4.

-Nociones de legislacin:
Dentro de nuestro sistema jurdico, debemos tener en cuenta que el termino legislacin
adquiere como mnimo dos sentidos.
En primer lugar, precisaremos dicho vocablo en un sentido material. En esta acepcin se la
define como un conjunto de normas jurdicas de carcter general que han sido producidas por el
Estado mediante la constitucin, leyes, decretos y resoluciones no judiciales. (1 marcial rubio)
Algunos casos que ilustran ello son la ley de matrimonio civil, la Ley de Contrato de Trabajo, la
Ley de Divorcio, la Ley de Sociedades, etctera.
En segundo lugar puede definrsela, en el sentido formal, como el conjunto de
procedimientos, formalidades escritas y principios jerrquicos mediante los cuales se crean
normas jurdicas validas de carcter general, cuyo contenido es expresin de voluntad de los
poderes del Estado. (2 marcial rubio) Es esta acepcin a la cual nos referiremos en el desarrollo
de las siguientes lneas.
La legislacin como fuente del derecho tiene peculiaridades que la diferencian de las
diversas fuentes formales, las cuales explicaremos brevemente:

La legislacin establece mltiples normas jurdicas basndose en formalidades

escritas, esto las distingue de otras fuentes tales como la costumbre y en diversos

casos de la expresin de la voluntad.

La legislacin admite varias formalidades y procedimientos, los cuales elaboran
normas de distinto plano y nivel que se hallan jerarquizadas en base a un conjunto

de principios. Esto no ocurre necesariamente con las otras fuentes del Derecho.
La legislacin produce normas jurdicas de carcter general la cual difiere con otras
fuentes, como la jurisprudencia y la expresin de voluntad que generalmente

realizan dichas normas, restringidas a uno o pocos sujetos.

La legislacin cuenta con un contenido que es producido por la expresin de la
voluntad de los rganos de gobierno del Estado en sus distintos plano. (Por ello es
necesario hacer una precisin: el Estado siempre da su reconocimiento a las fuentes
del Derecho, pues no puede haber norma jurdica al margen de este, pero el
contenido no tiene que ser fijado por uno de los poderes del Estado)

5.- La Legislacion y los Sistemas Juridicos Comparados:

6.-Jerarquizacin del plano legislativo del Per:

Es evidente que cada pas tiene organizado su sistema legal y el Per no es ajeno a ello.
Esta manera de estructurar el sistema legislativo jerarquiza en diferentes niveles las variadas
normas con principios de supraordinacin que van indicando, en caso de enfrentamiento en el
mandato de dos normas, cual debe prevalecer en el orden jurdico. En otras palabras, estas
normas se organizan jerrquicamente segn su importancia o rango sin perder su interconexin o
sistematizacin de modo unitario con el objetivo de que una ley o norma inferior no pueda
contradecir a una ley o norma superior.
Debemos tomar en cuenta que en el Per existen tres planos gubernativos que estn
coherentemente relacionados con la definicin de gobierno unitario, representativo y
descentralizado que se encuentra en el artculo 43 de la Constitucin. A ellos corresponden tres
planos legislativos:
En primer lugar, existe un plano legislativo nacional, en el que se halla un gobierno unitario
de todo el Estado, constituido sustancialmente, aunque no en forma exclusiva, por el Poder
Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial, que son establecidos en la Constitucin del Estado; luego
le sigue en orden jerrquico el regional y finalmente, dentro de su propia competencia, el plano
municipal.
Dentro de cada uno de los planos coexisten niveles jerrquicos internos, es decir que en el
interior del plano nacional, por ejemplo, la Constitucin prima sobre cualquier otro tipo de
normas legislativas, de la misma manera el rango de ley se antepone sobre los decretos y
resoluciones, los cuales tambin presentan otro sistema de jerarquizacin. Los fundamentos de
supraordinacion de este plano son el de constitucionalidad, el de legalidad, y los de competencia
y de jerarqua del rgano que autoriza la norma.
Consecutivamente, en el plano regional, los gobiernos dictan Ordenanzas Regionales y
Decretos Regionales para llevar a cabo sus labores de administracin en sus respectivas regiones.
Por otro lado, el plano del gobierno local est constituido por las municipalidades provinciales y
distritales. Adems, sus rganos de gobierno son los concejos municipales y los alcaldes, quienes
producen ordenanzas municipales y decretos de alcalda.
Es importante acotar que toda la legislacin regional se sujeta a los diversos niveles
internos de la legislacin nacional, y de igual forma sucede con la legislacin municipal. Sin
embargo, los rganos regionales y nacionales no debern dictaminar normas en aspectos que la

Constitucin o las leyes deleguen a los municipios, pues en ese caso dichas normas serian
invlidas al desobedecer la asignacin de competencias municipales dada y vigente.
(Cuadro de grados)
5.1.- Primer Grado:
5.1.1.- La Constitucin:
Es la fuente del Derecho positivo, llamada tambien ley suprema, ley de leyes, Norma o
Carta Fundamental, norma de normarum, ademas se le considera la primera fuente formal, fuente
de las fuentes y la fuente de produccin del Derecho.
La Constitucion es la primera norma positiva dentro de nuestro sistema legislativo. Es
considerada por la doctrina como la norma fundamental del sistema jurdico, razn por la cual es
preciso comenzar por el anlisis de esta norma y de sus propiedades para poder revisar el sistema
jurdico y sus caractersticas. Su importancia se fundamenta en tres aspectos:
a)Principio de constitucionalidad:
La Constitucin es el marco dentro del cual deben ubicarse todas las otras fuentes del
Derecho, fuera del marco constitucional no existe norma jurdica que valga, esta no est sujeta a
una evaluacin de validez formal, dado que no existe un precepto superior. Por ello, no adquiere
su validez a partir de que haya sido emitida por un rgano investido con dicha potestad y de
acuerdo a un procedimiento previsto por el Derecho vigente, pues es el resultado del ejercicio del
Poder Constituyente, cuyo titular es el pueblo. Es as, que esta norma suprema establece en qu
forma, y con qu contenido se puede producir normas jurdicas, incluyendo el ordenamiento
jerrquico de estas. (Anibal Torres)
En otros terminos la Constitucion contiene normas que no pueden ser contradichas ni
desnaturalizadas por alguna otra norma del sistema legislativo, ni por ningn otro
pronunciamiento jurdico dentro del Estado. Como acota Manuel Garcia Pelayo: Todo deriva de
la Constitucion y todo ha de legitimarse por su concordancia directa o indirecta con la
Constitucion. La razon por la que la Constitucion tiene ese rango supremo dentro del sistema
legislativo es porque se le atribuye la naturaleza creadora de todo ese sistema y de forma precisa,
del propio Estado. Este poder de fundar el Estado mediante la Constitucion es llamado Poder
Constituyente y esta dirigido por el pueblo con el objetivo de fijar su propia organizacin estatal
sin interferencias de ningun otro poder dominante a nivel de la sociedad politica. Ha sido tema de
controversia si el Poder Constituyente es omnimodo es decir si esta libre de limites o si tiene

algunos. Para Rousseau y Sieyes consideraron que no los tenia pero en 1816 Constant creia que si
en lo referente a la intangibilidad de los principios democraticos, etc. Sin embargo, en el Peru se
le ha considerado siempre con un poder sin restricciones.
b) Organiza el Estado:
Dentro de sus normas, la Constitucin establece la forma como se organiza el Estado,
cules son sus rganos principales, como estn conformados, y cules son sus funciones. La
Constitucin es as el parmetro de validez formal y material del sistema jurdico. ( Marcial
Rubio)
En sentido jurdico, el trmino Constitucin significa que las funciones del Estado estn
sujetas a las normas constitucionales que se configuran como su fundamento y lmite de validez
de su ejercicio. (OCHOA)
La Constitucin es la suma de los factores reales de poder de un pas. Dichos factores son
decisivos para estructurar y permitir el funcionamiento de un Estado, as como para mantener
vigente el sistema jurdico, puesto que participan en su creacin. (LASALLE)
La Constitucin es el orden jurdico fundamental de la comunidad que contiene los
principios rectores de acuerdo con los cuales se debe formar la unidad poltica. (HESSE)
c) Elabora leyes de rango menor:
En el texto constitucional estn contenidos el procedimiento y las atribuciones generales
que tienen los rganos del Estado para dictar las leyes y las otras normas del sistema legislativo.
(Marcial Rubio)
La Constitucin es la primera norma positiva del sistema porque establece los procesos y
rganos de creacin de las normas inferiores, as como sus contenidos: obligatorios, prohibidos o
permitidos. (Anibal Torres)
La Constitucin debe ser considerada como un sistema normativo al que est sujeta la
creacin de normas, y en funcin de la unidad del sistema jurdico es considerada no solamente
como la norma suprema, sino tambin la base del sistema mismo. (Ochoa)
6.2.- Segundo Grado:
6.2.1.- La Ley:
6.2.1.1.- Definicion de la ley:
La Ley es la norma escrita, de carcter general, que emana de los organos politicos del Estado
y se presume fundada en una necesidad comun relativa a la convivencia. En puridad, alude a una

prescripcion escrita y dictada por un organo estatal competente, conforme a un procedimiento

prefijado, por el cual se manda, autoriza, prohibe o penaliza alguna conducta. (Garcia Toma)
Dentro de las especies de normas o reglas se destaca la norma legal que, por natural variacion
semantica, se denomina pura y simplemente ley. Cuando en el ambito del Derecho se emple el
termino ley, lo que quiere significar es una norma o un conjunto de normas. (Reale)
Las leyes son normas, es decir, reglas de conducta obligatoria. Las simples declaraciones no
pueden considerarse como leyes, del mismo modo que los actos administrativos y las
disposiciones no contienen mandato alguno. (Alzamora)
Por consiguiente se entiende que la ley es una norma juridica emitida por el legislador, en
otras palabras, un precepto instaurado por la autoridad competente, en que se prohibe o se manda
algo en relacion con la justicia. Su incumplimiento trae por consecuencia una sancion.
Las leyes son limitadoras del libre albedrio de las personas dentro de la sociedad. Se deduce
entonces que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, es decir, la ley
regula la convivencia social que puede convertirse problematica.
6.2.1.2.- Caracteristicas de la ley: (Anibal y Garcia Toma)
a) Obligatoriedad: La ley muestra atribuciones imperoatribuidas es decir, existe una
voluntad que ordena y otra que obedece, ambas respaldadas por el Estado. Para asegurar
su cumplimiento la ley impone siempre un castigo para el que la quebrante.
b) Permanencia: La ley solo deja de regir cuando se extingue su vigencia por derogacion por
vencimiento de plazo, por haber logrado su fin o por haber sido declarada
inconstitucional mediante la setencia del tribunal constitucional.
c) Voluntad politica: La ley es una manifestacion conciente, deliberada y abierta de la
voluntad del Estado.
d) Generalidad: La ley regula la colectividad, evitando referirse a casos particulares o
personas determinadas por lo que se garantiza el principio de igualdad ante la ley.
e) Abstractividad: Esta destinada a regular un numero indefinido de casos futuros, todos los
que se asemejan al supuesto normativo y no a un caso particular. Su carcter abstracto
inspira e principio de igualdad, que exige que acontecimientos iguales o semejantes
tengan la misma respuesta juridica.
f) Presuncion de conocimiento: A la ley se le considera conocida por todos. Nadie puede
manifestar su incumplimiento por desconocimiento o ignorancia. En verdad desde el
momento en que una ley es publicada, todos los ciudadanos estan en la posibilidad de
conocerla, sino es que la conocen real y efectivamente.

g) La ley es creada por el organo competente del Estado. Es decir por quien esta facultado
para imponer normas de conducta obligatoria.
h) Es de declaracion solemne osea debe ser elaborada y declarada con las formalidades o
solemnidades dispuestas por el derecho vigente; Una norma solo es valida en la medida
en que ha sido creada de la manera determinada por otra norma (Kelsen)
6.2.1.3.- Elementos de la ley:
Segn Maximo Pacheco (en la teoria del Derecho) la ley esta constituida por dos elementos
esenciales:
a) Elemento formal: Hace referencia a la gestacion de la ley y a la exigencia que atae
elaborarla cumpliendo con el procedimiento fijado para el efecto en el ordenamiento
juridico. La ley carece de este elemento cuando en su gestacion se omite dicho
procedimiento o se incurre en algun vicio de lo preestablecido en este.
b) Elemento material: Hace referencia al contenido de la ley y esta presente en las normas
que tienen un carcter intersubjetivo vinculante, permanente y general. Una norma carece
de este elemento cuando no posee naturaleza juridica, esto es, cuando expresa maximas
morales efectua declaraciones de principios de corte doctrinario o regula situaciones
particulares. Los sistemas juridicos, para hacerlo, no deben abusar de la elaboracion de
normas meramente formales.
6.2.1.4.- Sentidos de la ley:
Segn Victor Garcia Toma, el termino ley se emplea en dos sentidos: ley en sentido estricto y
ley en sentido amplio. El primero es la norma que emana del Poder Legislativo. El segundo es
culquier norma escrita, reconocida como vigente y valida por nuestro ordenamiento (decretos,
resoluciones, normas con rango de ley, etc).
Segn Anibal Torres Vasquez, el vocablo ley se utiliza en dos acepciones. El primero, en
sentido formal, enuncia que la ley es todo precepto juridico dado por el Congreso (Poder
Legislativo), ya sea de manera originaria(ley expresa) o derivada (Decreto Legislativo), aprobado
mediante el procedimiento prescrito en la Constitucion, promulgada por el Presidente de la
Republica y publicada por el Diario Oficial (El Peruano). La segunda acepcion, en sentido
material, es toda regla del Derecho, en otras palabras, es cualquier norma escrita y creada por los
organos estatales dentro del limite de sus respectivas competencias; reconocida como vigente y
valida por nuestro ordenamiento juridico (decretos, resoluciones, normas con rango de ley, etc).
6.2.1.5.- Importancia de la ley: (Victor Garcia Toma)

Para la doctrina, la preponderancia de la ley sobre otras fuentes formales radica en:

Posee mayor fijeza en la asignacion de deberes y derechos

Posee mayor certeza en su interpretacion y aplicacin.
Ofrece mayores facilidades para darse a conocer a la comunidad.

6.2.1.6.- Recopilacion y codificacion de las leyes: