Resumen derecho romano

Primera parte: historia jurdica

de roma
El estudio del derecho romano comprende el conocimiento de los libros
que nos han transmitido los criterios a los cuales se atenan los jueces
para solucionar casos entre privados en Roma.
Lnea del tiempo:
Preclsico

Clsico

Postclsico

(Acciones de la

(Procedimiento

(Conocimient

730 a.c
530 d.c

130 a.c

230 d.c

Se distingue segn la forma de litigar, la lnea termina en el 530 con la

redaccin del corpus iuris de donde surgen la mayora de las leyes que
mantenemos hasta hoy

En roma clsica (la mxima expresin del derecho romano) la ley no es

la fuente fundamental sino los principios jurdicos. Estos son creados por
los juristas, expertos en derecho con una autoridad social debido su
conocimiento. Los juristas crean estos principios en los cuales los jueces
se basan para resolver conflictos entre personas privadas, estos
conflictos tenan siempre connotaciones econmica.
Dos personas que tenan un problema econmico seleccionaban un
tercero imparcial juez (ser juez era un honor), este se asesoraba en un
jurista y dictaba su fallo, no se poda apelar.

Fuentes directas e indirectas: para el estudio histrico, una fuente puede

ser un testimonio escrito que otorga conocimiento tanto para el juez de
Roma que toma una decisin para una contienda concreta o para el
historiador ya que para ambos consiste en testimonios escritos que

permiten conocer o tomar un criterio sobre lo justo que ya ha

sido establecido materialmente. La fuente primaria para el juez y el
historiador es la jurisprudencia (libros jurisprudenciales, libros de
enseanza y colecciones de leyes) estas se denominan fuentes
directas, dentro de este grupo tambin estn los documentos de
aplicacin, como los testimonios, contratos, donaciones etc. Todo lo
que pueda ayudar al juez a tomar una decisin o a los
historiadores a entender cmo se litigaba. Por otro lado estn las
fuentes indirectas, que no estaban destinados a la aplicacin del juez
pero que si ayudan al historiador a comprender como se litigaba, una
obra por ejemplo donde se muestre un juicio.

La poca preclsica: fundacin de roma- crisis de la repblica

1) la monarqua:
730 A.C. inicia el imperio romano con un sistema monrquico, el rey era
la figura militar, religiosa, poltica y legal. Se sabe muy poco de esta
poca, se deduce que la monarqua no era hereditaria sino que oracular,
es decir por la voluntad de los dioses. Roma posea una poblacin
que tena como ncleo a la gens una amplia familia que comparta un
antecesor fundador, los jefes de la gens se llamaran partes y
asesoraran al rey. La monarqua acaba en el 509 A.C. y desde ah hasta
el 367 se sucederan una serie de dictadores que tomaran las riendas
de un territorio turbulento
Con el tiempo comenzaron a llegar inmigrantes a la zona por lo que la
poblacin se dividi en dos clases, los patricios descendientes de los
fundadores, eran la clase alta que gozaba de muchos privilegios y los
plebeyos, extranjeros sin antecesores en comn (no pertenecan a
gens) y que conformaban una clase trabajadora. Los patricios obtenan
todos los cargos polticos y religiosos adems de ser representados en el
consejo de los paters, abusaban de los plebeyos y los usaban de primera
lnea en caso de guerra.
El sistema de leyes pasa a un grupo sacerdotal llamado los pontfices
que eran patricios especialistas en derecho, ellos asesoran a los jueces
cuando toman decisiones y siempre favorecan a su clase lo cual
aumentaba las injusticias para los plebeyos.

Los abusos polticos, sociales y jurdicos producen una rebelin

plebeya en la cual amenazaron con no ir a la guerra y crear una ciudad
anloga a roma para bloquear el comercio, de este modo consigue que
se aprueben distintas demandas, primero la escrituracin del
derecho en la ley de las XII tablas (449 a.c) luego la aprobacin de
la lex conuleia, que permita el matrimonio entre patricios y
plebeyos (445 a.c) posteriormente se consigui al ciudadana (civitas)
para los plebeyos y por ltimo la admisin de plebeyos en al
magistraturas (367 a.c) con lo que se marca el inicio de la repblica.
En lo jurdico, la ley de las XII tablas tiene gran importancia, pues antes
de ellas, las decisiones judiciales se basaban en las mores maiorum
que eran costumbres y resoluciones de casos anteriores similares, estas
eran interpretadas por los pontfices que abusaban de su autoridad
como asesor del juez para utilizar las mores maiorum en beneficio de los
patricios. Con la escrituracin del derecho no se solucion
completamente este problema pero al menos los plebeyos podan
acceder al derecho tericamente de igual forma que los patricios.

2) la repblica:
Surge por el descontento plebeyo y la rebelin, se basa en la
representatividad, la divisin de poderes y el recambio temporal de
magistrados, el funcionamiento interno se explica a continuacin:

I) Potestas de los magistrados: no lucrativo, ejercen durante un

ao, siempre hay ms de 1 por cargo
El cnsul: tiene poder de establecer multas, declarar guerras y hasta
matar gente, es el mximo poder poltico y militar. Son 2, uno patricio y
uno plebeyo
Pretores: regula los temas jurdicos del imperio, no administra justicia
directamente pero a travs de su edicto decide que ser punible o
aceptable durante su mandato, es asesorado por un jurista para hacerlo.
Hay 2, uno urbano para temas entre ciudadanos y uno peregrino para
temas que involucren un extranjero y un romano o dos extranjeros.

Censores: realiza censos para dividir a la gente en centurias

(asambleas de clases scciales) que despus elijarn a los cnsules y
pretores. Duran 5 aos
Ediles: especie de alcalde que se encarga de una ciudad. Duran 1 ao
Qeustores: administran el tesoro pblico.
Dictador: jefe militar nombrado en caso de emergencia, se le daba todo
el poder por un tiempo limitado. Era un honor ser dictador porque
significaba que se te confiaban todos los poderes del Estado.
Tributo de la plebe: un plebeyo elegido por la plebe que tena derecho
a veto y anular magistrados. (Fiscalizacin de un poder a otro)

II) la auctoritas del senado:

Es una asamblea de gente reconocida por su inteligencia, estaba
formada por ex magistrados y su albor consista en dar consejo a los
magistrados actuales, llevar las relaciones exteriores, era de carcter
vitalicio y no hereditario. Su efectividad es un sello del buen
funcionamiento del imperio.

III) las maiestas: representan al pueblo.

Curiados: asambleas de patricios
Centurias: asamblea republicana por excelencia. Son 193 centurias
clasificadas por su patrimonio, mientras ms rico, pagaban ms
impuestos y tu voto vala ms. Su funcin era elegir cnsules y pretores.
Se contaban votos por centuria por lo que si la centuria cuatro tena 10
personas y la 160 tena mil, el voto de la 4 segua valiendo ms. (los
votos de los ricos valan ms por lo que haba cierto monopolio de poder
pero tericamente esto demuestra un grado de representatividad
poltica para los plebeyos).

Consejo de la plebe: discutan asuntos de plebeyos

Tributos: grupos ordenados por territorio elegan a los ediles y
questores
Tributos:

elijen

ediles

questores
Censor
pretores y cnsules

divide la poblacin en:

Centurias elijen

Para participar en la poltica hay que ser ciudadano romano, es decir,

pertenecer a una familia romana.
Poder y autoridad:
El poder es la facultad de hacer que otro haga lo que yo quiera incluso
por la fuerza, en roma lo tienen los magistrados.
La autoridad es reconocida por el conocimiento sobre algo, en roma la
tiene el senado.
La repblica se basa en que alguien no puede tener autorita y potestad

3) la ius civile o ius quiritium:

La ius es en la prctica lo que para nosotros es el derecho, pero su
traduccin formal es justicia, o en este caso, lo justo. La ius es el
conjunto de decisiones tomadas a partir de las mores maiorum.

Fuente
Los pontfices eran quienes estudiaban, interpretaban y daban a conocer
la ius, eran solo patricios pero con el tiempo se permiti a los plebeyos
entrar a la escuela pontifical. Los pontfices no tenan que dar
explicaciones sobre lo que decidan lo que siempre se prest para
injusticias, pero cuando asume Tiberio, un plebeyo, como pontfice
mximo, abandona este sistema oracular y lo cambia por un sistema en
el cual se comentan las respuestas dadas a cada caso. As se comienzan
a fundamentar las resoluciones de los casos, lo que los haca ms justos.

Con el tiempo, todo los pontfices comienzan a hacer esto, luego se

permiti a la gente hacer preguntas sobre los casos, por tanto se formo
una verdadera clase donde personas iban a aprender sobre la
resolucin de casos, tomar notas y hacer preguntas que el pontfice
responda. A la larga este grupo comenz a saber ms que los pontfices
y los jueces comenzaron asesorarse en ellos en vez que en los
pontfices, as naci la primera jurisprudencia laica, los juristas.
Estos posean un saber reconocido en materia jurdica y seran la base
del sistema jurdico de la poca clsica. (El tema de los juristas ser
analizado ms adelante).

4) al lex publica:
En roma existen dos tipos de leyes, las pblicas y las privadas.
La lex privada se relaciona con los contratos, ventas patrimonio etc. Y
fue el principal fuerte del derecho romano.
Por otro lado la ley pblica no se desarrollo de manera tan importante
como la privada pero de todas formas es digna de ser estudiada. Dentro
de la ley pblica se encuentran las propuestas de los cnsules
aprobadas por los comicios, adems de distintas leyes para llamar al
ejrcito, para cobrar impuestos, permitir el acceso a las legiones. Es
decir que no regula materias jurdicas entre privados sino ms bien entre
estado y persona o el actuar del estado. Esta ley solo afecta a los
ciudadanos. Fuente

Qu se hace en una contradiccin entre lex y ius? (ejemplo testamento

visto en clases)
La ley no es fuente en el derecho romano, sino la jurisprudencia y las
costumbres, y si algo se opone a la ley pero va de acuerdo al ius es
permitido. Entonces para qu sirve la lex?

Con una ley pblica no se puede demandar, solo defender porque la ley
no genera acciones, solo excepciones

La poca clsica: crisis republicana muerte de Ulpiano.

Jurdico:
Esta etapa se destaca por un rol protagnico de los juristas y la
jurisprudencia.
Como ya se mencion, despus de tiberio los juristas adquieren cada
vez ms relevancia en el terreno del derecho romano. Los considerados
juristas eran muy pocos y para llegar a serlo haba que ser discpulo de
uno, es decir que tenan una formacin personalizada. Haba dos
grandes escuelas de juristas, las cuales no tienen grandes diferencias a
la hora de entender el derecho pero su formacin es distinta, estas
escuelas son la sabineana y la proculeyana. Los jueces, que seguan
siendo terceros imparciales electos por las partes de un caso, se
asesoraban en los juristas para fallar.
Labores de un jursita:
- agere: asesorar litigios a los jueces o partes, tanto el civil (que) como el
procesal (como)
-cavere: adecuar los antiguos negocios a las nuevas necesidades legales
-respondere: responder consultas en materia jurdica
Adems de todo esto, ensean, escriben doctrina que ser considerada
fuente en un futuro y asesoran magistrados.
Paralelo a la escuela de los juristas estaban las personas que no haban
logrado ser juristas, estos se llamaban profesores, tenan un amplio
conocimiento pero no el suficiente. Se diferenciaban de los juristas en su
prestigio y en que los juristas tenan uno o dos discpulos y los
profesores hacan clases masivas. Otra diferencia era el mtodo de
enseanza los juristas enseaban de manera casustica, es decir, a
travs de casos cada vez ms difciles. Los profesores enseaban de
manera sistemtica es decir, siguiendo el modelo definicin =>
caractersticas => consecuencias. El mtodo de los juristas llevaba a
aprender y el de los profesores a memorizar.
Estos profesores enseaban en lugares llamados acadmicos y
empiezan a escribir libros llamados instituciones, eran muy bsicos y

trataban de ensear de memoria. No eran tan buenos como los de los

juristas.
Ejemplo: institutas de gayo, escrita en el oriente del imperio y llega al
occidente, llego a ser muy estudiada y hasta hoy es leda. Los juristas en
general no dejaron muchos libros.

Volviendo a la labor de los juristas:

Asesoran a los magistrados, especialmente al pretor. El pretor no es
juez pero tiene una labor importante en la administracin de justicia,
especialmente a travs del edicto pretorial. Sin embargo, el pretor era
un poltico, no un jurista. Por lo que necesitaba a estos para que lo
asesoraran en sus tareas, especialmente a la hora de hacer el edicto
pretorial, una especia de programa de gobierno que estableca que sera
permitido y prohibido durante su mandato. Se plantea de la siguiente
forma todo aquel que haga esto, debe hacer esto. Los juristas
usaban el edicto como una especie de tubo de ensayo, si algo
del edicto funcionaba lo mantenan como ley y si no se
eliminaba al final del mandato. Edicto pretorial Fuente
Lo que aparece en el edicto NO ES IUS CIVILE pero protege o
sanciona sucesos de hecho.
El edicto del pretor es iguleme valido que el ius civile y en caso de
controversia se analizaba caso a caso.
El ius civile de los juristas se basaba en la autorita, el edicto del pretor
se basaba en su potestad.
El emperador Adriano crea un edicto definitivo llamado edicto perpetuo,
lo desarrollo Salvio Juliano, el mejor jurista de la historia
Pretor urbano y peregrino:
La figura del pretor se divide en 2
Urbano: solo romanos ciudadanos
Peregrino: uno o ms peregrinos entre las partes. Se fundamenta en la
fides.

Fides: lealtad a la palabra dada. Es decir que al peregrino que tiene un

problema con el ciudadano se le ordena confiar en lo que dice el
ciudadano. No cumplir la palabra era castigado socialmente.
El derecho peregrino evoluciona en el ius gentium:
Un derecho mucho ms relajado en la forma sin tantas formalidades por
lo que es ms fcil de usar. Los ciudadanos, que tenan el ius queritium
se enojan pues el ius gentium de los peregrinos era ms fcil de usar,
por eso, comienzan a usar el ius gentium dando origen a una mescla
entre ambos: EL IUS CIVILE. Fuente
Como ya se menciono antes, muchas veces el ius civile chocaba con el
pretorio.
Poltico:
Cada de la repblica:
Causas: desmoralizacin de la juventud, crisis constitucionales y guerras
civiles.
Primero julio cesar se proclama dictador vitalicio, esto ya fisura los
ideales de la repblica. Pero la cada final es cuando Octavio se proclama
ttulos de poder como pontfice mximo, cnsul entre otros. Con esto,
Octavio pasa a tener potestas y autoritas y como la base de la
repblica es que no se pueden tener ambas se rompe el sistema
Octavio pasa a llamarse Agusto y mantiene muchas instituciones de la
repblica como el senado. Crea un concilium, un grupo que lo asesora,
las decisiones del concilium tenan el honor de ser ius publice
respondendi esto significa que no tienen poder real sobre la decisin
del juez pero son respaldadas por el emperador lo que tiene mucho peso
para el juez a la hora de fallar. El concilio estaba conformado
principalmente por juristas savignianos
Legislacin imperial
1) senado consulto: el senado haba perdido el poder poltico y solo
serva para ser consultado por el emperador y responderle, sus
documentos con la opinin del senado sobre una consulta se llamaban
senadoconsulto. Con el tiempo se vuelve intil pues el senado siempre
responda que el emperador tena razn Fuente

2) prescriptos imperiales: respuestas del emperador en materias

jurdicas Fuente

La poca postclsica: muerte de ulpiano- redaccin del corpus iuris

En el final de la epoca clsica, el jurista era parte del concilio del
emperador, por lo que se convirti ms bien en un funcionario y esto
provoc un decrecimiento de la calidad de los juristas. En esta etapa hay
una tendencia hacia un afn recopilatorio. Influencia cada vez mayor
de la labor legislativa del emperador.
(Recordar que el imperio est dividido en 2)
La consuetudo:
Conjunto de usos ms o menos reiterados y espontneos, tiene ms
importancia en las provincias y se relaciona con la costumbre. El
consuetudo era denominado antijurdico por lo que las cancilleras de los
juristas buscan oponerse a la entrada de este en el fenmeno jurdico.
As surgen dos tendencias, el derecho vulgar, ms cercano al
consuetudo y adaptado a las costumbres de cada provincia, y el clsico,
ms erudito denominada clasicista.
El derecho vulgar predomina y surge el derecho romano vulgar un
derecho no culto que se impone en la literatura jurdica

La iura
El jurista pasa a ser un burcrata encargado del derecho pblico y los
jueces dejan de ser terceros imparciales y pasan a ser funcionarios.
Tanto juristas como jueces pasan a actuar como el imperio mande.
Decae la calidad del derecho.
Para determinar el actuar del juez se procede a la recopilacin. La iura
es una tradicin jurisprudencial que consiste en resumir los textos
citados para ser ocupados en el periodo post clsico como fuente.

Fuente

Pero aqu surge un problema, se envi gente a reescribir los textos para
recopilarlos, pero estas personas tambin comienzan a escribir bajo los
nombres de famosos autores, esto genera que dos textos
supuestamente del mismo autor se contradigan. Entonces, el emperador
crea una ley de citas donde solo se pueden citar los libros
originales ms famosos de los siguientes autores:
-gayo-institutas
Papiano- definiciones
Ulpiano- epitome
Modestino no se sabe
Paulo- sentencias
Esto hace que estos libros tengan validez no por la autorita de
los juristas sino por al potestad del emperador que los aprueba.
A la larga las constituciones imperiales (leyes dictadas por el
emperador) y estos 5 autores (tambin seleccionados por el emperador)
dan cuenta del intento de monopolizacin del derecho por parte del
emperador
Con el triunfo del derecho vulgar sumado a que la actividad de los
juristas ya casi no sirve pues la ley de citas no permita ms libros para
ser citados en juicios, surge la vulgarizacin del derecho.
Vulgarizacin: el derecho pierde su carcter terico y se gua por lo
prctico y por lo tanto se pierde su lenguaje tcnico y se reduce al
conocimiento necesario para ganar casos. Su expresin mxima es el
breviario de Alarico de los germanos.

El cdigo Justiniano:
El punto culmine del derecho recopilatorio es la compilacin justinianea
que busca restaurar el esplendor del imperio en todas sus reas, tiene
carcter universal y se convierte en fuente nica para citar. Lo escribi
Trivoniano que fue enviado por e emperador Justiniano para hacerlo.
Justiniano quera recuperar el imperio de occidente y reunificar roma.
Tiene 4 partes:
Codex: recopilacin de la legislacin

Digesto: compilacin de otras obras jurisprudenciales

Instituciones: una actualizacin de las institutas de gayo
Novelas: recopilacin de toda la legislacin post cdigo (se anexaban)
El digesto a veces se ve alterado por:
Interpolaciones: actualizacin intencional del digesto
Glosomas: actualizan el texto sin intencin

Segunda parte: las acciones

El procedimiento formulario es el modo de litigar propio del periodo
clsico. A continuacin se explicara su funcionamiento. En una primera
parte llamada la fase in iure ambas partes presentan sus argumentos y
reclamaciones jurdicas frente al magistrado las cuales quedan
escrituradas en una tablilla llamada formula que posteriormente ser
entregada al juez para que este tenga toda la informacin necesaria
para dictar una sentencia. La segunda parte llamada apud iudiquem
consiste en que las partes rinden las pruebas y el juez ejerce la
iudicatio o sentencia.
- el magistrado (pretor) se abstiene de juzgar y su labor se limita a
determinar el contendido del litigio y garantizar el cumplimiento de la
sentencia.
- el iudex (juez) se encarga de resolver la contienda segn las pruebas a
travs del iudicatio.
- la formula es el nico principio en el cual se debe basar el juez para
dictar una sentencia, si algo no esta escrito en la formula no es efectivo
para la decisin del juez.

Fase in iure:
La fase in iure se realiza frente al magistrado, ambas partes
presentan sus argumentos y contraargumentos y son escritos en
un documento llamado formula que ser la nica base del juez
para ejercer el iudicatio.

La formula consta de 3 partes:

1.- designacin de un juez
2.- intentio (controversia)
3.- condemnatio (condena o absuelve)
Tisio le debe 10.000 sentencios a cayo:
Sea marco juez
Si resulta que cayo debe dar a Tisio 10.000 sentencios por lo que se
litiga
Condena, juez, a Tisio a favor de Cayo por 10.000 sentencios, si no
resulta absuelve

Esta frmula es correcta pero muy bsica ya que se pueden agregar

muchas ms cosas como clausulas, excepciones, replicatios etc. Todos
sern explicados ms a delante.

I) Caractersticas de la condemnatio:
1) es siempre en dinero: si Tisio le roba un esclavo a Cayo, cuando Tisio
es condenado debe pagar el valor del esclavo, no entregarlo, pero
que pasa si cayo quiere su esclavo y no el dinero?
En dicho caos se introduce una clausula arbitraria en la
condemnatio, en la cual el demandante le pone un precio al objeto de
litigio ante lo cual el demandado puede restituir el bien y ser absuelto o
pagar el precio en forma de condena y quedarse con el objeto.
Sea marco juez
Si resulta que el esclavo Sticho, sobre que se litiga, pertenece a tisio
segn el derecho de los querites.
A no ser que el esclavos sea restituido segn t arbitro, condena juez a
cayo a favor de Tisio por cuanto la cosa valga, si no resulta, absuelve.

- si Tisio es condenado, debe pagar monetariamente lo que Cayo pida

- si devuelve al esclavo, es absuelto

2) la condena puede estar determinada o indeterminada:

1.- determinada: cuando hay un valor determinado a paga.
2.- indeterminada: cuando aun no hay un valor, puede aplicarse un valor
objetivo conforme al precio que se puede esperar de la cosa. Si no se da
esto, normalmente es porque el objeto tiene un valor sentimental para el
demandante, en este caso, el juez le ofrece al demandante
establecer, mediante una declaracin jurada, el precio de la cosa
segn su valor de afeccin. Esto se relaciona con la clausula
arbitraria porque si a Cayo le robaron un lpiz que vale $100 pero como
se lo dio su padre l no quiere los $100 sino el lpiz, le pone un valor de
$100.000 para que Tisio se lo devuelva envs de pagar la condena. Sin
embargo si Tisio decide pagar los $100.000 por el lpiz, cayo no puede
hacer nada para recuperarlo.

3) todas las formulas tienen una condemnatio, a excepcin de las

acciones divisorias de cosa comn:
En las acciones divisorias de cosa comn no existe una condemnatio
sino una adiudicatio.
Las acciones divisorias de cosa comn son cuando se posee algo a
medias y se quiere dividir, por ejemplo si Tisio y cayo compran un fundo
y uno quiere desvincularse la condemnatio dira:
Sea marco juez
Di resulta que tisio tiene inters en que se divida el fundo.
Adjudica juez a cada parte lo que corresponde.

Es fcil hacer esto cuando hay un objeto divisible como un terreno, el

problema era cuando se posean cosas indivisibles a media y uno quera

quedarse con todo el objeto en caso de un objeto jurdicamente

indivisible como un esclavo, HAY CONDEMNATIO y el precio se
establece objetivamente segn el valor del mercado.

II) la intentio:
Es una breve descripcin del litigio que contiene propiamente la
accin.
En esta fase se crea la formula, compuesta por distintas clausulas:

1) Accin: recurso procesal que permite a una persona

demandar.
Hay distintas divisiones de acciones:

1.1) segn lo perseguido se distinguen en:

1.1.1) reales: cuando se persigue una cosa como una mueble o un
esclavo.
1.1.2) personales: cuando lo que persiguen es una deuda o conducta de
una persona.
Ejemplo intentio de accin real si resulta que el esclavo Sticho, sobre
que se litiga es de Cayo segn el derecho de los querites.
Ejemplo de una intentio de accin personal si resulta que Tisio
debe pagar 10.000 sentencios a Cayo
Diferencias:
1.- en la intentio de accin real se identifica al demandante y la
cosa pero no al demandado mientras que en la de una personal
se identifican a las 3 partes.

2.- en la accin real se hace alusin al derecho civil directamente,

mientras que en la personal se hace alusin indirectamente.
NO es criterio de diferenciacin la existencia de una clausula
arbitraria

Las accione personales a su vez se dividen en:

1.1.2.1) abstractas: no se expresa la causa de la obligacin, solo se
dice que hay una deuda.
1.1.2.2) causada: debe expresarse la causa de la obligacin:
Si resulta que Tisio le debe 10.000 sentencios a cayo por causa de una
compraventa demostratio
Una accin causada es ms difcil de demostrar pues adems de la
existencia de la deuda se debe explicar su origen y si no se puede
ninguna de las dos el demandado es absuelto

Resumiendo: en una accin real se persigue la cosa sin importar quien la

tenga, en la accin personas solo se puede demandar al deudor.

1.2) segn si son civiles o pretorias:

1.2.1) civiles: se fundamentan en la jurisprudencia
1.2.2) pretorias: se fundamentan en el edicto del pretor

Cmo distingo?
Las acciones pretorias solo actan en ciertas categoras, si una accin
no cumple con ninguna de ellas es civil, si cumple con alguna es
pretoria:
Categoras:
1.- ficticias: contienen una ficcin, algo que no ha pasado y que
sabemos que es mentira (distinto a la presuncin que es supuesta a

partir de un hecho real) las presunciones son obra de los juristas

mientras que las ficciones son del pretor.
As funciona una ficcin:
A un extranjero le robaban algo y como no era ciudadano no poda
demandar, por tanto el pretor le otorga una ficcin en la cual le entrega
calidad de ciudadano solo apara ese juicio:
De ser Cayo ciudadano, el esclavo Sticho le pertenecera segn el
derecho de los querites

2.- transposicin de personas: demandar a una persona pero

condenar a otra. Se hace cuando una persona comete un delito pero
otro es el que se aprovecha directamente, como que un hijo le deba
dinero a alguien pero es su padre quien debe pagarlo:
Si resulta que marco le debe 10.000 sentencios a Cayo
Condena juez a Tisio a favor de Cayo por 10.000 sentencios, si no
resulta absuelve

3.- acciones in factum: tienden a reprimir conductas no previstos por la

jurisprudencia (son difciles y no se analizarn en este curso)

Si una accin no cae en ninguna de estas categoras se

considera civil
El juicio siempre inicia con el ejercicio de una accin por parte
del demandante. Sin embargo, el demandado tambin puede
defenderse con las denominadas excepciones.

2) Excepciones:

El demandado se defiende mediante la utilizacin de excepciones, estas

deben ser incluidas en la frmula de otro modo el juez no las considerara
para su sentencia
Excepcin: mecanismo de defensa en el cual la parte
demandada reconoce la pretensin del demandante pero agrega
ciertas circunstancias en virtud de las cuales pese a este
reconocimiento ser igualmente absuelto
-Se reconoce parte de la accin como cierta
-se agregan aspectos extra a la demanda
- pese a que parte de la demanda sea cierta, los elementos incluidos
hacen que el demandado sea absuelto
Hay 3 formas de excepcin:
2.1) la ley o el senado consulto: efecto indirecto de la ley en roma
(no generar acciones sino excepciones).

2.2) pacto: acuerdo para evitar el conflicto. (La deuda existe pero se
paga en 5 cuotas).
Si resulta que Tisio debe dar a Cayo 10.000 sentencios a no ser que
Tisio y cayo hayan convenido que ese dinero no ser pedido hasta
dentro de un ao
Luego el demandado tendr que probar que efectivamente
acordaron pagar en un ao

2.3) dolo: cuando el demandante, dentro de su demanda o en el negocio

por el que se demanda, recurri al engao con el fin de perjudicar al
demandado.
Ante una excepcin el demandante puede realizar una replicatio que
vendra a ser una contra-excepcin:

Replicatio: reconoce la excepcin del demandado pero agrega

circunstancias en virtud de las cuales, pese a este reconocimiento sea
igualmente condenado
El demandado puede entonces ejercer una duplicatio y luego el
demandante una triplicatio y as sucesivamente. Normalmente se
llegaba mximo hasta la duplicatio.

3) hay una tercera clausula llamada praescriptio, se introduce por

iniciativa del demandante para dividir el efecto extintivo de la litis
contestatio (aun no la estudiamos)

Resumiendo: la fase in iure es la primera parte del juicio en roma y en

ella se redacta la formula, en la cual se incluye:
1) quien es designado juez
2) la intentio que es una breve descripcin de la controversia donde se
incluyen clausulas de comn acuerdo de las partes que sern
posteriormente utilizadas por el juez para su sentencia. Las clausulas
ms importantes son las acciones y excepciones. La accin es un
recurso procesal que permite a una persona demandar y la excepcin es
un mecanismo de defensa donde se acepta parte de la accin del
demandante como cierta pero se incluyen circunstancias por las cuales
pese a ser cierta la demanda, el demandado aun as debe ser absuelto
3) la condemnatio donde se le indica al juez que condena o absuelve
segn lo escrito en la frmula, esta condena es siempre monetaria.

Redaccin de un juicio:
Ya vimos la parte estructural de la redaccin de la formula, ahora
veremos el procedimiento paso a paso de la fase in iure:

I) los protagonistas:
En la fase in iure los protagonistas son el magistrado (pretor) y las
partes, sin embargo, no cualquiera puede ser parte. Para serlo se
necesita cumplir con dos requisitos:

1) la capacidad: en roma todos son capaces menos:

a) el impber menor de edad, las mujeres son mayores de edad antes
que los hombres porque maduran ms rpido que ellos (ejemplo:
Andrs)
b) el demente
c) (no es seguro) mujeres: probablemente no era incapaz pero el
marido las representaba siempre
d) los sordomudos
Grupos compuestos por personas que no pueden defenderse

2) el inters: el resultado del juicio debe afectar patrimonialmente (para

bien o para mal) a las partes
El inters se divide en distintas categoras:

2.1) segn a que parte pertenece:

2.1.1) activo: del demandante
2.1.2) pasivo: del demandado

2.2) segn quien comparece: estar presente ante el magistrado:

2.2.1) directo: la persona afectada comparece personalmente

2.2.2) indirecto: la parte no comparece personalmente porque no puede

o no quiere. En este caso es representado por otro. Cualquier persona
puede comparecer por otro. Dentro del inters indirecto se
encuentran:

2.2.2.1) necesario: alguien acta por el incapaz

2.2.2.2) voluntario: alguien representa a otro por distintas razones,

porque no quiere, porque est enfermo, tiene problemas personales con
la contraparte. A su vez se divide en 2:

a) cognitor: nombrado de manera solemne frente al magistrado y la

contraparte
b) procurator: sin nombramiento solemne representa a una parte.

En resumen: en un juicio puede haber un inters directo o

indirecto. En el directo
la persona afectada comparece
personalmente mientras que en el indirecto otro lo hace por l. En
el inters indirecto puede ser necesario cuando el demandado no es
capaz, en este caso el representado se denomina dominus negotii,
como el caso de un impber que al no poder comparecer por ser
incapaz, debe ser representado por su padre, en los casos de inters
indirecto necesario, el sustituto que representa a la parte es
sobre quien recae la sentencia ya que su nombre sale en la
condemnatio (ejemplo: transposicin de personas).
El inters indirecto tambin podra ser voluntario en el cual quien
representaba a la parte lo haca porque esta pese a ser capaz,
no poda o no quera comparecer, aqu se distingue la figura del
cognitor, que era nombrado solemnemente frente al magistrado
y
la
contraparte y el procurator
que
era
nombrado
espontneamente y sin solemnidad

El efecto extintivo de la litis contestatio afecta a los cognitores y

procuratores:
- una accin ejecutada por un cognitor representando a un demandante
se extingue para ambos y por tanto no puede volver a ser usada por el
representado independientemente
- una accin usada por un procurato se extingue solo para el procurato y
la parte que representa puede volver a ejecutar la accin condenando l
demandando dos veces. Esto se soluciona porque cuando el procurato
asiste a un juicio debe aceptar una finansa de errata segn la cual, si su
representado vuelve a demandar, el procurato ser el
condenado, esto es un incentivo para no ser procurato o para no
demandar dos veces.

II el proceso el juicio:

1) editio actions previa:

El futuro demandante debe informar al futuro demandado que lo va a
demandar y con qu accin lo har, luego indica con que prueba
realizara su demanda.

2) ambas partes se presentan ante el magistrado pues deben colaborar

con la redaccin de la formula. Si ambas partes no estn presentes no
puede iniciar la fase in iure. Hay sanciones para el demandado que no se
presenta
El juez no est presente en esta etapa
El juez verifica si las partes son ciudadanos o peregrinos para resolver
que pretor llevara a cabo el proceso de redaccin de la frmula, luego se
verifica la capacidad e inters de las partes.
Por qu alguno no tendra inters? Se presume siempre que el
demandante tiene inters pero el demandado en modo de estrategia,
podra cambiarse con otra persona para que cuando se llegue al final del

juicio se den cuenta que no haba inters patrimonial y as ganar tiempo

quiz para escapar.
Para evitar esto se realiza una interrogacin al demandado para
asegurar que tiene inters.

3) editio actionis (propiamente tal): el demandante vuelve a indicar las

razones de la demanda, esta vez frente al magistrado. El demandado
puede confesar o negarlo, si lo niega, sigue el litigio.

4) garantas:
a) fianza de errato: en caso de que haya un procurato

b) estipulaciones tertiae partis: (es comn de las acciones personales

abstractas) evitan los juicios temerarios (demandante: demandar
solo para asustar sin ningn fundamento. Demandado:
defenderse sabiendo que se ser condenado) En esta garanta se
estipula que:
-si el demandado es absuelto el demandante debe pagarle, a modo de
compensacin, un tercio de la demanda
- si el demandado es condenado debe pagar un tercio ms de lo que se
le demando. Su nica forma de no pagar ese tercio extra es confesando

c) cautio iudicatium solvi: el demandado promete:

-defenderse adecuadamente
-actuar sin dolo
-pagar la sentencia

5) redaccin de la formula:

Nombrar juez

Intentio
Condemna
tio

Cuando se termina de redactar la formula se produce la litis

contestatio que es sellar las tablillas que contienen la frmula, es el

momento ms importante del juicio junto con la sentencia.

III) impedimentos de la redaccin de la formula:

1) denegatio actionis
2) confesio in iure
3) indefensin del demandado
4) transaccin
5) ius ius iurandum

1) la denegatio actionis: el pretor deniega la accin del demandante:

-cuando el demandante se niega a aceptar las garantas.
- cuando el demandante se niega injustificadamente a que el
demandado ponga una clausula (excepcin)

2) confieso in iure:
Reconocimiento que hace el demandado sobre la pretencin del
demandante sin agregar nada ms (pasara a ser una excepcin) por lo
cual no hay controversia.

Es lo mismo que ser condenado

3) la indefensin del demandado (importante):

Que el demandado sea indefenso se refiere a que se niega a colaborar
con la redaccin de la frmula, el indefenso es:
- quien no se presenta y se culta. (La ms grave)
- quien no acepta las garantas
- quien no habla frente al magistrado

1) si el demandado se oculta: se le embarga todo el patrimonio (missio

in bona) para posteriormente rematarlo.
2) si el demandado no habla o no presta garantas:
2.1) accin personal: missio in bona provisoria hasta que colabore
2.2) accin real:
2.2.1) sobre un bien inmueble: interdicto quem fundum. Se ordena al
demandado a entregar el inmueble incluso por la fuerza.
Interdicto: orden administrativa que el magistrado dirige contra
personas determinadas que se encuentran en una situacin
especifica prescrita en el edicto, no da origen a un juicio pero es una
orden aplicable por la fuerza
2.2.2) sobre un bien mueble:
2.2.2.1) presente: se dicta una autorizacin llamada iusum rem ducci
vel ferri para que el demandante se lleve la cosa.
2.2.2.2) ausente: se le otorga una nueva accin al demandante con la
cual debe volver a demandar llamada actio ad exxhibendum

Actio ad exhibendum: accin personal que posee clausula arbitraria

Sea marco juez

Si resulta que Tisio tiene inters en que cayo exhiba al esclavo Sticho, a
no ser que se restituya segn tu arbitro, condena juez a cayo a favor de
Tisio por todo cuanto el esclavo valga. Si no resulta absuelva
4) la transaccin: en roma una transaccin es el resultado de una
sumatoria de negocios y est compuesta por dos elementos.
1) pacto: el demandante se compromete a no ejercer o no seguir
ejerciendo la accin de tal manera que si lo hace el demandado podr
oponerse a ello con una excepcin.
2) dacin (transfiere el dominio) o estipulacin (promesa
solemne): el demandado le transfiere algo inmediatamente (dacin) o
promete darle algo (promesa solemne)
Si se produce una transaccin el juicio no contina

5) ius iurandum (juramento):

Juramento que se hace por los dioses frente al magistrado, se hace
cuando el demandante no tiene pruebas y le exige al
demandado un juramento
Si el demandante dice que si le debe, el juicio sigue adelante, si dice que
no le debe, el juicio se acaba y es absuelto, se apela a que tan
religioso es el demandado

IV la litis contestatio:
Se produce cuando se sellan las tablillas de la formula y se le pone el
sello del pretor, tiene 3 efectos:

1) Efecto fijador: a partir de la litis contestatio no se puede modificar,

cambiar o agrega cualquier cosa sobre la formula. Excepcin: se
puede cambiar el nombre del juez por incapacidad o muerte

2) efecto extintivo (de la accion):

La accin se extingue por lo que no se puede usar para iniciar otro juicio,
esto se hace para que una persona no pueda ser demandada dos veces
por la misma causa, en nuestro derecho esta funcin la cumple el
efecto de causa juzgada presente en la sentencia.

Este efecto acta de dos formas distintas:

1) ipso iure (para acciones personales): el demandante nunca

volver a usar esta accin por las mismas causas, si lo hace, el pretor
realizar una denegatio actionis.

2) ope exceptiones (para acciones reales): es una excepcin en

favor del demandado, puede usarla para defenderse en caso de seque
se le demande por la misma causa.
Por qu la ipso iure extingue la accin y la ope exceptiones solo le da
una excepcin al demandado y no la extingue?
Esto es porque en roma los juicios se inician con acciones, alguien
es dueo de una cosa en cuanto pueda ejercer la accin
reivindicatoria (la ms real de las acciones) si se le denegara la
accin al demandante para demandar por la misma cosa, el
demandado podra volver a robrsela despus del juicio y el
demandante no tendra accin para recuperarla. Es por eso que se
le otorga solo una excepcin al demandado, de este modo si vuelve a
robar la cosa el demandante usar su accin reivindicatoria, luego el
demandado se defender con su ope exception y el demandante
aplicar una replicatio de dolo con la que ganara hipotticamente el
juicio.

3) efecto creador: la litis contestatio tambin crea una accin personal

y ejecutiva (ejecutiva= que es evidente), esta permite que si el
demandado no paga una vez dictada la sentencia se le embargue el
patrimonio.

Fase apud iudiquem

La segunda fase del juicio se realiza frente al juez y su finalidad es que
se dicte una sentencia.
El juez: persona privada (cualquiera poda serlo) generalmente
asesorada por los juristas pero no obligatoriamente. Debe dictar
sentencias.

Elementos para dictar sentencias:

1) La formula: breve descripcin del litigio
2) las pruebas: probar = acreditar los hechos delegados por las
partes mediante los MEDIOS DE PRUEBAS (explicados ms
adelante).
2.1) Los hechos que son probados tienen las siguientes caractersticas:
-son pertinentes: tienen que ver con el juicio.
-son controvertidos: las partes deben tener versiones contrarias

Los medios de prueba:

1) los testigos: no cualquiera puede serlo, debe ser varn, pber y

ciudadano, esto debido a que los testigos representan a los comicios y
en los comicios solo participan varones pberes ciudadanos.
El testigo es voluntario, pero una vez que se asumi voluntariamente la
calidad de testigo requiere varias obligaciones. Si yo decid ser
testigo de la compraventa entre Tisio y cayo, estoy obligado a ir
a prestar mi declaracin si me lo piden. Si no lo hago, hay
sanciones:
a) inhabilitacin de ser testigo de nuevo
b) inhabilitacin para requerir el testimonio de otras personas en la
relacin de mis actos (especialmente grave porque las compraventas
importantes necesitan testigos)
2) los documentos: los documentos eran validos como medios de
pruebas pero no ern muy ocupados porque en general se recurra ms
a actos orales con testigos. Pero aun as podan ser usados como prueba
3) las declaraciones de las partes: todo lo que las partes declararon
durante la fase in iure (si pongo una excepcin donde reconozco parte
de la pretensin del demandante, l puede usar como prueba que yo
reconoc dicha parte)

Quines deben probar los hechos? Los que alegan (el que declara
que es dueo del esclavo Sticho es quien debe probarlo)

Con estos elementos el juez ya puede dictar una sentencia:

En roma opera el principio dispositivo, por este, el juez solo se
puede valer de aquellas pruebas que las partes pongan a su
disposicin. El juez no puede investigar por su cuenta y los encargados
de entregarle las pruebas para dictar la sentencia son las partes.
Una vez recibidas las pruebas el juez dicta una SENTENCIA esta es
oral, no requiere la presencia de las partes y se puede entregar

un documento que da fe de la sentencia donde dice si es

absolutoria o condenatoria.
-absolutoria: se acaba el juicio
- condenatoria: la sentencia es a pagar una suma de dinero ante lo
cual el demandando tiene dos opciones:
- pagar (todo bien)
- no pagar: se hace cumplir de manera forzosa la sentencia, a
travs del magistrado mediante una embarcacin del patrimonio
Embargar en roma incluye todo lo que pertenece al demandado,
incluso las deudas. Por tanto el embargamiento se divide en activo
(patrimonio) y pasivo (deudas). El objetivo de este embargue es el
remate pblico, pero no como lo conocemos hoy.
En la modalidad romana del remate pblico, no se queda con las cosas
el que ms dinero ofrece, sino quien se ofrece a pagar un porcentaje
mayor de las deudas.

Ejemplo: a marco le embargan el patrimonio incluyendo sus deudas y se

pone todos sus activos en remate, cayo ofrece pagar el 30% de las
deudas para llevarse todo, pero Tisio luego ofrece pagar un 60% y nadie
orece ms que el por lo que paga el 60% de la deuda y se queda con
todo el patrimonio de cayo. La pregunta obvia es Qu pasa con el
40% de las deudas no pagadas?
Marco ser ver sometido a
constantes embargos a lo largo de su vida hasta que se pague todo.

Proceso:
1) el pretor embarga el patrimonio (missio in bona).
2) el patrimonio es administrado por el magister bonum mientras se
remata.
3) se remata (bonum emptio). Puede participar cualquiera y gana
quien ofrece pagar un mayor porcentaje de la deuda, el ganador se
llama bonum emptor.

Si el patrimonio es tan malo que nadie ofrece nada ya no se puede

hacer anda por los acreedores ya que de cierto modo es su culpa
haberle prestado dinero a alguien que no tiene la capacidad de pagarlo.
Es por esto, que los romanos no prestan dinero fcilmente

Tercera parte: el dominio

El dominio se ejerce sobre cosas y no sobre personas por lo que
debemos comenzar por distinguir entre dichos conceptos, los romanos
distinguen como cosa a todo aquello que no es persona. Sin
embargo esta clasificacin es muy bsica por lo que en trminos
tcnicos se utiliza el trmino res para referirse a las cosas.

Res: aquellas cosas que se pueden reivindicar, es decir que se puede

ejercer una accin reivindicatoria. Entonces todas las cosas se pueden
reivindicar?

No. Las cosas reivindicables son aquellas distinguibles y que yo

puedo diferenciar de otras, por ejemplo, el dinero no es reivindicable.

Los romanos tenan muchos conceptos que se acercan a nuestra

definicin de dominio:
1) mancipium: se usa para referirse a fundos, esclavos y animales
grandes.
2) familia: conjunto de esclavos. Si se refiere a un esclavo es mancipium,
si se refiere a todo el grupo de esclavos juntos es familia.
3) pecunia: cosas destinadas al cambio (dinero, animales pequeos)
4) dominium: la casa del pter y lo que habita dentro de ella

Ahora que conocemos los distintos nombres podemos pasar a

las clasificaciones de las cosas:

Primera clasificacin:
a) res mancipi: fundos, esclavos y animales grandes
b) res nes amncipi

Segunda clasificacin:
a) cosas muebles: las que se pueden mover de un lugar a otro por si
misma o por otra
b) cosas inmuebles

Tercera clasificacin:
a) consumibles: no admiten un uso reiterado (comida)
b) no consumibles: admiten un uso reiterado (ropa)

(No se pueden arrendar consumibles)

Cuarta clasificacin:
a) especficas: individualizadas, un sujeto especfico con nombre (el
esclavo Sticho)
b) genricas: genero y numero (diez esclavos)

Quinta clasificacin:
a) fungibles: admiten ser reemplazadas unas por otras dada su
naturaleza (monedas)
b) no fungibles: en virtud de su naturaleza no pueden ser remplazadas
(fundos)
Que una cosa sea especifica o genrica depende de la voluntad
de las partes pero que sea fungible o no fungible depende de la
naturaleza de la cosa

Sexta clasificacin: de acuerdo gayo

a) corporales: un ser real, visible y tangible (serpientes, veladores)
b) incorporales: aquellas a las que el derecho les da consistencia:
bosques, bibliotecas, herencia (puedo tocar una parte pero no la cosa
completa)
Esta misma distincin se hace hoy en neutro cdigo civil.

Limites del dominio:

En roma uno poda hacer lo que quiera con lo que le pertenece. El
dominio daba derecho a hacer lo que uno quiera.
Como sera hoy en da: yo ejerzo el derecho de dominio sobre el esclavo
Sticho

Roma: el esclavo Sticho es mo Por qu es tan simple?

romanos se basan en acciones

Porque los

Yo soy dueo de algo en cuanto pueda ejercer sobre esa cosa la

accin reivindicatoria. Hoy en da se tiene el dominio y a partir de la,
la accin. En roma se tiene la accin y a partir de ella, el dominio.

Accin reivindicatoria:
Sea marco juez
Si resulta que Tisio es dueo del esclavo Sticho.
A no ser que se restituya segn tu arbitro, condena juez a cayo a favor
de Tisio por cuanto el esclavo valga.
Caractersticas
-Es: real, posee clausula arbitraria y condemnatio indeterminada.
-Cosa: identificable
-Su sujeto pasivo es quien posee la cosa en el momento de la litis
contestatio.
- si la condemnatio es absolutoria se extingue la accin, si es
condenatoria puede pagar y si se absuelve con la clausula arbitraria se
restituye al esclavo.

Sobre esta accin pueden surgir muchas preguntas y casos hipotticos,

los cales eran estudiaos a continuacin suponiendo Tisio utilizo su
accin reivindicatoria sobre un fundo y cayo se lo restituyo con
la clausula arbitraria

1) Qu se debe restituir si el fundo dio frutos mientras

cayo lo posea?

Se deben restituir tanto el fundo como los frutos que ha dado, pero
depende de distintos factores:
1) si los frutos se dieron antes o despus de la litis contestatio.
2) si el poseedor (cayo) lo era con justa causa o no. Justa causa se
refiere al antecedente jurdico que le da apariencia de dueo al
poseedor, es decir, es distinto que se demande con la accin
reivindicatoria a cayo porque no sigui los pasos estipulados para
comprar el fundo lo que anulaba la compraventa a que porque lo rob y
se apoder de l. En el primer casos, tiene justa causa porque l crea
justamente que era dueo, en el segundo caso no porque el
intencionalmente lo rob.
El poseedor con justa causa tiene que restituir solo los frutos
producidos despus de la litis contestatio y puede retener los
previos.
El poseedor sin justa causa debe restituir todos los frutos

2) qu se
demandado?

hace

con

los

gastos

realizados

por

el

Hay que distinguir los tipos de gasto:

1) necesarios: imprescindibles para la mantencin de la cosa

2) voluptuarios: gastos de lujo que se caracterizan por no aumentar el

valor de la cosa o aumentarlo en un monto menor a la inversin

3) tiles: inversiones que aumentan el valor de la cosa en una suma

mayor que la invertida

Los gastos necesarios y voluptuarios no se restituyen.

Los gastos tiles se pagan al poseedor con justa causa siempre

y cuando estos gastos se hayan realizado antes de la litis
contestatio
Sin embargo la pregunta persiste Qu puedo realmente hace con lo que
me pertenece? jurdicamente se distinguen facultades:
- de uso.
- de goce.
- disponer (importante porque solo el dueo puede disponer, el
arrendatario puede hacer todas las otras)
- posesin.

1) uso: utilizacin reiterada de cosas no consumibles. Solo las cosas

no consumibles se pueden usar (las consumibles se...
consumen)
Existen dos tipos de uso:
1.1) justo: cuando se usa de una manera conforme a la naturaleza de la
cosa o conforme a la forma en que haban acordado las partes que se
usara
1.2) injusta: no se cumple lo anterior y se dice
hurto de uso, abuso

que se cometi un

El uso es solidario, es decir que muchas personas pueden usar

una sala, adems es indivisible, uno no usa una parte de la sala,
la usa completa
2) goce: aprovechamiento de los frutos.
Fruto:
- se puede producir peridicamente
-no atenta contra la esencia de la cosa que lo genera (manzana= fruto/
madera= producto)
- la destinacin de la cosa, el hijo de una esclava es un producto pues la
esclava est destinada al trabajo, la manzana de un rbol es un fruto si

es que el rbol estaba destinado para ser cosechado y no para extraerle

madera.

3) disposicin: la posibilidad de enajenar una cosa.

-disposicin jurdica: cuando se transfiere
- material: cuando se destruye
Es la caracterstica ms propia del dominio pues el uso, el goce y la
posesin pueden realizarlas arrendatarios pero el nico que puede
disponer de una cosa es el que posee dominio sobre ella.
La disposicin al contrario del uso es insolidaria y divisible

4) posesin: tenencia material de una cosa, el poseedor puede ser

ladrn, dueo, alguien que se encontr algo en la calle etc.
Estudiaremos a continuacin sobre ella como un gran tema

La posesin:
1) posesin natural: tenencia de una cosa.
-ser poseedor natural no me entrega ninguna proteccin jurdica.
- es aquella que no tiene por fundamento una justa causa (su opuesto es
la posesin civil) por tanto no est protegida por ningn recurso.
Ejemplos de quien solo tiene posesin natural: el ladrn y el
arrendatario

2) posesin pretoria: la tenencia de una cosa protegida por interdictos

pretorios.
- se fundamenta en el ius pretorio, el cual no crea derecho pero
sanciona o protege sucesos de hecho. En el caso de esta posesin
est protegida por los interdictos posesorios que se hallan en el edicto
del pretor.

Interdicto: orden administrativa por medio de la cual el pretor manda u

ordena que se realice un determinado acto pro parte del destinatario el
interdicto. No es una accin ni da origen un juicio y si se intenta
no cumplir se exige por la fuerza.
Proceso: para exigir un interdicto, primero el pretor ver si al situacin
por la cual se pide el interdicto aparece en su edicto. Luego si esta
aparece se le entrega una orden a quien pide el interdicto cuyo
destinatario es quien tiene la cosa. En caso de que no se cumpla lo
que dice el edicto, el pretor enva a sus soldados a que lo cumplan por la
fuerza.

Estos se dividen en 3 categoras:

2.1) los que sirven para retener la posesin:
A su vez se dividen en 2

2.1.1) para viene inmuebles: interdicto uti possideti, sirve para

retener la posesin de un bien inmueble.
Se inventaron ara proteger los territorios de la repblica ya que los
soldados no eran duelos de las tierras por lo que tcnicamente se las
podan robar.
Formula:
Prohbo que se haga violencia para continuar poseyendo tal como se
posee el fundo corneliano, el uno respecto del otro sin violencia,
clandestinidad ni por precario
Explicacin de la formula
En rojo se estipula que el pretor prohbe que se ejerza violencia para
ambas partes ya que solo l puede usarla, por tanto el interdicto es
prohibitivo para ambas partes.
En azul vemos la llamada clausula de posesin viciosa la cual da
cuenta de que la posesin actual involucra vicios tales como:

- violencia: que se ha adquirido la posesin mediante la fuerza

-clandestinidad: que se oculta la cosa poseda.
- precariedad: quien usa algo prestado y debe devolverlo cuando
se le pida devuelta.
Caractersticas de la formula:
-sirve para bienes inmuebles
- es prohibitiva
- es doble
- posee clausula de posesin viciosa

Savigny piensa que los interdictos que poseen clausula de posesin

viciosa no protegen al poseedor vicioso porque son dobles pero (segn
el profesor) Savigny olvid la parte donde dice el uno respecto del otro
por lo cual si podra haber posesin viciosa por parte del actual poseedor
de la cosa siempre y cuando no sea contra quien se est aplicando el
interdicto.

2.1.2) para bienes muebles: interdicto utrubi

Frmula:
Prohbo que se haga violencia para impedir que el esclavo Sticho siga
siendo posedo tal como se posee por aquel de ustedes que lo ha tenido
por ms tiempo en el ltimo ao, sin violencia clandestinidad o precario
el uno respecto del otro
Caractersticas:
-doble
- prohibitiva
- posee clausula de posesin viciosa
Diferencias con la uti possideti:

1) la primera es para bienes inmuebles y esta para muebles.

2) el uti possideti protege a quien ocupa el bien actualmente y el utrubi
a quien lo ha posedo por ms tiempo en el ltimo ao.

2.2) interdictos para recuperar la posesin:

Se usan para casos especficos pues generalmente son ms rpidos que
un juicio. solo sirven para bienes inmuebles
Caractersticas:
- imperativos (no prohibitivos)
. Simples (no dobles)
- por regla general, no tienen clausula de posesin viciosa, pero no se da
siempre

2.2.1) interdicto de precario

Formula:
De donde t posees en precario, ordeno que restituyas

2.2.2) interdicto de violencia:

a) simple: posee clausula de posesin viciosa y debe ejercerse en un

lmite de un ao desde que se ejerci la violencia contra uno
b) armada: no tiene clausula de posesin viciosa y se exige in lmite de
tiempo

Probablemente no existi un interdicto de clandestinidad por lo

difcil que es ocultar un bien inmueble, si hubo, fue en el
periodo postclsico

2.3) interdictos para permitir el nacimiento de la posesin: no se

profundiza

3) la posesin civil: aquella que se fundamenta en una justa causa

Recordar, justa causa= antecedente jurdico que otorga al poseedor la
apariencia de dueo.
Es la ms perfecta de las posesiones porque el poseedor puede
convertirse en dueo con el paso del tiempo a travs de la
usucapin. Ese tiempo es de un ao para bienes muebles y dos
aos para inmuebles.

El poseedor civil posee la accin publiciana, esta le sirve para que

durante el periodo que es poseedor civil si alguien le quita la cosa, con
esta accin puede recuperarla.
Accin publiciana posesin
Accin reivindicatoria dominio
Sin embargo, no cualquiera es poseedor civil, solo quien tiene una
justa causa y existen 9 de ellas que sern estudiadas ms adelante.

En roma se comienza a poseer por dos vas:

1) corpus: es la forma material de adquirir la posesin, consiste
bsicamente en tener la cosa materialmente.
2) animus: es la forma de conocimiento y consta de dos partes, primero
se debe saber dnde est la cosa y segundo impedir que otro acceda
a ella.

Accin publiciana:
-posee clausula arbitraria
- Es real
- es pretoria ficticia, la ficcin consiste en que se finge que ya pas el
tiempo necesario para adquirir el dominio por usucapin.
Formula:
Sea Marco juez
Si de haber posedo Tisio el fundo corneliano durante 2 aos, este le
pertenecera segn el derecho de los querites. A no ser que se restituya
segn tu arbitro, condena juez a Cayo en favor de Tisio por cuanto el
fundo valga. Si no resulta, absuelve.
Ejemplo:
Marco es dueo del esclavo Sticho y se lo quiere vender a cayo, como el
esclavo es un res manccipise requiere una compraventa solemne, sin
embargo, como marco no est en roma se lo vende sin solemnidades a
Cayo.
Cayo es poseedor civil pues tiene la justa causa de la compraventa, sin
embargo, marco es el dueo del esclavo. Imaginemos ahora que marco
quiere demandar con la accin reivindicatoria a Cayo porque se dio
cuenta de que l era el dueo y as quedarse con el esclavo y el dinero.

Final 1: Cayo debe defenderse con una excepcin llamada excepcin

de cosa vendida y entregada que dice efectivamente marco es
dueo del esclavo Sticho pero me lo vendi y entreg.
Si Tisio logra probarlo es absuelto y la accin publiciana habr
triunfado sobre la accin reivindicatoria esta situacin se llama
dominio bonitario o posesin in bonis solo se aplica ara los res
manccipi.
Final 2 marco decide quitarle el esclavo a cayo quien lo demanda con la
accin publiciana, marco pone una excepcin de justo dominio a lo que

Cayo responde con una replicatio de cosa vendida y entregada y gana

el juicio.

Ejemplo 2:
Imaginando el mismo caso anterior donde marco es dueo y se lo vende
a cayo que pasa a ser poseedor, pero adems Cayo le revende el
esclavo a Tisio. Luego marco demanda a Tisio porque el esclavo es suyo,
Tisio intenta aplicar una excepcin de cosa vendida y entregada pero
no puede porque la cosa se la vendi Cayo.
Ante esto Tisio solo puede devolver el esclavo a marco y demandar a
cayo con una accin por el doble de lo que pag por el esclavo.

La posesin civil se relaciona con la buena fe o bonna fides, en roma,

si hay justa causa hay bonna fides y viceversa. La ms comn de
las justas causas es la compraventa que tambin es el ms tpico
negocio bonna fides.
Un negocio bonna fide es aquel que hoy conocemos como contrato,
donde ambas partes tienen lealtad a la justa causa.

Modos de adquirir el dominio:

Ya sabemos que el dominio es muy importante y poderoso pues permite
hacer con la cosa lo que uno quiera, por tanto no es fcil adquirirlo.
Modo de adquisicin: hechos o actos que permiten la adquisicin o la
transferencia del dominio. Son 6 y se dividen en dos categoras
a) los solemnes: la adictio/ la mancipatio/ el legado vindicatorio
b) los no solemnes: la ocupacin/ la tradicin/ la usucapin

1) La adictio: esta solemnidad consiste en una declaracin que hace

el magistrado en virtud de la cual reconoce la declaracin de
una parte que est hecha en su favor.}
Se da en caso de un juicio simulado, por ejemplo:
Dos personas quieren transferirse algo pero hay muchos obstculos para
hacerlo (como no tener testigos) por tanto una parte demanda a la otra
y esta ultima hace una confesio in iure por lo que es condenado y
entrega la cosa con la clausula arbitraria.
El magistrado acepta esto

2) la mancipatio: compraventa solemne de de un res mancipi.

(esclavos, fundos y animales grandes)

Componentes:
1) el mancipio dance (vendedor) y el accipens (comprador)
2) la cosa que se quiere vender/comprar (el esclavo, al vaca o una parte
del fundo (una rama))
3) una persona llamada libripens que tiene una balanza y representa la
igualdad entre el precio y la cosa. La mancipatio es tan antigua que
se paga en bronce
4) la presencia de 5 testigos (pberes, varones, ciudadanos)
Una vez que se encuentran todos estos componentes se hace un rito
muy estricto donde hay que decir ciertas palabras exactas en momentos
determinados. La actitud activa la tiene el accipens (tiene el
protagonismo) y la pasiva la tiene el dance. Sin embargo, el dance
con su presencia asegura simblicamente que el accipens no tendr
ningn problema para adquirir el dominio.
Esto ltimo es muy importante porque el dance podra vender algo sobre
lo que no tiene dominio. En dicho caso cuando el accipens sea
demandado y pierda el caso ante el legitimo dueo, podr ejercer una
accin llamada actio auctoritatis contra el dance, esta accin es una
consecuencia de la garanta que da el dance con su actitud

pasiva al ser demandado con esta accin, el dance debe pagar el doble
del valor de la cosa, es una accin personal y civil

3) el legado vindicatorio:
Hay sucesin testada o intestada segn si existe o no
testamento.

un

La persona pudo haber declarado antes de su muerte como quera que

se distribuyeran sus bienes y adems haber incluido clausulas como
quienes sern herederos y quienes sern legatarios. Las cosas que se
pueden legar vindicatoriamente son aquellas sobre las cuales
puede haber dominio, especialmente las res mancipi. Al momento
de la muerte, el legatario pasa a tener dominio sobre la cosa por lo que
puede usar una accin reivindicatoria si nos e la quieren pasar

4) ocupacin: aprehensin material de la cosa. Los bienes que pueden

ser adquiridos por ocupacin son:
a) los res nullus: cosas que nunca han tenido dueo, la ocupacin
material de ellas le da el dominio sobre la cosa al poseedor.
b) los res derelictae: bienes abandonados por sus dueos, si se
abandona una res mancipi, el abandono incluye un acto solemne y no
simplemente dejarlo ah tirado. y en dicho caso (dejar un esclavo botado
y que otro lo recoja y se aduee de l porque su dueo previo no lo
quera) el poseedor seria poseedor civil (ya que tiene una justa causa)
por lo que adquirira el dominio en 2 aos por usucapin.
En el caso de los res nes mancipi, hay controversia pues los sabineanos
dicen que pueden ser adquiridos por ocupacin y los proculeyanos que
no y que debe ser por usucapin.
c) caso especial, los frutos: si se es dueo de la cosa madre, tambin
se es dueo de los frutos por su facultad de goce. Sin embargo, si no es
dueo pero est autorizado por este (como el precario o el arrendatario)
la ocupacin basta para adquirir el dominio.

Este mtodo de adquirir se usaba mucho para conquistar

tierras.

5) tradicin: entrega que hace el dueo de la cosa reunidos otros

requisitos:
4.1) debe ser un bien reivindicable: es decir que el dinero no se traspasa
por tradicin pues no se puede ejercer la accin reivindicatoria para
recuperarlo.
4.2) la cosa entregada debe ser un res nes mancipi: si fuera res mancipi
solo se sera poseedor civil
4.3) la entrega de la cosa la debe realizar el dueo, si no lo hace l, se
es solo poseedor civil.
4.4) la entrega ha de tener una juta causa. Las justas causas de la
tradicin son 5:
a) crdito: cumplir con la accin de dar un objeto cierto
b) solucin: si tenemos que dar algo incierto, no es un crdito sino una
solucin
c) venta: es un contrato en virtud del cual el vendedor debe entregar la
cosa
d) donacin: mero acto de entregar la cosa sin esperar nada a cambio
e) dote: dote son los bienes que se le entregan al novio antes de
casarse.
Qu pasa si se le entrega algo y despus se arrepiente, sigue teniendo
el dominio?
En roma el dominio no tiene nada que ver con la intencionalidad de
adquirirlo, si se hace una compraventa con alguna de las justas causas
fe arriba se pasa a poseer el dominio sin importar si se quiere o no.
Ejemplo: Sticho escapa de su amo y se compra una tnica con el dinero
de su dueo para que no lo reconozcan, quien adquiri el dominio
fue el amo pues Sticho es una cosa, no una persona, pero el amo
ni lo saba pero aun as la tnica es parte de su dominio.

6) usucapin:
Se materializa a partir de la prolongada posesin civil de una cosa.
Requisitos:
6.1) una cosa: por regla general, todas las cosas pueden ser adquiridas
por usucapin, la distincin que hay es entre muebles e inmuebles, no
mancipi y res nes mancipi.
6.2) posesin civil: ser poseedor civil de al cosa significa tener una
justa causa para poseerla.
6.3) tiempo: el tiempo que debe transcurrir para adquirir el dominio de
algo que tengo en posesin civil es de:
1 ao para cosas muebles
2 aos para cosas inmuebles.
Se puede transferir la posesin a fin de reducir este tiempo?
Por ejemplo, cayo tuvo posesin civil durante 8 meses sobre el esclavo
Sticho y se lo vende a Tisio. Tisio tendr que esperar todo un ao o solo
los 4 meses restantes para hacerse dueo? La respuesta es todo un ao,
ya que la posesin es un hecho y no un derecho.
Distinto es el caso de si se hereda el esclavo Sticho, ah el tiempo se
suma ya que para los romanos el heredero es la misma persona que el
causante.