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Doctor

PROCURADOR JUDICIAL DELEGADO PARA ASUNTOS ADMINISTRATIVOS


POPAYAN CAUCA.REF: SOLICITUD CONVOCATORIA CONCILIACION EXTRAJUDICIAL.
FREDY SOLIS NAZARIT, mayor de edad, domiciliado en el municipio de Santander de
Quilichao, Cauca, identificado con la cdula de ciudadana nmero 10.489.937 de Santander
Cauca, abogado titulado TP. No. 121051 del C.SJ.,, en ejercicio del mandato judicial que me
han conferido MARIA TERESA ZAPATA TEGUE, mayor de edad, vecina de este municipio,
identificada con cdula de ciudadana No. 34.615.488 de Santander Cauca, mediante el
presente escrito, me permito presentar solicitud de CONVOCATORIA PARA

AUDIENCIA DE CONCILIACION PREJUDICIAL DE CARCTER CONTENCIOSO


ADMINISTRATIVO, de conformidad con lo establecido en el artculo 13 de la Ley
1285 de 2009, para que con el debido respeto se cite y haga comparecer al Dr.
ORLAN MINMA VERGARA en su calidad de Representane Legal del HOSPITAL
FRANCISCO DE PAULA SANTANDER ESE de Santander de Quilichao Cauca o
quien haga sus veces, con el fin de obtener a ttulo de NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, la NULIDAD de la comunicacin OFICIO
HFPS-GG-JURIDICA No. 46 de Febrero 19 de 2016, recibido por mi mandante el
29 de Abril de 2016, y como consecuencia de ello se me reconozca en
RESTABLECIMIENTO el mis DERECHOS LABORALES, adquiridos y
debidamente causados cuando labore para dicha institucion en el cargo
AUXILIAR ADMINISTRATIVA DE FACTURACION, en el periodo comprendido
entre el 10 de Julio de 2010 y el 31 de Agosto de 2014, ello al tenor de la figura
juridica de CONTRATO DE TRABAJO REALIDAD establecido en el articulo 53
de la CN., solicitud que se eleva conforme a los siguientes,
HECHOS
PRIMERO: La seorita MARIA TERESA ZAPATA TEGUE se vincul laboralmente al HOSPITAL
FRANCISCO DE PAULA SANTANDER EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO, mediante contrato de
prestacin de servicios desde el 10 d Julio de 2010 al 2 de Agosto de 2010, para desempear el
cargo de AUXLIAR ADMINISTRATIVO EN FACTURACION.
SEGUNDO: A partir del 3 de Agosto de 2010 al 31 de Agosto de 2011, sigui prestando el servicio
laboral en el HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER ESE, a travs de la Cooperativa de
Trabajo Asociado COENPAZ hoy liquidada, disfrazando la relacin laboral a travs de un contrato de
prestacin de servicio o autogestin, desempeando el cargo de AUXILIAR ADMINISTRATIVO DE
APOYO A LA INFORMACION en dicho centro asistencial, tal y como consta en certificacin que se
anexa con la demanda.
TERCERO: Nuevamente el HOSPITAL demandado, desde el 16 de Agosto de 2011 y hasta el 31 de
Agosto de 2014, retomo de manera directa la vinculacin de la demandante en ese centro asistencial,
utilizando la CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS, para que continuara desarrollando el
cargo de AUXILIAR ADMINISTRATIVO DE FACTURACION, contratos sucesivos y continuos de 3 y 4
meses, tal y como consta en la prueba documental que se anexa al respecto.
CUARTO: la actora prestos sus servicios para la demandada HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA
SANTANDER ESE., en forma personal, permanente y continua, cumpliendo horario y jornadas de
trabajo en igualdad de condiciones de los axuliares de servicios generales administrativos de planta
del hospital accionado, quien a traves de la gerencia, superivisores o coordinadores de servicios le

imponian las cargas y horarios de trabajo diario, semanal y mensual, a traves de turnos especificos de
trabajo, y sujeta a plena subordinacion laboral.
QUINTO: La demandante laboro para el hospital demandado en forma continua y permanente en
lunes a sbado en turnos rotativos de trabajo de 8 y 9 horas, impuestas por los jefes de facturacin del
hospital COTTI FERNANDO OSPINA y la Dra. POLANCO como Coordinadora de Facturacin,
estando siempre bajo la supervisin y vigilancia de las personas antes mencionadas, quienes eran los
encargados de elaborar los turnos de trabajo.
SEXTO: Que el HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER EMPRESA SOCIAL DEL
ESTADO, a travs de su departamento de nmina le cancelaba el salario mensual a la demandante
de manera directa, en forma mensual en la misma forma y fechas que lo haca para el personal de
planta de la entidad, por consignacin a cuenta de ahorros, siendo el ltimo salario reportado $
1.126.000 pesos, tal y como consta en el ltimo contrato firmado.
SEPTIMO: El da 31 de Agosto de 2014, el HOSPITAL demandado, da por terminado el contrato de
trabajo de la actora de manera unilateral y sin justa causa, pese conocer el tratamiento que por
enfermedad laboral (EPICONDILITIS MEDIAL Y LATERAL DERECHA) presentaba la demandante
desde el 1 de noviembre de 2013, y que era tratado por la ARL SURA en las mismas instalaciones del
hospital accionado, tal y como consta en la prueba documental
que se anexa.
OCTAVO: Mi poderdante prest sus servicios laborales en el Hospital demandado, como se ha
dicho entre el 10 de Julio de 2010 al 31 de Agosto de 2014), cumpliendo y materializando su labor al
interior de dicho establecimiento pblico, de manera constante y permanente bajo los tres elementos
exigidos en el artculo 23 del CST., para la existencia de contrato de trabajo, pues presto el servicio
de manera personal, continua e ininterrumpida, bajo subordinacin directa del Hospital pues cumplia
cabalmente horarios y jornadas de trabajo establecidos para su cargo y acatando ademas las ordenes
que se le impartan por los Coordinores del servicio, y reibiendo de la demandada ESE- HOSPITAL
FRANCISCO DE PAULA SANTANTDER un salario mensual como constraprestacion al servicio
prestado, no obstante ello, a mi mandante nunca le cancelaron prestaciones sociales, tales como:
Cesantas, intereses a las cesantas, primas, vacaciones, auxilio de transporte, horas extras recargos
nocturnos y festivos.
NOVENO: El 1 de febrero de 2016, la demandante present reclamacin administrativa ante la
ESE HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER, para el reconocimiento de los derechos
laborlae invocados en esta demanda, pero obteniendo respuesta negativa el 28 de Abril de 2016,
quedando as agotada la reclamacin administrativa que exige la ley laboral.
DECIMO: El articulo 53 de la Constitucion Nacional consagra como principio o beneficio minimo
laboral de todo trabajador la PRIMACIA DE LA REALIDAD SOBRE LAS FORMALIDADES
ESTABLECIDAS POR LOS SUJETOS DE LAS RELACIONES LABORALES, aplicable en el caso a
estudio, toda vez que con las pruebas aportadas y practicar dentro del proceso se demostrara, que en
verdad lo que existio entre la actora y el Hospital Francisco de Paula Santander fue una relacion
laboral matrializada mediante cotrato de trabajo al tenor de los elementos esenciales contenidos en el
articulo 23 del CST y de la SS., situacion que quizo ser disfrazada por las demandas mediante
contratos de prestaciones de servicios y con la afiliacion a CTA con el fin de de NO reconcer los
derechos laborales invocados a favor de la hoy demandante.

PRETENSIONES
Solicito seor Procurador, que con base en los hechos expuestos, y las pruebas que se
aportan y previo reconocimiento de personera para actuar al suscrito, se adelante el trmite
establecido en el artculo 13 de la Ley 1285 de 2009 , con citacion a audiencia del
Representante Legal del ente pblico demandado, solicito se determine y se me reconozca
en CONCILIACION PREJUDICIAL ADMINISTRATIVA lo siguiente:

PRIMERO: Quje en primaca de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las
relaciones laborales (ART. 53 CN), la entidad citada acepte que entre la seorita MARIA TERESA
ZAPATA TEGUE y el HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER E.S.E., existi un verdadero
contrato de trabajo a trmino indefinido el cual inici el 10 de Julio de 2010, y termin de manera
unilateral y sin justa causa por parte del empleador demandado el 31 de agosto de 2014.
SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, el HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER
ESE, me reconoozca y pague los siguientes derechos laborales y prestaciones sociales causadas al
tenor del CST y de la SS., entre el 10 de Julio de 2010 y el 31 de Agosto de 2014, a saber:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Las CESANTIAS acumuladas las cuales se estiman en la suma de: $ 4.600.000.


INTERESES a las cesantias doblados $ 980.000.
PRIMAS DE SERVICIOS que se estiman en la suma de $ 4. 300.000
VACACIONES compensadas que se estiman en la suma de $ 2.800.000.
AUXILIO DE TRANSPORTE que se estima en la suma total de $ 2.200.000
INDEMNIZACION POR DESPIDO INJUSTO, conforme al artculo 64 del CSJ., que se estima
en la suma de $ 3.379.392
g) La SANCION MORATORIA del artculo 65 del C.S.T. por el no pago de las prestaciones
sociales debidas que se estiman en la suma de $ 27.035.136
h) La indemnizacin moratoria del artculo 99 de la Ley 50 de 1990 por no consignar las
cesantas en un Fondo que se estima en la suma de $ 26.700.000.
i) La sancin por Despido de la trabajadora incapacitada y/o tratamiento de enfermedad
laboral en los trminos del artculo 26 de la LEY 361 DE 1997, equivalente a 180 de
salarios, calculados en la suma de $ 6.758.784 pesos. -

TERCERO: Que se la entidad pblica conovcada me reconozca y pague de todos los


derchos labiorales que se demuestren causados durante ,i vinculacion laboral con la entidad,
con base en la facultd extra y ultrapetita que se determina en el CPL y de la SS.RAZONES Y FUNDAMENTOS DE DERECHO
Fundamento esta solicitud, en lo consagrado en el artculo 53 de la Constitucin Poltica que consagra
los principios mnimos fundamentales del trabajo, entre ellos el principio de primaca de la realidad
sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales.
Pues de conformidad con dicho principio, las relaciones jurdicas sustanciales surgidas entre el
empleador y el trabajador con ocasin de una relacin de trabajo priman sobre las formas jurdicas
que de manera general permiten documentar una relacin de este estilo. Dicho principio se sustenta
en la existencia de una relacin de trabajo que se convalida por la situacin real y las condiciones en
que se encuentra el trabajador respecto de su empleador, y no depende de la apariencia contractual
que se haya adoptado, de all que el alcance del principio de la primaca de la realidad pretende
esencialmente es demostrar la existencia de un contrato de trabajo.

Al respecto, en sentencia C-555 de 1994 la Corte Constitucional dijo: La primaca de la realidad


sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales, es un principio constitucional (CP
art. 53). La entrega libre de energa fsica o intelectual que una persona hace a otra, bajo condiciones de
subordinacin, independientemente del acto o de la causa que le da origen, tiene el carcter de relacin de
trabajo, y a ella se aplican las normas del estatuto del trabajo, las dems disposiciones legales y los tratados que
versan sobre la materia. La prestacin efectiva de trabajo, por s sola, es suficiente para derivar derechos en
favor del trabajador, los cuales son necesarios para asegurar su bienestar, salud y vida. Las normas laborales
nacionales e internacionales, en atencin a la trascendencia del trabajo y a los intereses vitales que se protegen,
estn llamadas a aplicarse de manera imperativa cuando quiera se configuren las notas esenciales de la relacin
de trabajo, sin reparar en la voluntad de las partes o en la calificacin o denominacin que le hayan querido
dar al contrato.
Ahora, el Articulo 59 de la Ley 1438 de 2011 reza:

ARTCULO 59 OPERACIN CON TERCEROS. Las Empresas Sociales del Estado


podrn desarrollar sus funciones mediante contratacin con terceros, Empresas
Sociales del Estado de mayor nivel de complejidad, entidades privadas o con
operadores externos, previa verificacin de las condiciones de habilitacin conforme
al sistema obligatorio de garanta en calidad.

La Honorable Corte Constitucional mediante Sentencia C-171 de 2012 declaro exequible el


artculo 59 manifestar: Declarar EXEQUIBLE el artculo 59 de la Ley 1438 de 2011, en el entendido de
que la potestad de contratacin otorgada por este artculo a las Empresas Sociales del Estado para operar
mediante terceros, solo podr llevarse a cabo siempre y cuando no se trate de funciones permanentes o
propias de la entidad, cuando estas funciones no puedan llevarse a cabo por parte del personal de planta de la
Empresa Social del Estado o cuando se requieran conocimientos especializados.
(El subrayado es mo)

As las cosas, es fcil deducir que las Empresas Sociales del Estado, siempre han podido
operar mediante terceros cuando las funciones no puedan llevarse a cabo por parte del
personal de planta o cuando se requieran conocimientos especializado, en el caso de mi
mandante, su funcin como AUXILIAR DE SERVICIOS GENERALES ADMINISTRATIVOS
EN FACTURACION, es un funcin propia y permanente de la empresa, por tanto, la entidad
vulnero el
derecho al trabajo, en razn a que permite el ocultamiento de verdaderas
relaciones laborales y promueve la deslaboralizacin al utilizar de manera ilimitada las
Cooperativas de Trabajo Asociado, para desarrollar funciones propias o permanentes del
Hospital.
Mediante Sentencia T- 287 de 2011, la Corte Constitucional trae una recopilacin de los
diferentes pronunciamientos frente al tema, entre ellas la Sentencia C-614 de 2009, que
seala:
con ocasin del estudio de constitucionalidad del artculo 2 del Decreto-Ley 2400 de 1968, tal y
como fue modificado por el artculo 1 del Decreto-Ley 3074 del mismo ao, esta Corporacin rechaz la
intermediacin laboral a travs de la utilizacin de las cooperativas de trabajo asociado, en los siguientes
trminos:
De hecho, esta Corporacin reitera de manera enftica la inconstitucionalidad de todos los
procesos de deslaboralizacin de las relaciones de trabajo que, a pesar de que utilizan
formas asociativas legalmente vlidas, tienen como finalidad ltima modificar la naturaleza
de la relacin contractual y falsear la verdadera relacin de trabajo. Por ejemplo, en muchas
ocasiones, las cooperativas de trabajo asociadas, que fueron creadas por la Ley 79 de 1988,
modificadas por la Ley 1233 de 2008 y reglamentadas por el Decreto 3553 de 2008, para facilitar
el desarrollo asociativo y el cooperativismo, se han utilizado como instrumentos para desconocer
la realidad del vnculo laboral, a pesar de que expresamente el artculo 7 de la Ley 1233 de 2008,
prohbe su intermediacin laboral.
As, la eficacia normativa de la Constitucin que protege de manera especial la relacin laboral y la
aplicacin del principio de primaca de la realidad sobre la forma, impone a los particulares y a
todas las autoridades pblicas, de una parte, el deber de acatar las prohibiciones legales dirigidas
a impedir que los contratos estatales de prestacin de servicios (norma acusada) y las
cooperativas y pre cooperativas de trabajo asociado sean utilizadas como formas de
intermediacin laboral (artculo 7 de la Ley 1233 de 2008) y, de otra, la responsabilidad
social de evitar la burla de la relacin laboral.

PRUEBAS
Solcito seor juez tener y practicar como tales las siguientes:
1.
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
1.5.

PRUEBAS DOCUMENTALES:
Copia de la cedula de la demandante.
Copia 26 contratos de prestacion de servicios celebrados con el HOSPITAL demandado y
la demandante.
Copia certificacion de trabajo expedida por COENPAZ CTA..
3 paquetes de los horarios y turnos de trabajo mensual desarfrolados por la actora.
Copia de la Historia Clinica Laboral de la demandante.

1.6.
1.7.
1.8.
1.9.
1.10.

Copia del informe de la enfmerdad laboral que padece la demandante expedido por ARL
SURA.
Copia de la Calificacion de perdida de capacidad labnoral de la demandante.
Reclamacion administrativa presentada el 1 de Febrero de 2016.
Respuesta a reclamacion administrativa reibida el 29 de Abril de 2016.
Certificado de existencia y representacion de Coopresalud C.T.A COENPAZ hoy
liquidada.-

PROCEDIMIENTO:
A la presente solicitud debe darsele el tramite establecido en el artculo 13 de la Ley
1285 de 2009, tendiente a agotar la conciliacion prejuidicial administrativa como requisito
de procedibilidad ante la JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA.
COMPETENCIA Y CUANTIA:
Es usted competente seor Procurador Judicial para conocer del tramite establecido en el

artculo 13 de la Ley 1285 de 2009


ANEXOS
1.
2.
3.
4.

Poder a mi conferido.
Documentos relacionados en el acpite probatorio.
Copia de la solicitud para el archivo.
Copia de la solicitud y sus anexos para el traslado a la enrtidad convocada.

NOTIFICACIONES

La demandante Cra 14 No. 13-37 Barrio Limonar, de esta ciudad, celular 312-2421265.-

HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO , en


Santander de Quilichao en la carrera 9 No 2-92 Barrio Santander correo electronico
hfpsgerencia@gmail.com
El suscrito apoderado en la carrera 8 No. 4-25 de Santander Cauca. Celular No. 310-5139816.
Del seor Juez,

FREDY SOLIS NAZARIT.


C.C. N. 10.489.937 de Santander Cauca.
T.P. N. 121051 del C. S

Doctor
JUEZ CIVIL DEL CIRCUITO ( OFICINA REPARTO)
Ciudad.

REF.: MEMORIAL PODER


MARIA TERESA ZAPARA TEGUE, mayor de edad, vecina de Santander de
Quilichao, Cauca, identificada con cdula de ciudadana No. 34.615.488 de Santander

Cauca, mediante el presente memorial manifiesto que confiero poder amplio,


especial y suficiente al Dr. FREDY SOLIS NAZARIT, , mayor de edad y vecino de
Santander Cauca, abogado en ejercicio, portador de la cdula de ciudadana
nmero 10.489.937 expedida en Santander Cauca, y de la tarjeta profesional
nmero 121.051 del Consejo Superior de la Judicatura, para que adelante ante su
despacho demanda ORDINARIA LABORAL de primera instancia, contra del
HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER ESE -de Santander de
Qulichao Cauca, representada legalmente por el Dr. ORLAN MINA VERGARA como
su gerente o quienm haga sus veces, tendiente a que se declare bajo la figura juridica y
jurisprudencial de la Primacia de la Realidad sobre las formas ( contrato realidad Art. 53
CN), la existencia de contrato de trabajo realidad entre mi persona como trabajador
demandante y la demanda como empleador, y como consecuencia de ello sea condenada a
reconocer y pagar todos mis derechos laborales causados durante la vigencia de la relacion
laboral suscitada entre el 10 de Julio de 2010 y el 31 de Agosto de 2014, tales como
CESANTIAS, INTERESES A LAS CESANTIAS, PRIMAS DE SERVICIOS, VACACIONES,
AUXILIO DE TRANSPORTE, DOTACIONES, y las indemnizaciones por Despido Injusto (
Art. 64 CST), Sancion Moratoria por no pago oportuna de prestaciones sociales ( Art.
65 CST) y la Sancion por no Consignacion de Cesantias en un Fondo de Cesantias
( Art. 99 de la LEY 50 de 1990), Sancion por despido de trabajadora en estado de
incaspacidad o con liomitacion por enfermedad laboral Ley 61 de 1997 y todos
aquelloos derechos que demuestren causados durante el proceso bajo las facultades extra y
ultra petita que tiene el Juez Laboral.
Adems de las facultades arriba conferidas otorgo a mi apoderado las de
conciliar, recibir, sustituir, reasumir, desistir, renunciar, transar, proponer medidas
cautelares, denunciar bienes de las entidades demandadas, y dems contenidas
en el artculo 70 del C.P.C.
Del seor Juez,
MARIA TERESA ZAPATA TEGUE
No. 34.615.488 de Santander Cauca
Acepto:
FREDY SOLIS NAZARIT.
C.C. N 10.489.937 de Santander Cauca.
T.P N 121.051 DEL C. S

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