poder exercer os seus direitos de ao.
Essa clusula no dispensa o portador da apresentao da letra dentro
do prazo prescrito nem tampouco dos avisos a dar. A prova da

inobservncia do prazo incumbe aquele que dela se prevalea contra o

portador.
Se a clusula foi escrita pelo sacador produz os seus efeitos em relao a
todos os signatrios da letra; se for inserida por um endossante ou por
avalista, s produz efeito em relao a esse endossante ou avalista. Se,
apesar da clusula escrita pelo sacador, o portador faz o protesto, as
respectivas despesas sero de conta dele. Quando a clusula emanar de
um endossante ou de um avalista, as despesas do protesto, se for feito,
podem ser cobradas de todos os signatrios da letra.
Exemplo:
promissria.
Bruno, Renata e Bento so endossantes, ento so devedores indiretos. Para
cobr-los, Sabrina deve protestar a nota promissria no primeiro dia til
seguinte ao vencimento. Se ela no realizar o protesto nesse prazo, perde a
possibilidade de cobrar o ttulo dos devedores indiretos. Entretanto, ela no
perde a possibilidade de cobrar o ttulo de Bernardo, pois ele devedor direto,
no havendo necessidade de realizar o protesto cambirio.
Se foi Bernardo quem inseriu a clusula sem protesto, ser dispensado o
protesto para realizar a cobrana de todos os devedores cambirios. Ento,
nesse caso, se Sabrina perder o prazo para realizar o protesto da nota
promissria, no h qualquer problema, ela poder cobrar o ttulo de todos os
devedores cambirios.
Se foi Renata quem inseriu a clusula sem protesto, no ter o mesmo efeito
do caso em que Bernardo inseriu a clusula, pois ela no a criadora do ttulo.
Nesse caso, somente ser dispensado o protesto para cobrar o ttulo de
Renata. Ento, Sabrina tem que fazer o protesto para cobrar de Bento e Bruno.

Se Sabrina perder o prazo do protesto, ela pode cobrar o ttulo de Renata, j

que esta dispensou o protesto, e de Bernardo, j que ele devedor direto.
Em outro contexto, Joo o avalista de Renata e ela inseriu a clusula sem
protesto. Nesse caso, se Sabrina perder o prazo para o protesto, ela no ter
ao contra Bento e Bruno, mas apenas contra Renata e Bernardo. Mas ser
que Sabrina tem ao contra Joo? No, pois quando o endossante quem
insere a clusula sem protesto, este somente dispensado para o prprio
endossante. E quando o avalista quem insere a clusula, somente dispensa o
protesto para cobrar do prprio avalista. Assim sendo, a clusula dispensou o
protesto apenas para cobrar de Renata, e no para cobrar de seu avalista
Joo, pois so obrigaes autnomas e independentes. Se a situao tivesse
sido contrria, ou seja, foi Joo quem inseriu a clusula sem protesto e Sabrina
perdeu o prazo do protesto, ento Sabrina teria ao contra Joo, e no contra
Renata.

Existem certos ttulos de crdito que a legislao dispensa o protesto para a

cobrana dos coobrigados. Este o caso das cdulas de crdito rural,
comercial, industrial e bancrio.
DIREITO EMPRESARIAL. AVAL EM CDULA DE CRDITO RURAL. Tratandose de Cdula de Crdito Rural emitida por pessoa fsica, nulo o aval prestado
por pessoa fsica estranha ao negcio jurdico garantido. Segundo o art.
60, caput, do Decreto-lei 167/1967, so aplicveis s cdulas de crdito rural
as mesmas regras de direito cambirio, no que forem cabveis, inclusive em
relao ao aval, dispensado o protesto para assegurar o direito de regresso
contra endossantes e seus avalistas. Contudo, o 3 do mencionado
dispositivo define que so nulas quaisquer garantias reais ou pessoais, salvo
quando prestadas pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente,
pela prpria empresa ou por outras pessoas jurdicas. Precedente citado: REsp
599.545-SP, Terceira Turma, DJ 25/10/2007. (REsp 1.353.244-MS, Rel. Min.
Sidnei Beneti, julgado em 28/5/2013).
4) Clusula no ordem. Esta clusula indica que o ttulo circula na forma e

com os efeitos de uma cesso de crdito. Em regra, o ttulo de crdito ser
ordem. Ento, ttulo ordem significa que ele circula na forma e com os efeitos
de um endosso. J o ttulo no ordem significa que ele circula na forma e
com os efeitos de uma cesso de crdito. Para inserir a clusula no ordem,
deve-se riscar a clusula ordem e escrever no ordem.
A clusula no ordem uma exceo e somente pode ser inserida pelo
criador do ttulo. Entretanto, a clusula no ordem no pode ser inserida na
duplicata, pois todos os requisitos da duplicata so essenciais e, segundo o art.
2, 1, VII da Lei das Duplicatas (Lei 5.474/1968), a clusula ordem um
requisito da duplicata.
Exemplo:

promissria.
Como Bernardo inseriu a clusula no ordem na nota promissria, o ttulo
circulou na forma e com os efeitos de uma cesso de crdito. Ento, o que o
Bruno fez para Renata no foi um endosso, mas sim uma cesso de crdito. E
foi exatamente isso que Renata fez para Bento e Bento para Sabrina, uma
cesso de crdito.
A principal diferena entre o endosso e a cesso de crdito que o endossante
assume responsabilidade solidria pelo pagamento do ttulo e, na cesso de
crdito, em regra, o cedente no assume responsabilidade solidria pelo
pagamento do ttulo. De acordo com o art. 296 do Cdigo Civil, salvo
estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor
(responde apenas pela existncia da obrigao). Assim sendo, Sabrina no
pode cobrar o ttulo de Bento, Renata e Bruno, mas apenas de Bernardo.

CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO

1) Os ttulos de crdito podem ser classificados em prprios ou imprprios.
Ttulo de crdito prprio aquele que representa uma promessa de pagamento
(ex.: nota promissria). Ttulo de crdito imprprio aquele que no representa
uma promessa de pagamento (exs.: letra de cmbio, cheque e duplicata), mas
a ele tambm so aplicveis os princpios cambirios.
Fbio Ulhoa Coelho apresenta uma outra perspectiva (adotada pela maioria da
doutrina) para distinguir ttulo de crdito prprio e imprprio. Ttulo de crdito
prprio aquele que materializa um crdito que pode ser executado (exs.:
ttulos tradicionais, como notas, cheques, duplicatas, letras de cmbio). Ttulo
de crdito imprprio aquele que, apesar de materializar um crdito, no tem
fora executiva (ex.: passagem area).
2) Os ttulos de crdito tambm podem ser classificados em causais e
abstratos. Ttulo de crdito abstrato aquele que pode ser emitido para garantir
qualquer negcio jurdico subjacente (ex.: cheque). Ttulo de crdito causal
aquele que somente pode ser emitido em razo de determinados negcios
jurdicos subjacentes por exemplo, a duplicata no pode garantir um contrato
de leasing, pois ela somente pode ser emitida para garantir contrato de compra
e venda ou de prestao de servio.
PERDAS E DANOS. PROTESTO. DUPLICATAS. Trata-se de ao anulatria
de duplicatas cumulada com cancelamento de protestos e indenizao por
perdas e danos ajuizada ao argumento de inexistir qualquer transao
comercial que autorizasse a emisso dos ttulos indicados a protesto. Por sua
vez, alegou a r que as duplicatas levadas a protesto provinham de contrato de
permuta e de antecipao da legtima relacionados a dbitos tributrios
existentes quando o autor ainda era scio da sociedade empresria. O juiz
julgou parcialmente procedente o pedido para declarar nulas as duplicatas e
determinar o cancelamento dos protestos, condenando a r ao pagamento de

40 salrios mnimos a ttulo de danos morais. Interposta a apelao da r, a

sentena foi mantida, tendo o acrdo recorrido consignado que os ttulos
(duplicatas) que se pretende anular existem e foram indevidamente
protestados, porquanto emitidos em contrariedade aos dispositivos legais que
regem as duplicatas mercantis, uma vez que, para sua emisso, exige-se
relao de compra e venda ou prestao de servio e, na hiptese dos autos,
elas foram emitidas por fora de contrato particular de permuta e antecipao
de legtima pactuado entre os contendores. Diante disso, para o Min. Relator, a
discusso sobre a existncia de duplicatas mercantis, quando o prprio cartrio
de notas certificou sua existncia, bem como sobre se as provas requeridas
(testemunhal e pericial) eram essenciais adstringe-se ao convencimento
motivado do juiz (arts. 130 e 131 do CPC) e rev-las faz incidir a Sm. n. 7STJ. Tambm assevera no merecer acolhida o pedido de reduo ou
condenao alternativa aos danos morais e s merecer reparos o acrdo
recorrido quanto ao arbitramento dos honorrios advocatcios. Como houve
condenao, aplica-se o 3 do art. 20 do CPC, pouco importando se h
pedido declaratrio ou constitutivo na inicial. Ademais, explica que, como, na
hiptese, o autor sucumbiu em parte significativa, com relao ao pedido dos
danos materiais, redimensionou o rateio dos honorrios e custas para 75%
devidos ao autor (recorrido) e 25% ao ru (recorrente), levando-se em conta
10% do valor da condenao em honorrios advocatcios. Diante do exposto, a
Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento.
Precedentes citados: REsp 967.644-MA, DJe 5/5/2008; REsp 844.778-SP, DJ
26/3/2007; REsp 570.026-RJ, DJe 8/3/2010, e AgRg no REsp 731.758-SP, DJ
21/9/2006. (REsp 469.557-MT, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
6/5/2010).
LEASING. DUPLICATAS. PROTESTO. A Turma conheceu em parte do recurso
para determinar a sustao ou cancelamento dos protestos das duplicatas
enviadas a cartrio, por entender que o negcio de leasing no admite a
emisso de duplicata, ainda que avenada, razo pela qual no pode tal ttulo

ser levado a protesto. (REsp 202.068-SP, Rel. Min. Ruy Rosado, julgado em
11/5/1999).
A cdula de crdito bancrio emitida apenas para hiptese de financiamento
bancrio. Trata-se, portanto, de um ttulo de crdito causal, pois existe uma
razo para sua emisso. A cdula de crdito bancrio no ordem, mas sim
promessa de pagamento.
Obs.: Fbio Ulhoa Coelho entende que, alm do abstrato e do causal, h o
ttulo de crdito limitativo. Um exemplo de ttuto de crdito limitativo a letra de
cmbio. Entretanto, os demais doutrinadores defendem que a letra de cmbio
ttulo abstrato. A letra de cmbio no pode ser emitida pelo vendedor no
contrato de compra e venda, pois o caput do art. 2 da Lei das Duplicatas (Lei
5.474/1968) estabelece que o vendedor, no contrato de compra e venda,
somente pode sacar duplicata.
Art . 2 - No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma
duplicata para circulao como efeito comercial, no sendo admitida
qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque do
vendedor pela importncia faturada ao comprador.
3) Os ttulos de crdito podem ser classificados em nominativos ou ao portador.
Ttulo de crdito nominativo aquele que tem a indicao do seu beneficirio
(no se confunde com ttulo ordem, que circula por endosso). Quando no h
indicao do beneficirio, esse ttulo de crdito ser considerado ao portador.
Em regra, por fora do art. 907 do CC, no pode haver ttulo ao portador no
Brasil; entretanto, h uma exceo: cheque at o valor de 100 reais pode ser
ao portador.
ENDOSSO

Endosso significa o ato de transferncia da obrigao cambiria. Tem natureza

jurdica de declarao unilateral de vontade, que tem por finalidade permitir a
transferncia de uma obrigao cambiria.
J o aval tem natureza jurdica de declarao unilateral de vontade, que tem
por finalidade garantir uma obrigao cambiria.
O endosso no pode ser parcial, pois o art. 12 da LUG determina que o
endosso parcial nulo. Na realidade, em uma linguagem tcnica mais
adequada, o endosso parcial ineficaz, no afeta a transferncia da obrigao
cambiria. No caso de endosso parcial, o portador legtimo pode cobrar o valor
integral do ttulo, pois considera-se no escrito no ttulo o endosso parcial.
Art. 12 - O endosso deve ser puro e simples. Qualquer condio a que ele
seja subordinado considera-se como no escrita.
O endosso parcial nulo.
O endosso ao portador vale como endosso em branco.
Alm disso, o endosso no pode ser condicional. O endosso condicional tido
como no escrito, ineficaz, no afeta a transferncia da obrigao cambiria.
O endossante assume responsabilidade solidria pela pagamento do ttulo,
sendo que ele pode afastar essa responsabilidade inserindo a clusula sem
garantia. J na cesso de crdito, o cedente no assume responsabilidade
solidria pelo pagamento, por fora do art. 296 do CC.
O art. 914 do CC prev que, em regra, o endossante no assume
responsabilidade pelo pagamento do ttulo. Ento, qual regra devemos aplicar:
a regra do art. 15 da LUG ou a regra do art. 914 do CC? O prprio CC d a
soluo em seu art. 903, que estabelece que, no conflito em matria de direito
cambirio entre o Cdigo Civil e uma lei especial, sempre prevalecer a lei
especial, independentemente dela ser anterior ou posterior ao Cdigo Civil.
Assim sendo, se uma questo de prova indagar se, com base no Cdigo Civil,

o endossante no assume responsabilidade pelo pagamento, o candidato deve

marcar esta alternativa como correta.
Art. 914 - Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do
endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da prestao
constante do ttulo.
1 - Assumindo responsabilidade pelo pagamento, o endossante se
torna devedor solidrio.
2 - Pagando o ttulo, tem o endossante ao de regresso contra os
coobrigados anteriores.
Art. 903 - Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de
crdito pelo disposto neste Cdigo.
Art. 15 - O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da
aceitao como do pagamento da letra.
O endossante pode proibir um novo endosso, e, neste caso, no garante
o pagamento as pessoas a quem a letra for posteriormente endossada.
O endosso somente existe em ttulo de crdito e deve ser lanado no prprio
ttulo, por conta do princpio da literalidade, que determina que a obrigao
cambiria se constitui no ttulo. Geralmente, o endosso feito no verso do
ttulo; mas pode ser feito no anverso, devendo expressamente afirmar que se
trata de um endosso.


ENDOSSO (cont.)
O endosso pode ser classificado como prprio ou imprprio. O endosso prprio
o endosso tradicional, ou seja, aquele em que haver a transferncia do
direito cambirio para o endossatrio. No endosso prprio, h transferncia da
crtula e do direito cambirio para o endossatrio. J no endosso imprprio
somente h a transferncia da crtula, sendo que o direito cambirio continua
pertencendo ao prprio endossante. Existem duas espcies de endosso

imprprio: endosso-mandato (tambm chamado de endosso-procurao) e

endosso-cauo (tambm chamado de endosso-pignoratcio ou endossopenhor).
O endosso-cauo uma espcie de endosso imprprio, ento o endossatrio
no ser titular do direito cambirio. No endosso-cauo, o ttulo de crdito
transferido em garantia a uma obrigao. O ttulo de crdito um bem mvel,
ento pode ser institudo um penhor sobre o mesmo. Para fazer um endossocauo, basta assinar o endosso no ttulo deixando claro que se trata de um
endosso-cauo e entreg-lo para o endossatrio (credor pignoratcio).
necessrio declarar expressamente que se trata de um endosso-cauo, pois a
regra o endosso prprio. No penhor, quem fica na posse do bem que objeto
do penhor o credor. Assim sendo, no endosso-cauo, o endossatrio o
possuidor direito do ttulo de crdito, mas no o titular do direito cambirio.
O endosso-mandato tambm uma espcie de endosso imprprio, no qual no
haver a transferncia do direito cambirio. No endosso-mandato, constitui-se
o endossatrio como mandatrio. Para fazer um endosso-mandato, basta
escrever no ttulo que se trata de um endosso-mandato. Se o endossante no
escrever nada ressalvando que se trata de um endosso-mandato, ser um
endosso prprio. No endosso-mandato, o endossatrio ir cobrar o ttulo do
devedor e, como mandatrio, ele pode receber o pagamento e dar quitao,
sendo que depois deve prestar contas ao endossante.
Questo: O endossatrio-mandatrio pode cobrar o ttulo, receber o pagamento
e dar quitao com a morte do mandante? A morte do endossante extingue o
endosso-mandato?
O art. 682 do Cdigo Civil estebelece que a morte de qualquer das partes
extingue o mandato. Entretanto, essa regra no se aplica no direito cambirio.
A morte do mandante no extingue o mandato no direito cambirio. Portanto, o
endossatrio-mandatrio pode cobrar o ttulo, receber o pagamento e dar
quitao mesmo com a morte do mandante, sendo que depois ele deve prestar

contas ao herdeiros. O art. 18, alnea 3 da LUG e o art. 917, 2 do Cdigo

Civil determinam que, no caso do endosso-mandato, no haver extino do
mandato com a morte do mandante.
Art. 18 - Quando o endosso contm a meno "valor a cobrar" (valeur en
recouvremente), "para cobrana" (pour encaissement), "por procurao"
(par procuration), ou qualquer outra meno que implique um simples
mandato, o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra,
mas s pode endoss-la na qualidade de procurador.
Os co-obrigados, neste caso, s podem invocar contra o portador as
excees que eram oponveis ao endossante.
O mandato que resulta de um endosso por procurao no se extingue
por morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandatrio.
Art. 917 - A clusula constitutiva de mandato, lanada no endosso,
confere ao endossatrio o exerccio dos direitos inerentes ao ttulo, salvo
restrio expressamente estatuda.
1 - O endossatrio de endosso-mandato s pode endossar novamente
o ttulo na qualidade de procurador, com os mesmos poderes que
recebeu.
2 - Com a morte ou a superveniente incapacidade do endossante, no
perde eficcia o endosso-mandato.
Questo: No endosso-mandato, quem responde civilmente se houver um
protesto indevido do ttulo de crdito?
As Smulas 475 e 476 e o Informativo 484, todos do STJ, tratam da
responsabilidade civil em caso de protesto indevido. A Smula 475 do STJ
determina: Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o
endossatrio que recebe por endosso translativo ttulo de crdito contendo
vcio formal extrnseco ou intrnseco, ficando ressalvado seu direito de
regresso contra os endossantes e avalistas. Essa smula aplicada no caso
de endosso translativo (endosso prprio) e determina que, nesse caso, quem

responde civilmente pelo protesto indevido o endossatrio, pois ele titular

do direito cambirio. J a Smula 476 do STJ determina: O endossatrio de
ttulo de crdito por endosso-mandato s responde por danos decorrentes de
protesto indevido se extrapolar os poderes de mandatrio. Essa smula
aplicada no caso de endosso-mandato e determina que, nesse caso, quem
responde civilmente o endossante, que o titular do direito cambirio.
Entretanto, o prprio STJ entende que endossatrio-mandatrio responde pelo
protesto indevido em duas situaes excepcionais: i) quando o devedor
comunica previmente ao mandatrio que j pagou o ttulo, mas ainda assim o
mandatrio leva o ttulo a protesto; e ii) quando o devedor comunica
previamente ao mandatrio a falta de higidez do ttulo por exemplo, no caso
de duplicata fria (tambm chamada de duplicata sem causa ou simulada), que
uma espcie de estelionato, tipificado no art. 172 do Cdigo Penal.
REPETITIVO.
DUPLICATA.
ENDOSSO-MANDATO.
PROTESTO.
RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e

Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que s responde por danos
materiais e morais o endossatrio que recebe ttulo de crdito por endossomandato e o leva a protesto, extrapolando os poderes do mandatrio em razo
de ato culposo prprio, como no caso de apontamento depois da cincia
acerca do pagamento anterior ou da falta de higidez da crtula. Precedentes
citados: AgRg no Ag 552.667-RJ, DJ 23/8/2004; AgRg no Ag 1.161.507-RS,
DJe 21/3/2011; AgRg no Ag 1.127.336-RJ, DJe 13/5/2011; AgRg no REsp
902.622-AL, DJe 26/11/2008; AgRg no REsp 866.748-PR, DJe 1/12/2010, e
AgRg no Ag 1.101.072-SP, DJe 12/8/2011. (REsp 1.063.474-RS, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011).
REPETITIVO. DUPLICATA. ENDOSSO TRANSLATIVO. VCIO FORMAL.
PROTESTO. RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art.
543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que o
endossatrio que recebe, por endosso translativo, ttulo de crdito contendo
vcio formal, por no existir a causa para conferir lastro a emisso de duplicata,

responde pelos danos causados diante de protesto indevido, ressalvado seu

direito de regresso contra os endossantes e avalistas. Precedentes citados:
AgRg no Ag 1.380.089-SP, DJe 26/4/2011; AgRg no Ag 1.211.212-SP, DJe
4/3/2011; AgRg no Ag 777.258-SP, DJe 8/6/2009; REsp 976.591-ES, DJ
10/12/2007, e AgRg no Ag 415.005-SP, DJe 12/8/2011. (REsp 1.213.256-RS,
Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011).
O endosso tambm pode ser classificado como em branco ou em preto. No

endosso em branco, no haver a identificao do endossatrio. J no
endosso em preto, haver a identificao do endossatrio, que aquele para
quem o ttulo est sendo transferido. importante saber se o endosso em
branco ou em preto. No endosso em branco, o ttulo fica ao portador, o que
significa que ele pode circular, posteriormente, por tradio ou por outro
endosso (que pode ser preto ou branco). J no endosso em preto, o ttulo
apenas pode circular por outro endosso (que pode ser preto ou branco).
No endosso tardio (tambm conhecido como endosso pstumo), o ato um

endosso, mas seu efeito de cesso de crdito. A principal diferena entre o
endosso e a cesso de crdito a responsabilidade solidria pelo pagamento.
Em uma cesso de crdito, vigora a regra do art. 296 do Cdigo Civil, que
estabelece que, em regra, o cedente no responde pelo pagamento do crdito,
salvo quando ele assumir expressamente a responsabilidade pelo pagamento.
O endosso tardio quando ele feito depois do protesto ou depois de
esgotado o prazo para realizao do protesto. O prazo do protesto da nota
promissria o primeiro dia til seguinte ao vencimento. J o cheque deve ser
protestado durante o prazo de apresentao, que ser de 30 dias se for para
pagamento na mesma praa, ou de 60 dias se for para pagamento em outra
praa. Assim sendo, quem endossa o cheque aps o prazo para apresentao
est fazendo um endosso tardio.

Questo XXVII Concurso do MPRJ: CRISTIANO emitiu cheque no valor de

R$ 5.000,00 (cinco mil reais) em favor de MARLENE em data de 10.10.2003,
para pagamento na mesma praa. MARLENE guardou o cheque consigo e, em
16.11.2003, o endossou em favor de ROBERTO. ROBERTO moveu ao
executiva em face de CRISTIANO, que, seguro o juzo, ops embargos de
devedor, argindo e comprovando ter pago diretamente a MARLENE, em data
de 13.11.2003, metade do valor da obrigao. ROBERTO argumentou, ento,
que tal pagamento parcial no poderia ser a ele oposto, pelas normas do
Direito Cambirio. Analise os argumentos das partes.
Marlene fez um endosso tardio em favor de Roberto, ento Roberto no pode
cobrar o cheque de Marlene, pois como o endosso tardio tem efeito de cesso
de crdito, Marlene no responde pelo pagamento. E a defesa de Cristiano ter
pago metade do cheque a Marlene pode ser oposta contra Roberto, pois o
endosso tardio tem efeito de cesso de crdito, e esta no regida pelo
princpio da autonomia e, consequentemente, por seu subprincpio da
inoponibilidade de exceo pessoal ao terceiro de boa-f.
AVAL
A natureza jurdica do aval de declarao unilateral de vontade, cujo objetivo
viabilizar a garantia de um direito cambirio. O instituto do Direito Civil mais
prximo do aval a fiana, sendo que esta tem natureza contratual.
No existe benefcio de ordem no aval. Assim sendo, o avalista responde
integralmente pela obrigao cambiria, podendo depois cobrar o valor em
ao regressiva contra o avalizado ou outros eventuais coobrigados. J na
fiana pode haver benefcio de ordem, sendo que, nesse caso, deve-se
primeiro cobrar do afianado e apenas depois do fiador.

O aval somente existe no prprio ttulo de crdito. Portanto, pelo princpio da

literalidade, o aval constitudo na crtula. Assim sendo, quem assina apenas
um contrato como avalista, na realidade, fiador. Alm disso, a obrigao
materializada no aval autnoma e independente em relao obrigao do
avalizado. Ento, mesmo que o avalizado no tenha obrigao cambiria, o
avalista pode responder pelo pagamento. J a fiana um contrato acessrio.
possvel o aval parcial no direito cambirio? O art. 897, nico do Cdigo

Civil veda o aval parcial. Entretanto, a LUG, que trata da nota promissria e da
letra de cmbio, admite o aval parcial em seu art. 30. O art. 29 da Lei
7.357/1985 tambm admite o aval parcial no cheque.
Art. 897 - O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de
pagar soma determinada, pode ser garantido por aval.
Pargrafo nico - vedado o aval parcial.

Art. 30 - O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte

garantido por aval.
Art . 29 - O pagamento do cheque pode ser garantido, no todo ou em
parte, por aval prestado por terceiro, exceto o sacado, ou mesmo por
signatrio do ttulo.
O art. 12 da Lei 5.474/1968 no fala nada sobre aval parcial na duplicata.
Ento, nesse caso, a LUG deve ser aplicada supletivamente, por fora do art.
25 da Lei 5.474/1968. Portanto, na duplicata tambm pode haver aval parcial.
J a lei da cdula de crdito bancrio tambm omissa sobre avala parcial,
ento, nesse caso, a LUG tambm deve ser aplicada supletivamente, por fora
do art. 44 da Lei 10.931/2004. Assim sendo, o aval parcial tambm admitido
na cdula de crdito bancrio.
Art. 25 - Aplicam-se duplicata e triplicata, no que couber, os
dispositivos da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das
Letras de Cmbio.
Art. 44 - Aplica-se s Cdulas de Crdito Bancrio, no que no contrariar
o disposto nesta Lei, a legislao cambial, dispensado o protesto para
garantir o direito de cobrana contra endossantes, seus avalistas e
terceiros garantidores.
Enunciado 39 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: No se aplica a
vedao do art. 897, pargrafo nico, do Cdigo Civil, aos ttulos de crdito
regulados por lei especial, nos termos do seu art. 903, sendo, portanto,
admitido o aval parcial nos ttulos de crdito regulados em lei especial.
necessria outorga conjugal para pessoa casada prestar aval? Antes do

Cdigo Civil de 2002, no precisava da outorga conjugal para ser avalista.
Entretanto, o aval passou a seguir a mesma regra da fiana, pois o art. 1647, III

do referido Cdigo determina que, em regra, a outorga conjugal necessria

tanto para prestar o aval, quanto para prestar fiana. Apenas no precisa da
outorga no caso do art. 1648 do CC ou no regime da separao absoluta. O
regime da separao pode ser obrigatrio ou consensual, sendo que a
separao absoluta consensual. Assim sendo, na separao obrigatria,
necessria outorga conjugal para a pessoa casada prestar aval, pois a Smula
377 do STF prev que no regime de separao legal de bens, comunicam-se
os adquiridos na constncia do casamento.
Art. 1.647 - Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges
pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
III - prestar fiana ou aval;
Art. 1.648 - Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a
outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe
seja impossvel conced-la.
Quais sero os efeitos do aval prestado por pessoa casada no regime da
comunho universal que no respeitou a regra da outorga conjugal? Um
primeira corrente defende que o aval dado por pessoa casada sem a outorga
conjugal totalmente ineficaz, pois exatamente o que prev a Smula 332 do
STJ em relao fiana. Entretanto, essa corrente no prevalece no mbito do
direito cambirio. Uma segunda corrente (Wille Duarte Costa) defende que o
aval prestado por pessoa casada sem outorga conjugal vlido, mas o cnjuge
que no autorizou poder ingressar em juzo para pedir a declarao de
nulidade desse aval. Se o juiz declarar a nulidade desse aval, pode resultar um
prejuzo para os credores do ttulo. Ento, nesse caso, o portador do ttulo tem
direito de propor uma ao de responsabilidade civil em face do avalista (ele
no pode ajuizar uma ao executiva em face do avalista, pois o aval foi
declarado nulo). J se o cnjuge no ingressar em juzo para pedir a
declarao de nulidade, o aval vlido, o que significa que o avalista pode ser
executado, mas no ser possvel ingressar na meao do cnjuge que no
autorizou o aval. Entretanto, se ficar provado que o aval trouxe benefcio para o

casal, excepcionalmente admite-se ingressar na meao do cnjuge que no

autorizou o aval.
DIREITO EMPRESARIAL AULAS 28 E 29 11/10/2013

AVAL (cont.)
O aval simultneo (tambm chamado de coaval) ocorre quando duas pessoas
ou mais garantem o mesmo avalizado. No aval simultneo, h solidariedade
tanto no plano externo (regulada pelo direito cambirio), quanto no plano
interno (regulada pelo direito civil). No direito cambirio, o avalista que pagou a
obrigao inteira pode cobrar toda a dvida do avalizado. J no direito civil, o
credor de uma obrigao solidria tem direito de exigir de um ou de alguns dos
devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum, sendo que aquele que paga
a dvida toda pode regredir contra os outros co-devedores, descontada sua
quota-parte. Assim sendo, se um dos avalistas pagar o total da obrigao
poder cobrar dos demais a quota-parte que cada um teria na obrigao.

A Smula 189 do STF prev que avais em branco e superpostos consideramse simultneos e no sucessivos. Exemplo: Na frente da nota promissria h
um espao para assinatura de avalista. Bernardo o emitente da nota
promissria e Bento e Bruno fizeram avais em branco (ou seja, h dois avais
no ttulo, mas no h indicao de quem a pessoa avalizada). Assim, com
base na Smula 189 do STF, h um aval simultneo neste caso, fazendo com
que Bento e Bruno sejam avalistas do Bernardo, que o emitente do ttulo.
Obs.: No aval em preto, h identificao de quem a pessoa que est sendo
garantida pelo aval.
O aval sucessivo ocorre quando o avalista posterior avaliza o anterior (avalista
do avalista). Neste caso, um terceiro nome assina, avalizando o avalista,
garantindo
apenas
to
somente
este
no
havendo
nenhuma
responsabilidade quanto aos demais.

O aval tardio ou pstumo o aval prestado aps o protesto ou depois de
esgotado o prazo do protesto. Assim sendo, o aval dado simplesmente aps o
vencimento do ttulo um aval como qualquer outro, no por si s um aval
tardio. Existem trs orientaes a respeito do efeito do aval tardio. Fran Martins
defende que o aval tardio tem efeito de fiana (analogia em relao ao endosso
tardio). J doutrina clssica (Joo Eunpio Borges) entende que o aval tardio
tem total eficcia de aval desde que realizado enquanto o ttulo tiver fora
executiva; mas se o aval for tardio e o ttulo no tiver fora executiva, o aval
no tem qualquer eficcia. H ainda uma terceira orientao (Willie Duarte
Costa e Luiz Emygdio), que a majoritria no plano doutrinrio, no sentido de
que o aval tardio somente tem eficcia na duplicata, pois ele admitido
expressamente no pargrafo nico do art. 12 da Lei 5.474/1968.
Art. 12 - O pagamento da duplicata poder ser assegurado por aval,
sendo o avalista equiparado quele cujo nome indicar; na falta da
indicao, quele abaixo de cuja firma lanar a sua; fora dsses casos,
ao comprador.

Pargrafo nico - O aval dado posteriormente ao vencimento do ttulo

produzir os mesmos efeitos que o prestado anteriormente quela
ocorrncia.
CHEQUE (LEI 7.357/1985)

O cheque um ttulo de cdito abstrato, formal e que representa uma ordem de
pagamento sempre vista. A letra de cmbio e a duplicata so ordens de
pagamento. J a nota promissria e a cdula de crdito bancrio so
promessas de pagamento.
O cheque um ttulo de crdito abstrato, pois ele pode surgir para qualquer
situao jurdica subjacente. E ele sempre uma ordem de pagamento vista.
O cheque ps-datado uma criao que surgiu em razo de um costume
comercial, entretanto, no h previso legal para o cheque ps-datado.
No cheque ps-datado, o emitente coloca uma data futura no cheque que est
sendo emitido hoje. O art. 32 da Lei 7.357/1985 estabelece que o cheque
sempre uma ordem de pagamento vista e qualquer clusula em contrrio
considerada no escrita. Ento o cheque ps-datado seria um costume contra
legem.
Art. 32 - O cheque pagvel vista. Considera-se no-estrita qualquer
meno em contrrio.
Pargrafo nico - O cheque apresentado para pagamento antes do dia
indicado como data de emisso pagvel no dia da apresentao.
Mas, na verdade, no h uma violao ao art. 32 da Lei do Cheque, pois se
uma pessoa emitir um cheque ps-datado e o lojista apresent-lo para
pagamento logo, a instituio financeira vai pagar o cheque antes da data
acordada. Neste caso, no poder ser exigida qualquer indenizao da

instituio finaceira, pois ela agiu corretamente. Entretanto, poder ser cobrada
uma indenizao por danos morais do lojista que antecipou a apresentao do
cheque por violao boa-f objetiva, j que h um relao consumerista entre
o emitente do cheque e o lojista. Nesse sentido, dispe a Smula 370 do STJ:
caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
Existem trs partes envolvidas no cheque: o correntista (emitente) emite uma
ordem de pagamento contra a instituio financeira (sacado) em favor de um
terceiro (beneficirio). Em regra, a instituio financeira no ser devedora
cambiria no cheque. O beneficirio pode transferir o cheque atravs de
endosso. E tambm pode haver aval no cheque, mas no muito comum.
Qual ser o momento para verificao dos fundos disponveis? No ser o
momento da emisso do cheque. Segundo o art. 4 da Lei 7.357/1985, ser
sempre o momento da apresentao do cheque para pagamento, sob pena de
responder por estelionato.
Art . 4 - O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e
estar autorizado a sobre eles emitir cheque, em virtude de contrato
expresso ou tcito. A infrao desses preceitos no prejudica a validade
do ttulo como cheque.
1 - A existncia de fundos disponveis verificada no momento da
apresentao do cheque para pagamento.
2 - Consideram-se fundos disponveis:
a) os crditos constantes de conta-corrente bancria no subordinados a
termo;
b) o saldo exigvel de conta-corrente contratual;
c) a soma proveniente de abertura de crdito.
Questo: O empresrio pode se recusar a receber o pagamento de mercadoria

atravs de cheque? E exigir um mnimo de 6 meses de conta? De acordo com
o art. 39, IX do CDC, considera-se prtica abusiva o fornecedor que recusa a

venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a

adquiri-los mediante pronto pagamento. Entretanto, o cheque no tem curso
forado no direito brasileiro, de maneira que o empresrio no obrigado a
aceitar o pagamento atravs de cheque. A referida regra consumerista somente
aplicada quando o pagamento for em dinheiro. Portanto, o empresrio pode
recusar, de maneira legtima, o pagamento atravs de cheque (exerccio
regular do direito). Alm disso, ele pode exigir que o cheque seja da mesma
praa, ou que o correntista tenha um mnimo de 6 meses de conta.
JURISPRUDNCIA STJ
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC.
INOCORRNCIA.
PODER
DE
POLCIA.
PROCON.
COMERCIANTE.
ACEITAO DE CHEQUE. CONDICIONANTES. LEGALIDADE. MULTA.

EXCLUSO. [...] 2. O comerciante no est obrigado a aceitar cheques - a
aceitao mera liberalidade -, podendo adotar a poltica de pagamento que
acredite ser melhor para seu estabelecimento. 3. No h leso de ordem moral
ou sofrimento em estabelecer-se que s sero aceitos cheques com no mnimo
seis meses de abertura de conta, pois se trata de legtimo exerccio de direito.
4. Decorre-se deste raciocnio que sendo legal tal conduta, deve ser excluda a
multa aplicada pelo Tribunal de origem. 5. Recurso especial provido. (REsp
1.163.496-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 19/10/2010).
O cheque administrativo est previsto no art. 9, III da Lei 7.357/1985, que

estabelece que o cheque pode ser emitido contra o prprio banco sacador,
desde que no ao portador. O caso do cheque administrativo uma situao
peculiar, pois trata-se do nico caso em que a instituio financeira ser
devedora do cheque, ou seja, ter responsabilidade pelo pagamento do
cheque, pois quem emite o cheque administrativo a prpria instituio
financeira. Entretanto, o dinheiro que ser utilizado no pagamento desse
cheque no da instituio financeira, mas sim do prprio correntista.

O cheque administrativo tem que ser nominal, sendo que, em regra, ele ser
nominal ao correntista que pede a sua emisso. Entretanto, nada impede que o
cheque administrativo seja nominal ao beneficirio.
O cheque administrativo pode ser sustado? O art. 36 da Lei 7.357/1985 prev
que o emitente e o portador legitimado podem pedir a sustao do cheque. No
caso do cheque administrativo, o emitente a instituio financeira e o portador
legtimo o beneficirio, mas estes no possuem muito interesse em sustar o
cheque. Assim sendo, o STJ entende que o cheque administrativo pode ser
sustado, inclusive, a pedido do correntista, que, na realidade, o maior
interessado na sustao do cheque administrativo.
JURISPRUDNCIA STJ
CHEQUE
ADMINISTRATIVO.
ATENDENDO
SUSTAO
CONTRA-ORDEM
OPOSTA
PELO
BANCO
EMITENTE
CONJUNTAMENTE
PELO
CLIENTE E PORTADOR LEGITIMADO. EXEGESE DA LEI N 7.357/85, ART.

35 e 36. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. I - O favorecido de cheque
administrativo em conjunto com o cliente solicitante, argindo relevante razo
de direito, a exemplo de cancelamento do negcio jurdico, assiste a faculdade
de manifestar oposio ao pagamento do ttulo, ante a previso do art. 36 da lei
do cheque em vigor. II - Exonera-se de pagamento em ao executiva o banco
emitente de cheque administrativo quando a instituio bancria atende, na
forma do 36 da Lei n 7.357/85, contra-ordem de pagamento advinda de cliente
e favorecido do crdito - Precedentes da 3 e 4 Turmas do STJ. III - No cabe
ao sacado julgar a relevncia da razo invocada pelo oponente, quando
formalmente manifestada por escrito a contra-ordem. IV - Recurso especial
conhecido e provido. (REsp 290.935-RJ, Rel. Min. Honildo Amaral de Mello
Castro (Desembargador convocado do TJ/AP), julgado em 15/10/2009).
INFORMATIVO 72 DO STJ
CHEQUE ADMINISTRATIVO. SUSTAO. A circunstncia de tratar-se de
cheque administrativo no desautoriza o beneficirio endossante de solicitar,
nos termos do art. 36 da Lei n. 7.357/85, a sustao de seu pagamento.

Prosseguindo o julgamento, a Turma conheceu do recurso especial e deu-lhe

provimento. Precedente citado: REsp 16.713-MS, DJ 28/6/1993. (REsp
130.428-PR, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em 25/9/2000).
O cheque visado est previsto no art. 7 da Lei 7.357/1985. Essa modalidade

de cheque no se confunde com cheque administrativo, mas tambm
representa uma garantia para o credor que recebe o cheque, pois a instituio
financeira lana um visto no cheque, atestando que h fundos disponveis para
o pagamento daquele ttulo e que aquela quantia j foi separada para o
pagamento daquele cheque.
Art. 7 - Pode o sacado, a pedido do emitente ou do portador legitimado,
lanar e assinar, no verso do cheque no ao portador e ainda no
endossado, visto, certificao ou outra declarao equivalente, datada e
por quantia igual indicada no ttulo.
1 - A aposio de visto, certificao ou outra declarao equivalente
obriga o sacado a debitar conta do emitente a quantia indicada no
cheque e a reserv-la em benefcio do portador legitimado, durante o
prazo de apresentao, sem que fiquem exonerados o emitente,
endossantes e demais coobrigados.
2 - O sacado creditar conta do emitente a quantia reservada, uma
vez vencido o prazo de apresentao; e, antes disso, se o cheque lhe for
entregue para inutilizao.
O efeito do cheque visado somente vai perdurar durante o prazo de
apresentao. Passado o prazo de apresentao do cheque, o dinheiro
reservado retorna para a conta do emitente, ficando disponvel para o
pagamento de outras obrigaes.
O visto no faz com que a instituio financeira seja devedora cambiria do
cheque. Esta somente ser devedora cambiria no cheque administrativo. Mas
e se a instituio financeira esquecer de separar o dinheiro para pagamento do

cheque visado? No poder executar a obrigao cambiria porque ela falhou

na prestao do servio. O mximo que o prejudicado pelo erro da instituio
financeira pode fazer promover uma ao de responsabilidade civil em face
dela.
O cheque cruzado no pode ser sacado na boca do caixa, tem que ser levado
para compensao. Assim sendo, o credor desse cheque deve ter uma conta
corrente para ser feita a sua compensao. O cruzamento em branco o que
normalmente as pessoas fazem no cheque (dois tracinhos no lado esquerdo
superior do cheque), sendo que, nesse caso, o ttulo ser remetido cmara
de compensao. J no cruzamento em preto, o cheque ser compensado na
instituio financeira nomeada no cruzamento, sendo que, nesse caso, o
credor dever ter conta corrente na instituio financeira nomeada, j que o
cheque ser compensado nela mesma.
Quem ser responsabilizado pela ausncia de pagamento de cheque conta

conjunta?
Somente
quem
emitiu
cheque
conta
conjunta
ser
responsabilizado pela ausncia de pagamento. A outra pessoa que participa da

conta corrente conjunta, mas no emitiu o cheque, no pode ser negativada ou
executada, pois ela no assumiu a obrigao cambiria, j que esta somente
assumida no prprio ttulo.
Assim sendo, podemos afirmar que, no contrato de conta corrente conjunta, os
correntistas so solidrios perante a instituio financeira, mas no respondem
solidariamente perante terceiros (apenas aquele que emitiu o cheque conta
conjunta responde por seu pagamento).
DANO MORAL. CONTA CONJUNTA. CHEQUE. ativa a solidariedade
decorrente da abertura de conta-corrente conjunta, pois cada correntista
movimenta livremente a conta. Ademais, o cheque sujeita-se aos princpios

gerais do direito cambial, especialmente, ao princpio da literalidade, e o art. 1,

VI, da Lei n. 7.357/1985 estabelece, como requisito do cheque, a assinatura do
emitente sacador. Assim, a responsabilidade pela emisso de cheque sem
proviso de fundos exclusiva daquele que ops sua assinatura na crtula.
Dessa forma, o cotitular da conta-corrente que no emitiu o cheque sem
proviso de fundos estranho ao ttulo, por isso no pode ser penalizado com
a negativao, como inadimplente, de seu nome nos cadastros de proteo ao
crdito. Consequentemente, para a jurisprudncia deste Superior Tribunal, a
inscrio indevida nos cadastros de proteo ao crdito ocasiona dano moral.
Com esse entendimento, a Turma julgou procedente o pedido de compensao
por danos morais, bem como da retirada do nome da recorrente dos cadastros
de proteo ao crdito. (REsp 981.081-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 23/3/2010).
Existem trs Smulas do Superior Tribunal de Justia que tratam de cheque. A

Smula 299 dispe que admissvel a ao monitria fundada em cheque
prescrito. J a Smula 370 estabelece que caracteriza dano moral a
apresentao antecipada de cheque pr-datado (dirige-se ao forneceder que
apresenta o cheque ps-datado para pagamento antes da data acordada). Por
fim, a Smula 388 determina que simples devoluo indevida de cheque
caracteriza dano moral (dirige-se instituio financeira que falha na
prestao de servio).
O local de pagamento do cheque deve ser o local indicado como endereo do
sacado, que a instituio financeira. O local de emisso e o local de
pagamento so fundamentais para aferir o prazo de apresentao do cheque
para a instituio financeira, nos termos do art. 33 da Lei 7.357/1985: ser de
30 dias se o local de emisso do cheque for o mesmo local de pagamento; j
se o local de emisso do cheque for diferente do de pagamento, o prazo ser
de 60 dias.

Art. 33 - O cheque deve ser apresentado para pagamento, a contar do dia

da emisso, no prazo de 30 (trinta) dias, quando emitido no lugar onde
houver de ser pago; e de 60 (sessenta) dias, quando emitido em outro
lugar do Pas ou no exterior.
Pargrafo nico - Quando o cheque emitido entre lugares com
calendrios
diferentes,
considera-se
como
de
emisso
dia
correspondente do calendrio do lugar de pagamento.

O art. 37 da Lei 7.357/1985 determina que a morte do emitente ou sua
interdio superveniente emisso do ttulo no afasta a responsabilidade pelo
pagamento do cheque.
O cheque pode ser sustado ou revogado, sendo que h diferena entre os
institutos da sustao e da revogao. De acordo com o art. 36 da Lei
7.357/1985, o emitente e o portador legitimado podem pedir a sustao do
cheque. Entretanto, aquele que frusta o pagamento do cheque responde por
estelionato, nos termos do art. 171, 2, VI do Cdigo Penal. A sustao tem
efeito imediato, ento se o cheque for furtado, deve-se pedir a sua sustao.
Alm disso, a sustao no tem efeito definitivo, pois o emitente pode dar uma
outra ordem instituio financeira autorizando o pagamento do cheque.
Art. 36 - Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o
portador legitimado podem fazer sustar o pagamento, manifestando ao
sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de direito.
1 - A oposio do emitente e a revogao ou contra-ordem se excluem
reciprocamente.
2 - No cabe ao sacado julgar da relevncia da razo invocada pelo
oponente.
J a revogao do cheque uma ordem definitiva que somente pode ser dada
pelo emitente e no tem efeito imediato. O banco pode fazer o pagamento do
cheque mesmo depois do prazo de apresentao e enquanto ele tiver fora
executiva, sendo que o cheque tem fora executiva durante o prazo de 6

meses aps o prazo de apresentao. Entretanto, quando o emitente revoga o

cheque, ele d uma ordem para a instituio financeira no pagar o cheque
aps o prazo de apresentao. Assim sendo, de acordo com o nico do art.
35 da Lei 7.357/1985, a revogao somente opera efeito aps o prazo de
apresentao do cheque, pois seu objetivo impedir que a instituio
financeira pague o cheque aps o prazo de apresentao.
Art. 35 - O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo, merc
de contra-ordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou
extrajudicial, com as razes motivadoras do ato.
Pargrafo nico - A revogao ou contra-ordem s produz efeito depois
de expirado o prazo de apresentao e, no sendo promovida, pode o
sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos
termos do art. 59 desta Lei.
O art. 39 da Lei 7.357/1985 trata da responsabilidade da instituio financeira.
O banco apenas tem a responsabilidade de verificar se a cadeia de endossos
no cheque regular. Ele deve verificar se quem apresentou o ttulo o
verdadeiro portador, credor do ttulo, alm de verificar se a cadeia de endossos
chega mesmo at aquela pessoa. Entretanto, o banco no tem nenhuma
obrigao de verificar a autenticidade das assinaturas.
Art. 39 - O sacado que paga cheque ordem obrigado a verificar a
regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das
assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco
apresentante do cheque a cmara de compensao.
Pargrafo nico - Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no
caso da parte final deste artigo, o banco sacado responde pelo
pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa
do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o
sacado, no todo ou em parte, reaver a que pagou.

O prazo de apresentao do cheque muito importante para vrias questes

que envolvem esse ttulo de crdito:
1) revogao do cheque, pois o efeito da revogao somente se opera aps o
prazo de apresentao;
2) prazo de protesto do cheque, pois o protesto deve ser realizado durante o
prazo de apresentao do cheque, nos termos do art. 48 da Lei 7.357/1985;
Art. 48 - O protesto ou as declaraes do artigo anterior devem fazer-se
no lugar de pagamento ou do domiclio do emitente, antes da expirao
do prazo de apresentao. Se esta ocorrer no ltimo dia do prazo, o
protesto ou as declaraes podem fazer-se no primeiro dia til seguinte.
3) endosso tardio, pois o prazo do protesto do cheque durante o prazo de
apresentao, ento, se um endosso for realizado aps o prazo de
apresentao do cheque, ele ser tardio;
4) cheque visado, pois o efeito desta modalidade de cheque somente dura
enquanto correr o prazo de apresentao; e
5) prazo de prescrio do cheque, pois o art. 59 da Lei 7.357/1985 prev que a
ao de execuo do cheque prescreve nos prazo de 6 meses, contados do
final do prazo de apresentao.
Art. 59 - Prescrevem em 6 (seis) meses, contados da expirao do prazo
de apresentao, a ao que o art. 47 desta Lei assegura ao portador.
Pargrafo nico - A ao de regresso de um obrigado ao pagamento do
cheque contra outro prescreve em 6 (seis) meses, contados do dia em
que o obrigado pagou o cheque ou do dia em que foi demandado.
Portanto, o prazo de prescrio do cheque no tocante ao de execuo de

6 meses, contados do final do prazo de apresentao. Mas depois desses 6
meses ainda possvel fazer a cobrana do cheque, no mais pela via

executria, mas pela via ordinria, atravs da ao de locupletamento (= ao

de enriquecimento sem causa) ou da ao causal, respectivamente, nos
termos dos arts. 61 e 62 da Lei 7.357/1985. A ao monitria tambm pode ser
utilizada nesse caso, mas ela regulada pelo Cdigo de Processo Civil.
Art. 61 - A ao de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados,
que se locupletaram injustamente com o no-pagamento do cheque,
prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a
prescrio prevista no art. 59 e seu pargrafo desta Lei.
Art. 62 - Salvo prova de novao, a emisso ou a transferncia do cheque
no exclui a ao fundada na relao causal, feita a prova do nopagamento.
A ao de locupletamento no se confunde com a ao monitria. A primeira
uma ao ordinria para cobrana do valor do cheque e o pedido somente ser
provido se demonstrar que houve o enriquecimento injusto do ru. J a
segunda uma ao de conhecimento de rito especial, na qual basta provar
que possui um ttulo executivo que no foi pago.
O prazo para ajuizar a ao de locupletamento de 2 anos, contados do final
do prazo de execuo, conforme art. 61 da Lei 7.357/1985. J o prazo da ao
monitria de 5 anos, contados do final do prazo de execuo, conforme art.
206, 5, inciso I do Cdigo Civil. Assim sendo, nos primeiros dois anos
seguintes ao final do prazo de execuo, pode escolher se ajuiza uma ao de
locupletamento ou uma ao monitria.
Obs.: De acordo a com orientao do STJ, se o credor quiser, ele pode ajuizar
ao monitria mesmo enquanto o ttulo ainda possui fora executiva. Alm
disso, o STJ firmou entendimento pacfico no sentido do prazo da ao
monitria ser realmente 5 anos.
A ao causal tem como fundamento o negcio jurdico que deu causa
emisso do cheque. O art. 62 da Lei 7.357/1985 no define um prazo para a

ao causal, mas no possvel mesmo fixar tal prazo, pois o cheque um

negcio jurdico abstrato, ou seja, pode ser criado para garantir qualquer
negcio jurdico, e no tem como o legislador como prever qual negcio jurdico
vai justificar a emisso do ttulo. Por exemplo, a responsabilidade civil pode ser
o negcio jurdico subjacente que justificou a emisso do cheque e, em regra, o
prazo de prescrio da ao de responsabilidade civil de 3 anos. Ento,
como a ao causal tem como causa de pedir o negcio jurdico que
fundamentou a emisso do ttulo, ela pode ser proposta enquanto o negcio
jurdico subjacente no prescrever. Na realidade, o cheque consta nessa ao
de cobrana apenas como um elemento a mais de prova de que aquele
negcio jurdico no foi honrado.
O Informativo 513 do STJ (remisso aos Informativos 506, 483, 332, 302, 196 e
137 do STJ) trata de uma questo que, inclusive, foi cobrada na prova objetiva
da AGU 2012, no na parte de Direito Empresarial, mas sim na de Processo
Civil. O STJ entende que a ao monitria dispensa a descrio da causa
debendi. Isto significa que o autor de uma ao monitria no precisa
descrever a razo pela qual aquele ttulo foi emitido. Se houver qualquer
discusso quanto causa de emisso do ttulo, ela ficar reservada para
eventual oposio de embargos monitrios. Se no houver embargos
monitria, no haver discusso sobre a causa subjacente.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AO MONITRIA FUNDADA EM CHEQUE
PRESCRITO. PRESCINDIBILIDADE DE DEMONSTRAO DA ORIGEM DO
DBITO EXPRESSO NA CRTULA. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO
CPC E RES. N. 8/2008-STJ). Em ao monitria fundada em cheque prescrito,
ajuizada em face do emitente, dispensvel a meno ao negcio jurdico
subjacente emisso da crtula. No procedimento monitrio, a expedio do
mandado de pagamento ou de entrega da coisa feita em cognio sumria,
tendo em vista a finalidade de propiciar celeridade formao do ttulo
executivo judicial. Nesse contexto, h inverso da iniciativa do contraditrio,

cabendo ao demandado a faculdade de opor embargos monitria, suscitando

toda a matria de defesa, visto que recai sobre ele o nus probatrio. Dessa
forma, de acordo com a jurisprudncia consolidada no STJ, o autor da ao
monitria no precisa, na exordial, mencionar ou comprovar a relao causal
que deu origem emisso do cheque prescrito, o que no implica cerceamento
de defesa do demandado, pois no impede o requerido de discutir a
causa debendi nos embargos monitria. Precedentes citados: AgRg no Ag
1.143.036-RS, DJe 31/5/2012, e REsp 222.937-SP, DJ 2/2/2004. (REsp
1.094.571-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 4/2/2013).
O STJ entende que o prazo prescricional para propositura da ao monitria

fundada em cheque prescrito de 5 anos (art. 206, 5, I do Cdigo Civil),
independentemente da relao jurdica que deu causa emisso do ttulo.
DIREITO CIVIL. AO MONITRIA DE CHEQUE PRESCRITO. PRAZO
PRESCRICIONAL. O prazo prescricional para propositura de ao monitria
fundada em cheque prescrito de cinco anos (art. 206, 5, I, do CC),
independentemente da relao jurdica que deu causa emisso do ttulo.
Conforme a Sm. n. 299/STJ, admissvel a ao monitria fundada em
cheque prescrito. Quanto ao prazo dessa ao, deve-se considerar que o
cheque prescrito instrumento particular representativo de obrigao lquida,
assim entendida aquela que certa quanto sua existncia e determinada
quanto ao seu objeto, razo pela qual a ao monitria submete-se ao prazo
prescricional disposto no art. 206, 5, I, do CC. Ademais, segundo a
jurisprudncia do STJ, como no necessria a indicao do negcio jurdico
subjacente por ocasio da propositura da ao monitria, no faz sentido exigir
que o prazo prescricional para essa ao seja definido a partir da natureza
jurdica da causa debendi. Precedentes citados: REsp 1.038.104-SP, DJe
18/6/2009; REsp 926.312-SP, DJe 17/10/2011; AgRg no REsp 721.029-SC,
DJe 3/11/2008, e REsp 445.810-SP, DJ 16/12/2002. (REsp 1.339.874-RS, Rel.
Min. Sidnei Beneti, julgado em 9/10/2012).

Obs.: O prazo de prescrio do cheque de 6 meses, contados do final do

prazo de apresentao. Essa a orientao do STJ e tambm a orientao
firmada no Enunciado 40 da I Jornada de Direito Comercial do CJF, que prev:
O prazo prescricional de 6 (seis) meses para o exerccio da pretenso
execuo do cheque pelo respectivo portador contado do encerramento do
prazo de apresentao, tenha ou no sido apresentado ao sacado dentro do
referido prazo. No caso de cheque ps-datado apresentado antes da data de
emisso ao sacado ou da data pactuada com o emitente, o termo inicial
contado da data da primeira apresentao.
Embora esse entendimento seja majoritrio, existe um outro entendimento,
defendido pelo professor Wille Duarte Costa. Este doutrinador entende que,
como o prazo prescricional, ele deve comear a correr do momento em que
houver leso ao direito subjetivo do credor. Assim sendo, se o cheque for
apresentado para pagamento no 10 dia e devolvido por falta de fundos, o
prazo de execuo deve comear a ser contado deste 10 dia, que foi a data
de devoluo do cheque. Mas esse entendimento est equivocado, pois a
redao do art. 59 da Lei 7.357/1985 clara no sentido do prazo de prescrio
de 6 meses ser contado a partir do final do prazo de apresentao.
DUPLICATA (LEI 5.474/1968)

A duplicata est prevista na Lei 5.474/1968. um ttulo de crdito formal,
causal e que representa uma ordem de pagamento. um ttulo formal, sendo
que todos os requisitos da duplicata, previstos no art. 2, 1 da referida lei,
so considerados essenciais. Dessa forma, no haver requisitos no
essenciais na duplicata.
Art. 2, 1 - A duplicata conter:

I - a denominao "duplicata", a data de sua emisso e o nmero de

ordem;
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do ven dedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de
pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial;
IX - a assinatura do emitente.
Assim sendo, no possvel executar uma duplicata criada sem indicao da
data do vencimento, por exemplo. Nesse caso, a duplicata no pode ser
considerada vista, pois todos os seus requisitos so considerados essenciais.
Uma nota promissria sem indicao da data do vencimento considerada
vista, mas isso no ocorre no caso da duplicata.
possvel incluir na duplicata a clusula no ordem? Clusula no ordem
significa que o ttulo vai circular na forma e com efeito de uma cesso de
crdito. Mas no pode haver uma clusula no ordem na duplicata, pois um
dos requisitos essenciais da duplicata que haja sempre clusula ordem (art.
2, 1, VII da Lei 5.474/1968). Assim sendo, a duplicata sempre ir circular
por endosso.
A duplicata um ttulo causal, ou seja, somente pode ser emitida para garantir
determinados negcios jurdicos subjacentes. A duplicata somente pode ter
como causa de emisso contrato de compra e venda ou contrato de prestao
de servio. No pode emitir duplicata para garantir qualquer negcio jurdico
que no seja uma compra e venda ou uma prestao de servio.
Uma duplicata pode ser criada para garantir um contrato de permuta com
antecipao de legtima? No, essa duplicata no pode ser criada. Mas e se

ela tiver sido emitida, protestada e, inclusive, for fundamento de uma execuo
em curso ou de um requerimento de falncia? Inicialmente, dever ser paga
uma indenizao por danos morais, pois esse protesto ilegtimo. Alm disso,
a execuo dever ser extinta, pois no h um ttulo com fora executiva. E
como o ttulo no tem fora executiva, tambm no poder instruir um
requerimento de falncia.
Vamos tomar como exemplo um contrato de compra e venda de mil TVs entre a
Fast Shop e a LG. Uma duplicata pode ser emitida para garantir um contrato de
compra e venda, sendo que o emitente da duplicata, conhecido como sacador,
sempre o credor da obrigao. Assim sendo, no exemplo anterior, a LG ser
a sacadora da duplicata, pois ela a credora da obrigao, e a Fast Shop ser
a sacada, pois ela a devedora da obrigao.
O caput do art. 2 da Lei 5.474/1968 prev que: No ato da emisso da fatura,
dela poder ser extrada uma duplicata para circulao como efeito comercial,
no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para
documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador.
Deve-se atentar para a redao desse dispositivo, pois ele estabelece que o
vendedor somente pode emitir duplicata, entretanto, no impede, por exemplo,
que o comprador emita uma nota promissria, pois o emitente da nota
promissria o devedor da obrigao. Tal artigo apenas impede o vendedor de
emitir outro ttulo que no seja duplicata.
Quem emite a duplicata o sacador, mas, antes da sua emisso, o sacado j
ter prestado o servio ou entregue a mercadoria ao sacador. Primeiro, haver
a celebrao de um contrato de compra e venda mercantil. Depois haver a
emisso de uma fatura, onde as mercadorias comercializadas estaro
discriminadas. Atualmente, a nota fiscal eletrnica e apenas h a impresso
de um documento chamado DANFE (documento auxiliar de nota fiscal
eletrnica). O transportador da mercadoria deve levar o DANFE e apresent-lo
no caso de uma fiscalizao, pois h um cdigo de barras na parte superior do
DANFE que remete nota fiscal eletrnica. Assim sendo, quando o

transportador chegar na Fast Shop, ele ir descarregar as mercadorias do

caminho e o preposto da Fast Shop ir assinar um canhoto chamado de
comprovante de recebimento de entrega das mercadorias. Depois o
transportador retorna para o depsito da LG e entrega esse canhoto, pois ele
o comprovante de que as mercadorias foram realmente entregues.
Na prtica, a duplicata tem sido remetida junto com o comprovante de entrega
das mercadorias. Assim sendo, o transportador pega o aceite do sacado na
duplicata no mesmo momento em que realiza a entrega das mercadorias.
Entretanto, pela lei, deve ocorrer primeiro a entrega das mercadorias e depois
a apresentao da duplicata. O sacador deve remeter a duplicata para aceite
do sacado. No possvel executar um DANFE, pois ele no ttulo de crdito.
O ttulo de crdito a duplicata que o vendedor pode emitir em razo do
contrato de compra e venda mercantil.
Obs.: Deve haver a indicao da fatura na duplicata (art. 2, 1, II da Lei
5.474/1968). Trata-se de um requisito essencial, ento no possvel emitir
uma duplicata sem fatura.
Qual o prazo de apresentao da duplicata? De acordo com o art. 6 da Lei

5.474/1968, o prazo de apresentao da duplicata para o sacado de 30 dias,
contados da data de sua emisso; mas se a apresentao for feita atravs de
instituies financeiras ou procuradores, o prazo de apresentao ser de 10
dias, contados da data de seu recebimento. Por fim, segundo o art. 7 da Lei
5.474/1968, o sacado deve devolver a duplicata no prazo de 10 dias, contados
da data de sua apresentao.
Art. 6 - A remessa de duplicata poder ser feita diretamente pelo
vendedor ou por seus representantes, por intermdio de instituies
financeiras, procuradores ou, correspondentes que se incumbam de
apresent-la ao comprador na praa ou no lugar de seu estabelecimento,
podendo os intermedirios devolv-la, depois de assinada, ou conserv-la

em seu poder at o momento do resgate, segundo as instrues de quem

lhes cometeu o encargo.
1 - O prazo para remessa da duplicata ser de 30 (trinta) dias, contado
da data de sua emisso.
2 - Se a remessa fr feita por intermdio de representantes instituies
financeiras, procuradores ou correspondentes stes devero apresentar o
ttulo, ao comprador dentro de 10 (dez) dias, contados da data de seu
recebimento na praa de pagamento.
Art. 7 - A duplicata, quando no fr vista, dever ser devolvida pelo
comprador ao apresentante dentro do prazo de 10 (dez) dias, contado da
data de sua apresentao, devidamente assinada ou acompanhada de
declarao, por escrito, contendo as razes da falta do aceite.
1 - Havendo expressa concordncia da instituio financeira
cobradora, o sacado poder reter a duplicata em seu poder at a data do
vencimento, desde que comunique, por escrito, apresentante o aceite e
a reteno.
2 - A comunicao de que trata o pargrafo anterior substituir, quando
necessrio, no ato do protesto ou na execuo judicial, a duplicata a que
se refere.
O que o sacado pode fazer quando lhe for apresentada a duplicata? Ele pode
devolver a duplicata com aceite e, se no houver pagamento, o credor pode
fazer o protesto por falta de pagamento. Mas o sacado tambm pode devolver
a duplicata sem aceite, sendo que, nesse caso, o credor pode fazer o protesto
por falta de aceite. O devedor pode ainda no dar o aceite e reter a duplicata.
Se a duplicata for retida indevidamente pelo devedor, o credor pode fazer o
protesto por falta de devoluo, tambm chamado de protesto por indicaes
(exceo ao princpio da cartularidade). Todas essas modalidades de protesto
esto previstas no art. 13, 1 da Lei 5.474/1968.

Art. 13 - A duplicata protestvel por falta de aceite, de devoluo ou

pagamento.
1 - Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser
tirado, conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da
triplicata, ou, ainda, por simples indicaes do portador, na falta de
devoluo do ttulo.
O sacado pode se recusar a aceitar a duplicata de forma legtima nas hipteses
previstas no art. 8 da Lei 5.474/1968, sem que haja qualquer consequncia
negativa. Ele pode se recusar a aceitar a duplicata de forma legtima, por
exemplo, quando a mercadoria apresentar defeito, houver divergncia nos
prazos ou preos ajustados. Nesses casos, o credor no poder protestar e
cobrar o ttulo.
Art. 8 - O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo
de:
I - avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou
no entregues por sua conta e risco;
II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das
mercadorias, devidamente comprovados;
III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
Os prazos prescricionais da duplicata esto previstos no art. 18 da Lei

5.474/1968. Para a cobrana do sacado e seu avalista, o prazo de 3 anos,
contados da data do vencimento. Para a cobrana do endossante e seu
avalista, o prazo de 1 ano, contado da data do protesto ou da data do
vencimento, se no for necessrio o protesto. J o prazo da ao regressiva
de 1 ano, contado da data do pagamento.
Art. 18 - A pretenso execuo da duplicata prescreve:
l - contra o sacado e respectivos avalistas, em 3 (trs) anos, contados da
data do vencimento do ttulo;

ll - contra endossante e seus avalistas, em 1 (um) ano, contado da data

do protesto;
III - de qualquer dos coobrigados contra os demais, em 1 (um) ano,
contado da data em que haja sido efetuado o pagamento do ttulo.
1 - A cobrana judicial poder ser proposta contra um ou contra todos
os coobrigados, sem observncia da ordem em que figurem no ttulo.
2 - Os coobrigados da duplicata respondem solidariamente pelo aceite
e pelo pagamento.
A duplicata sem aceite possuir fora executiva se apresentar os requisitos

previstos no art. 15, II, alneas a, b e c da Lei 5.474/1968: I) tiver sido
protestada; II) estiver acompanhada do comrpovante de entrega das
mercadorias ou da prestao de servios; e III) o sacado no tiver se recusado
a dar o aceite de forma legtima. Portanto, para que o sacador possa cobrar do
sacado a duplicata devolvida sem aceite, os trs requisitos cumulativos
previstos nas alneas do art. 15, II da Lei 5.474/1968 devem ser observados.
Art 15 - A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de
conformidade
com
processo
aplicvel
aos
ttulos
executivos
extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil

,quando se tratar:
l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e
recebimento da mercadoria; e
c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo,
nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei.
1 - Contra o sacador, os endossantes e respectivos avalistas caber o
processo de execuo referido neste artigo, quaisquer que sejam a forma
e as condies do protesto.

2 - Processar-se- tambm da mesma maneira a execuo de

duplicata ou triplicata no aceita e no devolvida, desde que haja sido
protestada mediante indicaes do credor ou do apresentante do ttulo,
nos termos do art. 14, preenchidas as condies do inciso II deste artigo.
Deve-se observar esses requisitos para cobrar a duplicata do sacador? O

sacador o credor do ttulo de crdito, mas ele pode endoss-lo. E, em regra,
o endossante responsvel pelo pagamento, ento o endossatrio pode
cobrar do sacador. Assim sendo, de acordo com o entendimento fixado no
Informativo 457 do STJ, o endossatrio pode cobrar do sacador a duplicata
sem aceite, sendo necessrio apenas o protesto. O endossante devedor
indireto do ttulo, ento exige-se a prova do protesto.
EXECUO. DUPLICATA. ACEITE. Trata-se de REsp contra acrdo que
confirmou extino de execuo promovida pelo ora recorrente, ao fundamento
de que a duplicata que embasava a cobrana no tinha aceite nem era
acompanhada de comprovante de entrega de mercadorias. Aduz o recorrente
que o acrdo atacado contrariou o art. 15, 1, da Lei n. 5.474/1968, pois a
execuo direcionada contra a endossante e o avalista da crtula, o que no
se confunde com as condies exigidas para a cobrana do sacado, quando, a
sim, exige-se o aceite e o comprovante de entrega das mercadorias. A Turma
conheceu do recurso e lhe deu provimento ao entendimento de que, contra a
prpria emitente da crtula e seu garante, cabvel a execuo seguida do
protesto, independentemente de aceite ou de comprovante de entrega de
mercadorias, em razo do fato de terem sido eles mesmos os responsveis
pela gerao da duplicata, de sorte que no podem alegar vcios relativos ao
reconhecimento da dvida ou prova da realizao efetiva do negcio jurdico
que ela representa. Acentuou-se que, com o endosso translativo ao banco,
que, por sua vez, descontou a duplicata, aqueles se tornaram responsveis
pelo pagamento da dvida, independentemente do aceite pela sacada ou do
comprovante de entrega das mercadorias, pois os vcios apontados no podem

ser
por
eles
opostos.
Precedente
citado:
REsp
250.568-MS,
DJ
18/12/2000. (REsp 598.215-PR, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado

23/11/2010).
possvel haver a emisso de uma duplicata de prestao de servio. A

Smula 248 do STJ prev que: Comprovada a prestao dos servios, a
duplicata no aceita, mas protestada, ttulo hbil para instruir pedido de
falncia. O teor dessa smula se justificava na poca em que vigorava a teoria
dos atos de comrcio. Discutia-se se uma duplicata de prestao de servio
podia ou no instruir um requerimento de falncia, porque o prestador de
servio no era considerado comerciante na poca da teoria dos atos de
comrcio. Inclusive, essa questo tratada no Informativo 1 do STJ.
Entretanto, isso perdeu totalmente a relevncia com a edio da referida
smula e com a adoo da teoria da empresa, pois o prestador de servio
considerado empresrio.
A duplicata de prestao de servio segue as mesmas regras da duplicata
mercantil. Deve-se atentar para a fatura do profissional liberal, pois trata-se de
um ttulo executivo, que pode, inclusive, ser protestado, diferentemente da
fatura emitida na duplicata que estudamos anteriormente. Portanto, o advogado
e o mdico no emitem duplicata de prestao de servio, mas sim uma fatura,
que regulada pelo art. 22 da Lei 5.474/1968. A fora executiva da fatura do
profissional liberal est prevista no 4 do referido dispositivo. Obs.: O
advogado pode emitir fatura, mas o Estatuto da OAB probe o protesto desta
fatura.
Art. 22 - Equiparam-se s entidades constantes do art. 20, para os efeitos
da presente Lei, ressalvado o disposto no Captulo VI, os profissionais
liberais e os que prestam servio de natureza eventual desde que o valor
do servio ultrapasse a NCr$100,00 (cem cruzeiros novos).
1 - Nos casos dste artigo, o credor enviar ao devedor fatura ou conta
que mencione a natureza e valor dos servios prestados, data e local do

pagamento e o vnculo contratual que deu origem aos servios

executados.
2 - Registrada a fatura ou conta no Cartrio de Ttulos e Documentos,
ser ela remetida ao devedor, com as cautelas constantes do artigo 6.
3 - O no pagamento da fatura ou conta no prazo nela fixado
autorizar o credor a lev-la a protesto, valendo, na ausncia do original,
certido do cartrio competente.
4 - O instrumento do protesto, elaborado com as cautelas do art. 14,
discriminando a fatura ou conta original ou a certido do Cartrio de
Ttulos e Documentos, autorizar o ajuizamento do competente processo
de execuo na forma prescrita nesta Lei.
A triplicata ser emitida no caso de extravio ou perda da duplicata e, de acordo

com o art. 23 da Lei 5.474/1968, ter os mesmos efeitos e requisitos e
obedecer s mesmas formalidades daquela.
Por fim, cabe registrar que, no caso de omisso da Lei das Duplicatas, deve-se
recorrer LUG.
CDULA DE CRDITO BANCRIO (LEI 10.931/2004)

A cdula de crdito bancrio (CCB) regulada a partir do art. 26 da Lei
10.931/2004. A CCB um ttulo causal, sendo que a causa que autoriza a sua
emisso uma operao de crdito de qualquer natureza envolvendo uma
instituio financeira. O emitente da cdula de crdito bancrio pode ser
qualquer pessoa natural ou jurdica. E ela ser emitida sempre em favor de
uma instituio financeira ou a ela equiparada.
A Smula 233 do STJ prev que: O contrato de abertura de crdito, ainda que
acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. Entretanto,

essa smula no se aplica cdula de crdito bancrio. De acordo com o

Informativo 527 do STJ, a CCB tem fora executiva, ainda que decorrente de
um contrato de abertura de crdito. Assim sendo, a cdula de crdito bancrio
pode instruir um requerimento de falncia.
O art. 28 da Lei 10.931/2004 estabelece que o credor confere a liquidez
dvida representada pela cdula de crdito bancrio a partir da apresentao
de uma panilha de clculo ou do extrato da conta-corrente.
O art. 28, 1, I da Lei 10.931/2004 autoriza o anatocismo, isto , a cobrana

de juros remuneratrios capitalizados, na cdula de crdito bancrio.
Art. 28, 1 - Na Cdula de Crdito Bancrio podero ser pactuados:
I - os juros sobre a dvida, capitalizados ou no, os critrios de sua
incidncia e, se for o caso, a periodicidade de sua capitalizao, bem
como as despesas e os demais encargos decorrentes da obrigao;
A Smula 121 do STF prev que: vedada a capitalizao de juros, ainda que
expressamente convencionada. Entretanto, o STJ possui entendimento
diverso e admite o anatocismo nas seguintes hipteses: 1) nas cdulas de
crdito rural, comercial e industrial (nesse sentido, Smula 93 do STJ: A
legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial e industrial admite o pacto
de capitalizao de juros.); 2) em qualquer contrato bancrio, desde que
pactuado expressamente e o contrato tiver sido assinado aps a edio da
Medida Provisria 1.963/2000; e 3) na cdula de crdito bancrio, pois a Lei
10.931/2004 autoriza a capitalizao de juros, podendo ser pactuada, inclusive,
a periodicidade de sua incidncia (geralmente o STJ entende que a
periodicidade anual).
Segundo o art. 29, 1 da Lei 10.931/2004, o endossatrio ter os mesmos

direitos que o endossante teria para cobrar do emitente da cdula de crdito

bancrio. Assim sendo, no caso de endosso de uma CCB, o endossatrio

mantm os mesmos direitos do endossante, inclusive quanto cobrana dos
juros pactuados; ento, o endossatrio que for pessoa natural pode cobrar
juros sobre juros e no ir responder por crime de usura.
Art. 29 - A Cdula de Crdito Bancrio deve conter os seguintes requisitos
essenciais:
I - a denominao "Cdula de Crdito Bancrio";
II - a promessa do emitente de pagar a dvida em dinheiro, certa, lquida e
exigvel no seu vencimento ou, no caso de dvida oriunda de contrato de
abertura de crdito bancrio, a promessa do emitente de pagar a dvida
em dinheiro, certa, lquida e exigvel, correspondente ao crdito utilizado;
III - a data e o lugar do pagamento da dvida e, no caso de pagamento
parcelado, as datas e os valores de cada prestao, ou os critrios para
essa determinao;
IV - o nome da instituio credora, podendo conter clusula ordem;
V - a data e o lugar de sua emisso; e
VI - a assinatura do emitente e, se for o caso, do terceiro garantidor da
obrigao, ou de seus respectivos mandatrios.
1 - A Cdula de Crdito Bancrio ser transfervel mediante endosso
em preto, ao qual se aplicaro, no que couberem, as normas do direito
cambirio, caso em que o endossatrio, mesmo no sendo instituio
financeira ou entidade a ela equiparada, poder exercer todos os direitos
por ela conferidos, inclusive cobrar os juros e demais encargos na forma
pactuada na Cdula.
2 - A Cdula de Crdito Bancrio ser emitida por escrito, em tantas
vias quantas forem as partes que nela intervierem, assinadas pelo
emitente e pelo terceiro garantidor, se houver, ou por seus respectivos
mandatrios, devendo cada parte receber uma via.
3 - Somente a via do credor ser negocivel, devendo constar nas
demais vias a expresso "no negocivel".
4 - A Cdula de Crdito Bancrio pode ser aditada, retificada e
ratificada mediante documento escrito, datado, com os requisitos

previstos no caput, passando esse documento a integrar a Cdula para

todos os fins.
Segundo o art. 44 da Lei 10.931/2004, no necessrio realizar o protesto da

cdula de crdito bancrio para garantir ao contra os coobrigados.
Art. 44 - Aplica-se s Cdulas de Crdito Bancrio, no que no contrariar
o disposto nesta Lei, a legislao cambial, dispensado o protesto para
garantir o direito de cobrana contra endossantes, seus avalistas e
terceiros garantidores.
Segundo o art. 28, 3 da Lei 10.931/2004, se o credor fizer uma cobrana a

maior, ele ter que pagar ao devedor o que foi cobrado a maior em dobro,
independentemente de estar de boa ou m-f.
Art. 28, 3 - O credor que, em ao judicial, cobrar o valor do crdito
exeqendo em desacordo com o expresso na Cdula de Crdito
Bancrio, fica obrigado a pagar ao devedor o dobro do cobrado a maior,
que poder ser compensado na prpria ao, sem prejuzo da
responsabilidade por perdas e danos.
EXERCCIO SOBRE O TEMA DA AULA:

Concurso Ministrio Pblico da Paraba
Questo 89) Considere as asseres a seguir e assinale a opo correta:
I - Na cdula de crdito bancrio, o protesto dispensado para garantir direito
de regresso contra endossantes, avalistas e terceiros garantidores.

II - A cdula de crdito bancrio ser transfervel mediante endosso em preto,

ao qual se aplicaro, no que couberem, as normas do direito cambirio, caso
em que o endossatrio, mesmo no sendo instituio financeira ou entidade a
ela equiparada, poder exercer todos os direitos por ela conferidos, inclusive,
cobrar os juros e demais encargos na forma pactuada na cdula.
III - Independentemente de ter agido com m-f ou intuito fraudatrio, o credor
que em ao judicial, cobrar o valor do crdito exeqendo em desacordo com o
expresso na cdula de crdito bancrio, fica obrigado a pagar ao devedor o
dobro do cobrado a maior.
A) Apenas I e II esto corretas.
B) Apenas I e III esto corretas.
C) Apenas II e III esto corretas.
D) Todas as asseres esto erradas.
E) Todas as asseres esto corretas.


DIREITO FALIMENTAR
Os arts. 94 a 99 da Lei 11.101/2005 tratam do procedimento falimentar. So
trs as causas de pedir na falncia, previstas no art. 94 da referida lei: 1)
impontualidade qualificada; 2) execuo frustrada; 3) atos de falncia. Essas
causas de pedir so autnomas e possuem requisitos prprios.
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao
lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma
ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do
pedido de falncia;
O art. 94, I da Lei 11.101/2005 prev a decretao de falncia por
impontualidade qualificada, que deve observar alguns pressupostos. O primeiro
pressuposto que a dvida deve estar materializada em um ttulo executivo.
Assim sendo, no pode ser decretada a falncia se o ttulo no tiver fora
executiva, como, por exemplo, no caso de uma duplicata emitida em razo de
um contrato de leasing. A cdula de crdito bancrio ttulo com fora
executiva, nos termos do art. 28 da Lei 10.931/2004 (Informativos 495 e 527 do
STJ), e, por isso, pode instruir requerimento de falncia.
Art. 28 - A Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo extrajudicial e
representa dvida em dinheiro, certa, lquida e exigvel, seja pela soma
nela indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em planilha de
clculo, ou nos extratos da conta corrente, elaborados conforme previsto
no 2.
2 - Sempre que necessrio, a apurao do valor exato da obrigao,
ou de seu saldo devedor, representado pela Cdula de Crdito Bancrio,

ser feita pelo credor, por meio de planilha de clculo e, quando for o
caso, de extrato emitido pela instituio financeira, em favor da qual a
Cdula de Crdito Bancrio foi originalmente emitida, documentos esses
que integraro a Cdula, observado que:
I - os clculos realizados devero evidenciar de modo claro, preciso e de
fcil entendimento e compreenso, o valor principal da dvida, seus
encargos e despesas contratuais devidos, a parcela de juros e os critrios
de sua incidncia, a parcela de atualizao monetria ou cambial, a
parcela correspondente a multas e demais penalidades contratuais, as
despesas de cobrana e de honorrios advocatcios devidos at a data do
clculo e, por fim, o valor total da dvida; e
II - a Cdula de Crdito Bancrio representativa de dvida oriunda de
contrato de abertura de crdito bancrio em conta corrente ser emitida
pelo valor total do crdito posto disposio do emitente, competindo ao
credor, nos termos deste pargrafo, discriminar nos extratos da conta
corrente ou nas planilhas de clculo, que sero anexados Cdula, as
parcelas utilizadas do crdito aberto, os aumentos do limite do crdito
inicialmente concedido, as eventuais amortizaes da dvida e a
incidncia dos encargos nos vrios perodos de utilizao do crdito
aberto.
CDULA DE CRDITO BANCRIO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL.
REQUISITOS LEGAIS. A cdula de crdito bancrio, de acordo com o novo
diploma
legal
(Lei
n.
10.931/2004),
ttulo
executivo
extrajudicial,
representativo de operaes de crdito de qualquer natureza, que autoriza sua

emisso para documentar a abertura de crdito em conta-corrente, nas
modalidades crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, a crtula deve vir
acompanhada de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo
cliente, consoante as exigncias legais enumeradas nos incisos I e II do 2 do
art. 28 da lei mencionada de modo a lhe conferir liquidez e exequibilidade.
Com base nesse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso para que,
uma vez reconhecida a executividade do ttulo em questo, o tribunal a

quo prossiga no julgamento da apelao e analise as demais alegaes

trazidas no recurso. (REsp 1.103.523-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. EXEQUIBILIDADE DE
CDULA DE CRDITO BANCRIO. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO
CPC E RES. 8/2008-STJ). A Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo
extrajudicial, representativo de operaes de crdito de qualquer natureza ,
quando acompanhada de claro demonstrativo dos valores utilizados pelo
cliente, meio apto a documentar a abertura de crdito em conta-corrente nas
modalidades de crdito rotativo ou cheque especial. Com efeito, a partir da Lei
10.931/2004, em superao jurisprudncia firmada pelo STJ, a Cdula de
Crdito Bancrio passou a ser ttulo executivo extrajudicial representativo de
operaes de crdito de qualquer natureza, podendo, assim, ser emitida para
documentar a abertura de crdito em conta-corrente. Ressalte-se, contudo,
que, para ostentar exequibilidade, o ttulo deve atender s exigncias
taxativamente elencadas nos incisos do 2 do art. 28 do mencionado diploma
legal. Tese firmada para fins do art. 543-C do CPC: "A Cdula de Crdito
Bancrio ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes de crdito
de qualquer natureza, circunstncia que autoriza sua emisso para documentar
a abertura de crdito em conta corrente, nas modalidades de crdito rotativo ou
cheque especial. O ttulo de crdito deve vir acompanhado de claro
demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente, trazendo o diploma
legal, de maneira taxativa, a relao de exigncias que o credor dever
cumprir, de modo a conferir liquidez e exequibilidade Cdula (art. 28, 2,
incisos I e II, da Lei n. 10.931/2004)". Precedentes citados: REsp 1.283.621MS, Segunda Seo, DJe 18/6/2012; AgRg no AREsp 248.784-SP, Quarta
Turma, DJe 28/5/2013. (REsp 1.291.575-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
O segundo pressuposto que o ttulo executivo deve estar protestado. Deve-se
observar o teor da Smula 361 do STJ, que estabelece: A notificao do

protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a

identificao da pessoa que a recebeu. Assim sendo, quando o pedido de
falncia for analisado, obrigatrio verificar se consta na certido de protesto
quem recebeu a intimao desse protesto. Se essa regra no for observada,
deve-se opinar, em regra, pelo indeferimento da decretao de falncia, pois
trata-se de uma condio de procedibilidade, salvo no caso em que o devedor
est em local incerto e no sabido e a intimao for feita por edital.
O protesto para fins cambirios o protesto feito em um ttulo de crdito com
objetivo de cobr-lo dos coobrigados. H quem entenda que o protesto exigido
para requerer a falncia deve ser especial para fins falimentares, por conta da
redao do 3 do art. 94 da Lei 11.101/2005. Entretanto, o STJ entende que o
protesto pode ser para fins cambirios ou para fins falimentares (AgRg no
REsp 1016.893-SP). Nesse sentido, dispe a Smula 41 do TJ-SP: O protesto
comum dispensa o especial para requerimento de falncia. Assim sendo, no
necessrio realizar um protesto para fins falimentares se j tiver feito um para
fins cambirios com observncia da Smula 361 do STJ. Portanto, o protesto
especial prescindvel para a formulao do pedido de falncia.
O terceiro pressuposto que o valor do ttulo executivo deve ser superior a 40
salrios-mnimos na data do pedido de falncia. Tal pressuposto visa evitar
que o requerimento de falncia seja utilizado como uma ao de cobrana.
Pode haver um ttulo ou vrios ttulos cuja soma ultrapasse 40 salriosmnimos. Pode at mesmo haver um litisconsrcio ativo de credores para
requerer a falncia de um mesmo devedor.
Anteriormente, o STJ entendia que era possvel requerer a falncia do devedor
empresrio com base na impontualidade de pagamento de um ttulo de
qualquer valor, pois no havia qualquer previso a respeito de um valor mnimo
na antiga Lei de Falncias (Decreto-lei 7.661/1945). Entretanto, depois da
edio da Lei 11.101/2005, o STJ passou a entender que, por conta do
princpio da preservao da empresa, o valor mnimo de 40 salrios-mnimos
deve ser observado no requerimento de falncia por impontualidade formulado
com base na lei antiga (Informativos 384, 397, 405 e 462). Neste caso, no se

trata de uma aplicao retroativa da lei nova, pois o art. 192 da Lei 11.101/2005
determina que esta Lei no se aplica aos processos de falncia ajuizados
anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do
Decreto-Lei 7.661/1945.
FALNCIA. DVIDA. PEQUENO VALOR. A recorrente requereu a falncia da
sociedade empresria de arquitetura e engenharia com base no DL n.
7.661/1945, porque no foram pagas trs notas promissrias no total de quatro
mil e quinhentos reais. Cinge-se a controvrsia em analisar a possibilidade de
falncia sob a gide do mencionado decreto, quando o pedido fundado em
dvida de pequeno valor. Sustenta que o Tribunal de origem fez retroagir a lei
posterior (a nova Lei de Falncias), para evitar a falncia do devedor impontual.
Porm, a Turma negou provimento ao recurso, por entender que, onde a
recorrente pretende ver a retroao ilegal de uma norma, h apenas a
prevalncia de um princpio j contido na legislao aplicvel, ao qual o TJ
passou a dar maior eficcia a partir da recente deciso do legislador em editar
toda uma nova lei, tendo como preocupao maior, justamente, a preservao
da empresa. A atividade jurisdicional do TJ, fiel impossibilidade de fazer
retroagir as disposies da nova lei, sendo aplicvel ao caso apenas o art. 1
do DL n. 7.661/1945, dirigiu-se, ento, a definir a melhor interpretao desse
ltimo dispositivo. Para a Min. Relatora, h, assim, uma pequena, mas
relevante
alterao
de
perspectiva.
Embora,
no
incio,
questo
aparentemente se referisse retroao da nova lei, na verdade ela fica melhor

enquadrada como um problema de interpretao da lei antiga. Em outras
palavras, trata-se de problema estritamente relacionado hermenutica do
mencionado DL, aos seus princpios, suas normas e finalidades, inclusive em
uma perspectiva histrico-progressista que se tornou possvel apenas a partir
da edio da nova lei. A hermenutica atividade naturalmente dinmica, e a
alterao
dos
entendimentos
jurisprudenciais
decorre,
muitas
vezes,
justamente da necessidade de adaptar o sentido de uma lei mudana dos

tempos. Assim, em princpio, nenhum erro existe em buscar uma interpretao
para o art. 1 do DL n. 7.661/1945, aplicvel ainda depois de sessenta anos,

que seja mais adequada ao atual estado de desenvolvimento do capitalismo

brasileiro, privilegiando-se a manuteno da unidade produtiva em vez da
satisfao duvidosa de uma dvida, pelo sistema do concurso de credores. No
h que censurar o rgo jurisdicional por ter, eventualmente, alterado uma
posio jurisprudencial em face da evoluo das instituies e das novas
necessidades da sociedade. O TJ, referindo-se expressamente quele artigo,
sustenta que a falncia deve ser afastada quando o pedido fundado em
dvida de pequeno valor porque esse no era o objetivo do legislador ao
sinalizar a presuno de estar falido o comerciante pelo no pagamento de
obrigao lquida constante de ttulo executivo. Com isso, o TJ afirma encontrar
tambm, no cerne do prprio DL, o princpio da preservao da empresa que
to caro Lei n. 11.101/2005. com base nesse princpio que a presente
falncia deixou de ser declarada; note-se, alis, que muito embora a recorrente
sustente ter havido retroao de uma especfica norma que vedava a quebra
por menos de quarenta salrios mnimos, em nenhum momento o acrdo
adota esse parmetro ou mesmo define qualquer outro. Sustenta o TJ que,
apesar de o referido artigo ser omisso quanto ao valor do pedido, no
razovel, nem se coaduna com a sistemtica do prprio decreto, que valores
insignificantes provoquem a quebra de uma empresa. (REsp 870.509-SP,
Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/2/2009).
FALNCIA. VALOR INSIGNIFICANTE. Mesmo ao tempo do DL n. 7.661/1945,
j se encontrava presente o princpio da preservao da empresa, incrustado
claramente na posterior Lei n. 11.101/2005. Assim, mesmo omisso o referido
DL quanto ao valor do pedido, no razovel nem se coaduna com sua
sistemtica a possibilidade de valores insignificantes provocarem a quebra da
empresa, pois isso nada mais do que preservar a unidade produtiva em
detrimento de satisfazer uma dvida. Precedente citado: REsp 870.509SP. (AgRg no Ag 1.022.464-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em
2/6/2009).

FALNCIA. VALOR MNIMO. A Turma negou provimento ao recurso, reiterando

o entendimento de que no razovel deferir pedido de falncia provocado por
valor inferior a quarenta vezes o salrio mnimo vigente ao tempo da
propositura da ao. Em casos tais como o dos autos, aplica-se o princpio da
preservao da empresa, apesar de o art. 1 do DL n. 7.661/1945 ser omisso
quanto ao valor da dvida como requisito para a decretao da quebra.
Precedentes citados: REsp 959.695-SP, DJe 10/3/2009, e AgRg no REsp
1.089.092-SP, DJe 29/4/2009. (REsp 943.595-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti,
INFORMATIVBO 462 DO STJ
FALNCIA. EMPRESA. DBITO. VALOR NFIMO. A Turma negou provimento
ao recurso em caso no qual foram aplicadas as regras pertinentes antiga Lei
de Falncias (DL n. 7.661/1945). Segundo o Min. Relator, em razo do princpio
da preservao da empresa, o qual inspirou a doutrina, a jurisprudncia e o art.
94 da nova Lei de Recuperao Judicial, Extrajudicial e Falncia (Lei n.
11.101/2005), reafirmou-se no bastar haver impontualidade do devedor para
que o ajuizamento do pedido de falncia seja aceito e decretada a quebra da
sociedade empresria, antes se devem levar em considerao os sinais de sua
insolvncia, como bem delineou o acrdo recorrido. Ademais, a jurisprudncia
deste Superior Tribunal entende que, apesar de o art. 1 do DL n. 7.661/1945
ser omisso quanto ao valor do pedido, no seria razovel, nem se coadunaria
com a sistemtica do prprio decreto, que valores insignificantes, como no
caso dos autos, provocassem a quebra de uma empresa. Precedentes citados:
REsp 959.695-SP, DJe 10/3/2009, e AgRg no REsp 1.089.092-SP, DJe
29/4/2009. (REsp 920.140-MT, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em
8/2/2011).

II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no
nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal;

O art. 94, II da Lei 11.101/2005 prev a decretao de falncia por execuo

frustada. Neste caso, no necessrio realizar protesto e ter um ttulo cujo
valor seja superior a 40 salrios mnimos. Deve-se demonstrar que ocorreu a
execuo frustrada e a trplice omisso do devedor, isto , que ele no pagou,
no depositou e no nomeou penhora bens suficientes. No pode haver a
tramitao concomitante de uma execuo e uma ao de falncia.
Geralmente o credor trabalhista que faz o requerimento de falncia com base
no art. 94, II da Lei 11.101/2005, sendo certo que a petio inicial deve ser
instruda com uma certido da Vara Trabalhista retratando que a execuo foi
frustrada e encontra-se suspensa.
O desembargador do TJ-SP Carlos Henrique Abro entende que tambm
deveria ser exigido um valor mnimo para a quebra com base no art. 94, II da
Lei 11.101/2005, mas esse entendimento minoritrio. Em sentido contrrio, a
Smula 39 do TJ-SP dispe: No pedido de falncia fundado em execuo
frustrada irrelevante o valor da obrigao no satisfeita. Ademais, estabelece
a Smula 48 do TJ-SP: Para ajuizamento com fundamento no art. 94, II, da lei
n 11.101/2005, a execuo singular anteriormente aforada dever ser
suspensa. Por fim, a Smula 50 do TJ-SP determina: No pedido de falncia
com fundamento na execuo frustrada ou nos atos de falncia no
necessrio o protesto do ttulo executivo.

III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de
recuperao judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio
ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de
retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao
de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;

c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o

consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes
para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo
de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem
ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu
passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos
suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta
ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal
estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano
de recuperao judicial.
O art. 94, III da Lei 11.101/2005 prev a decretao de falncia pela prtica de
atos de falncia. Neste caso, o credor deve comprovar que ocorreu algum dos
atos previstos nas alneas do referido dispositivo.
Quando o juiz julga improcedente o pedido de falncia, ele deve analisar se tal
pedido foi feito ou no com o dolo de prejudicar o ru. De acordo com o art.
101 da Lei 11.101/2005, se o juiz identificar que o requerimento de falncia foi
feito com inteno de causar dano ao ru, ele fixar, na prpria sentena que
julgar o pedido improcedente, uma indenizao por danos morais em favor do
ru.
Art. 101 - Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser condenado,
na sentena que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor,
apurando-se as perdas e danos em liquidao de sentena.
1 - Havendo mais de 1 (um) autor do pedido de falncia, sero
solidariamente responsveis aqueles que se conduziram na forma
prevista no caput deste artigo.

2 - Por ao prpria, o terceiro prejudicado tambm pode reclamar

indenizao dos responsveis.
Pode o credor de um ttulo vincendo pedir a falncia do devedor empresrio?
Sim, mas apenas com base no art. 94, III da Lei 11.101/2005, pois neste caso
no necessrio ter um ttulo vencido, bem como irrelevante o valor do
crdito. No requerimento de falncia pela prtica de atos de falncia, basta
provar que ocorreu um dos fatos previstos no referido artigo, sendo certo que o
ttulo vincendo apenas vai constar na petio inicial para provar que o autor
credor do devedor empresrio. E uma vez decretada a falncia, ocorrer o
vencimento antecipado da obrigao.
Art. 98 - Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10

(dez) dias.
Pargrafo nico - Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art.
94 desta Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o
valor correspondente ao total do crdito, acrescido de correo
monetria, juros e honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia
no ser decretada e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o
juiz ordenar o levantamento do valor pelo autor.
Art. 95 - Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua
recuperao judicial.
De acordo com o caput do art. 98 da Lei 11.101/2005, o devedor empresrio
citado no processo falimentar tem o prazo de 10 dias para contestar o pedido
de falncia, seja qual for a causa de pedir utilizada pelo credor empresrio. E
segundo o art. 95 da referida lei, o devedor pode apresentar um pedido de
recuperao judicial no prazo de contestao. A doutrina entende que esse
pedido de recuperao judicial incidental deve ser apresentado dentro do prazo
de contestao, sob pena de precluso. A contestao e o pedido de
recuperao judicial incidental devem ser apresentados juntos, mas em peas

autnomas, sendo que a petio do pedido de recuperao judicial deve

respeitar o art. 51 da Lei 11.101/2005. interessante para o devedor
empresrio apresentar o pedido de recuperao judicial incidental dentro do
prazo de 10 dias, porque ele acarreta a suspenso do requerimento de
falncia. A jurisprudncia firme no sentido de se a recuperao judicial for
postulada de forma autnoma depois do requerimento de falncia (e antes da
quebra), no haver a suspenso do processo falimentar.
Alm do pedido de recuperao judicial incidental, o ru pode apresentar, no
prazo da contestao, o chamado depsito elisivo, previsto no pargrafo nico
do art. 98 da Lei 11.101/2005. Quando o devedor empresrio realiza o depsito
elisivo, seu principal objetivo evitar a sua falncia. O depsito elisivo tem que
ser em dinheiro e engloba os seguintes valores: valor principal da dvida,
acrescido de juros, correo monetria e honorrios advocatcios. Antes do juiz
mandar citar o ru no processo de falncia, este remetido para o contador
determinar o valor do depsito elisivo.
Discute-se se o depsito elisivo pode ser feito depois da sentena que decreta
a falncia. Na opinio do professor, o depsito elisivo pode ser feito depois da
contestao, mas desde que antes da sentena falimentar. Se o depsito
elisivo fosse feito depois da quebra, na realidade, ele seria um pagamento que
privilegiaria aquele determinado credor, o que, consequentemente, violaria o
princpio da paridade entre os credores, pois quando a falncia decretada,
vigora o par conditio creditorum, isto , o princpio da paridade, que determina
tratamento igualitrio dos credores.
Entretanto, cabe registrar que os Tribunais de Justia de So Paulo e do Rio de
Janeiro vm aceitando o depsito elisivo feito depois da sentena falimentar
que foi objeto de agravo. Da sentena que decreta a falncia cabe agravo, ao
qual pode ser concedido efeito suspensivo. Se houver a concesso de tal efeito
ao agravo, a sentena de falncia fica suspensa e, consequentemente, o
depsito elisivo efetuado aps no violaria o princpio da paridade, j que,
tecnicamente, o devedor no estaria falido.

O devedor empresrio tambm pode apenas contestar, sem realizar o depsito

elisivo. Neste caso, h o risco da sua contestao no ser acolhida pelo
magistrado e a sua falncia ser decretada.
Mas o devedor pode apenas realizar o depsito elisivo, sem contestar. Neste
caso, o ru est reconhecendo o pedido do autor e a sua falncia no pode ser
decretada. Assim sendo, o dispositivo dessa sentena ter a seguinte redao:
julgo procedente o pedido, mas deixo de decretar a falncia em razo do
depsito elisivo realizado.
Quando o devedor realiza o depsito elisivo e contesta, ele no est
reconhecendo o pedido do autor. Neste caso, o requerimento de falncia pode
ser julgado procedente ou improcedente, tudo dependendo do juiz acolher ou
no a contestao. Se o juiz acolher a contestao, ele vai julgar o pedido
improcedente. Se o juiz no acolher a contestao, ele vai julgar o pedido
procedente, mas sem determinar os efeitos da quebra.
Art. 96 - A falncia requerida com base no art. 94, inciso I do caput, desta
Lei, no ser decretada se o requerido provar:
I falsidade de ttulo;
II prescrio;
III nulidade de obrigao ou de ttulo;
IV pagamento da dvida;
V qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigao ou no
legitime a cobrana de ttulo;
VI vcio em protesto ou em seu instrumento;
VII apresentao de pedido de recuperao judicial no prazo da
contestao, observados os requisitos do art. 51 desta Lei;
VIII cessao das atividades empresariais mais de 2 (dois) anos antes
do pedido de falncia, comprovada por documento hbil do Registro
Pblico de Empresas, o qual no prevalecer contra prova de exerccio
posterior ao ato registrado.

1 - No ser decretada a falncia de sociedade annima aps

liquidado e partilhado seu ativo nem do esplio aps 1 (um) ano da morte
do devedor.
2 - As defesas previstas nos incisos I a VI do caput deste artigo no
obstam a decretao de falncia se, ao final, restarem obrigaes no
atingidas pelas defesas em montante que supere o limite previsto naquele
dispositivo.
O art. 96 da Lei 11.101/2005 trata das chamadas matrias relevantes. Apesar
deste dispositivo se referir apenas ao pedido de falncia baseado no art. 94,
inciso I, ele tambm aplicado falncia requerida com base no art. 94,
incisos II e III. O rol do art. 96 da Lei 11.101/2005 aberto, pois o inciso V
possibilita a alegao de qualquer matria na contestao.
Deve-se fazer uma remisso no art. 96, VIII da Lei 11.101/2005 ao Informativo
449 do STJ. De acordo com este dispositivo, no possvel decretar a falncia
quando o devedor demonstrar que cessou a explorao de atividade
empresarial h mais de dois anos antes do pedido de falncia. O Ministrio
Pblico costuma fazer uma interpretao literal desse dispositivo e defende que
a prova da cessao da atividade empresarial feita apenas com a certido da
Junta Comercial (no admite, por exemplo, prova testemunhal), o que
depende, necessariamente, de um encerramento regular das atividades.
Entretanto, o entendimento fixado no Informativo 449 do STJ relativiza a
formalidade dessa prova, sendo certo que ela pode ser, inclusive, testemunhal.
FALNCIA. CESSAO. EXERCCIO. COMRCIO. O acrdo recorrido
entendeu haver a cessao das atividades comerciais da sociedade
empresria recorrida para efeito de obstar a falncia (art. 4, VII, do DL n.
7.661/1945). Lastreou-se na prova produzida principalmente em certido do
registro comercial de que houve paralisao temporria daquelas atividades h
mais de dois anos. certo que essa paralisao temporria no resulta
necessariamente na cessao do exerccio do comrcio, nem sempre equivale

dissoluo irregular da sociedade ou tem objetivo de fraudar os direitos dos

credores. Contudo, se essa situao perdura por tempo superior a dois anos,
torna-se razovel pressupor a cessao de que trata o referido artigo. Tem-se,
tambm, que se torna irrelevante para tal a ausncia de inscrio do distrato
social ou cancelamento da firma no competente registro pblico de empresas
mercantis se comprovada por outras vias a inatividade da sociedade por mais
de dois anos contados do requerimento da falncia. Anote-se, contudo, que a
regularidade da sociedade empresria no pressuposto objetivo para a
abertura da falncia e que a decretao da quebra visa, tambm, a afastar, da
atividade mercantil, as sociedades que se mostrem economicamente inviveis
(vide art. 75 da Lei n. 11.101/2005). Dessarte, a expresso documento hbil do
registro do comrcio contida no art. 4, VII, do DL n. 7.661/1945 no
restritiva a ponto de tornar a certido expedida pela junta comercial a nica
prova possvel de cessao do exerccio do comrcio, pois somente revela
presuno relativa de veracidade sobre a situao de inatividade do
comerciante. Assim, a melhor interpretao desse artigo leva concluso de
que a referida cessao pode ser comprovada por quaisquer circunstncias
indicativas da inatividade mercantil. Porm, embora no seja vivel a
decretao da falncia na hiptese, possvel punir os responsveis pela
sociedade no caso de sua liquidao irregular. (REsp 1.107.937-MT, Rel. Min.
Art. 97 - Podem requerer a falncia do devedor:

I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o
inventariante;
III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato
constitutivo da sociedade;
IV qualquer credor.
1 - O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico de
Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.

2 - O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar cauo

relativa s custas e ao pagamento da indenizao de que trata o art. 101
desta Lei.
O art. 97 da Lei 11.101/2005 trata da legitimidade ativa, isto , quais pessoas
esto legitimadas a requerer a falncia do devedor empresrio.
possvel um requerimento de falncia do devedor contribuinte formulado pelo
credor tributrio? Uma primeira orientao defende que a Fazenda Pblica tem
legitimidade para requerer a falncia do devedor contribuinte com base no art.
97, IV da Lei 11.101/2005, que estabelece que qualquer credor pode requerer a
falncia. Alm disso, no h qualquer legislao que proba a Fazenda Pblica
de agir assim. Entretanto, essa no a orientao majoritria. O STJ possui
firme orientao, desde a poca do julgamento do REsp 164.389-MG, no
sentido de no haver essa possibilidade, pois, como a cobrana do tributo
uma atividade de natureza vinculada, a Fazenda Pblica no poderia escolher
entre uma execuo fiscal ou um requerimento de falncia. De acordo com
essa segunda orientao, a Fazenda Pblica deve proceder a execuo do
crdito tributrio exatamente como determina a Lei de Execuo Fiscal. Nesse
sentido, dispe o Enunciado 56 da I Jornada de Direito Comercial do CJF: A
Fazenda Pblica no possui legitimidade ou interesse de agir para requerer a
falncia do devedor empresrio.
JURISPRUDNCIA DO STJ
PROCESSO CIVIL. PEDIDO DE FALNCIA FORMULADO PELA FAZENDA
PBLICA COM BASE EM CRDITO FISCAL. ILEGITIMIDADE. FALTA DE
INTERESSE. DOUTRINA. RECURSO DESACOLHIDO. I - Sem embargo dos
respeitveis fundamentos em sentido contrrio, a Segunda Seo decidiu
adotar o entendimento de que a Fazenda Pblica no tem legitimidade, e nem
interesse de agir, para requerer a falncia do devedor fiscal. II - Na linha da
legislao tributria e da doutrina especializada, a cobrana do tributo
atividade vinculada, devendo o fisco utilizar-se do instrumento afetado pela lei
satisfao do crdito tributrio, a execuo fiscal, que goza

de especificidades e privilgios, no lhe sendo facultado pleitear a falncia do

devedor com base em tais crditos. (REsp 164.389-MG, Rel. Min. Castro Filho,
O Informativo 339 do STJ firmou entendimento no sentido do credor com
garantia real no possuir interesse de agir para requerer a falncia do devedor
empresrio. Ele at possui legitimidade com base no art. 97, IV da Lei
11.101/2005, mas lhe falta interesse de agir. O STJ entende que o credor com
garantia real deve executar o crdito que possui, no pode optar pelo
requerimento de falncia. Entretanto, existem duas excees nas quais se
admite o requerimento de falncia formulado pelo credor com garantia real: 1)
se o credor renunciar a garantia real, j que, neste caso, ele se torna um credor
quirografrio; e 2) se o credor demonstrar que aquela garantia no mais
suficiente para satisfao do seu crdito, sendo que esta prova ser feita por
meio de uma cautelar preparatria.
FALNCIA. CREDOR. GARANTIA REAL. A massa falida de um banco,
insatisfeita com a impontualidade no pagamento de nota promissria vencida e
protestada vinculada a uma dvida garantida por hipoteca, pediu a falncia de
uma companhia (art. 1 do DL n. 7.661/1945). Sucede que houve a celebrao
de acordo entre as partes, o que levou o juiz a extinguir o processo (art. 269,
III, do CPC). Note-se que o valor da transao foi depositado. Ento, o scio
majoritrio do banco falido recorreu da sentena, ao fundamento de que, por
m gesto do liquidante, o valor da transao tornou-se nfimo, a causar
prejuzos. Porm, o TJ, ao averiguar que o pedido de falncia veio lastreado
em ttulo garantido por hipoteca, reconheceu, de ofcio, que o pedido da
falncia era descabido, diante do que dispe o art. 9, III, b, do DL n.
7.661/1945, e indeferiu a inicial pela impossibilidade jurdica do pedido (art.
295, pargrafo nico, III, do CPC), da o recurso especial. Nesse contexto, em
razo da jurisprudncia deste Superior Tribunal, no h como reconhecer que
houve renncia tcita ao privilgio em razo do requerimento de falncia do
devedor, pois ela h que ser sempre expressa. Anote-se que a falncia

instituto reservado a credores quirografrios em busca da partilha, em rateio,

dos bens do devedor, para a satisfao, mesmo que reduzida, de seus
crditos. Assim, de acordo com volumosa doutrina, a beneficiria de hipoteca,
que notadamente no credora quirografria, no pode requerer a falncia se
no desistir dessa garantia ou provar, em procedimento prvio, que o bem em
questo no suficiente satisfao do crdito. certo, tambm, que matria
de ordem pblica referente falta de condio da ao, tal qual a constante
dos autos (impossibilidade jurdica do pedido), pode ser conhecida a qualquer
tempo e grau de jurisdio (art. 267, 3, do CPC). Dessarte, revela-se
irretocvel o acrdo recorrido quando declara a inpcia da inicial. Por ltimo,
v-se que h, nos autos, pedido de levantamento do numerrio depositado, o
que melhor ser apreciado pelo juzo singular com o retorno dos autos, visto
que h que se preservar a possibilidade de invocao do duplo grau de
jurisdio. Precedentes citados: REsp 117.110-MG, DJ 19/8/2002, e REsp
118.042-SP, DJ 11/10/1999. (REsp 930.044-RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado
em 16/6/2009).
E o credor estrangeiro pode requerer a falncia de um devedor empresrio
brasileiro? Sim, com base no art. 97, 2 da Lei 11.101/2005, sendo certo que
o credor estrangeiro dever garantir o juzo. Essa cauo exigida para
garantir eventual indenizao por danos morais no caso de improcedncia do
pedido de falncia requerida com dolo.
O art. 97, 1 da Lei 11.101/2005 estabelece que o credor empresrio deve
demonstrar sua regularidade para requerer a falncia de terceiro. Somente o
credor empresrio regular pode requerer a falncia de um devedor empresrio.
Assim sendo, uma sociedade em comum no pode pedir a falncia de terceiro,
pois ela no tem a certido da Junta Comercial comprovando sua regularidade.

Caderno Direito Empresarial 2016

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