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Tambin se seala: Que existe una compatibilidad entre la finalidad para la cual
la ADMINISTRACIN NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL ha obtenido la
informacin de sus usuarios y la finalidad para la cual ser utilizada la
informacin por parte de la SECRETARA DE COMUNICACIN PBLICA de la
JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS, conforme lo exigido por el Artculo
4, inciso 3, de la Ley N 25326.- Que el CONVENIO MARCO DE
COOPERACIN se adeca a los principios sentados en la Ley N 25.326 de
Proteccin de Datos Personales en tanto el inciso 3, apartado C, en su artculo
11, especficamente establece que en el caso que la cesin de datos se realice entre
dependencias de los rganos del Estado en forma directa y en cumplimiento de sus
especficas competencias no se requerir el consentimiento previo del titular de los
mismos.- Que los datos a intercambiar se encuentran regulados y resguardados
por la Ley N 25.326 y su Decreto Reglamentario N 1.558/2001, no tratndose la
informacin a transferir en ningn caso de datos clasificados como datos
sensibles.- Que el intercambio de informacin contribuir tambin a promover el
desarrollo, la modernizacin y la economa administrativas integral, en donde los
recursos y procedimientos tcnicos sean aprovechados y aplicados con criterios de
transparencia, eficacia, eficiencia, austeridad y celeridad en beneficio de los
administrados (). La resolucin finalmente puntualiza que ha tomado
intervencin en el trmite, la Direccin Nacional de Proteccin de Datos
Personales del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos y la Direccin General
de Asuntos
Jurdicos
de
la
Jefatura
de
Gabinete
de
Ministros
(ver
https://www.boletinoficial.gob.ar/pdf/linkQR/TFNSL3lFWGNOOUErdTVReEh2Z
kU0dz09 ).
El CONVENIO suscripto por Federico Braun, Subdirector Ejecutivo
de Administracin, y Jorge Grecco, Secretario de Comunicacin Pblica- identifica
su objeto: establecer un marco tcnico y jurdico para el intercambio electrnico
de informacin entre LAS PARTES, contenida en sus bases de datos consolidadas,
en las que consten los datos detallados en la Clusula SEGUNDA, acordando que
dicha informacin ser utilizada a fin de mantener informada a la poblacin, as
como para identificar y analizar las problemticas o temticas de inters en cada
localidad del pas que permita incorporar la diversidad federal en la
comunicacin pblica. Para ello el ANSES remitir peridicamente la
informacin que obre en sus bases consistente en: Nombre y Apellido, DNI,
CUIT/CUIL, Domicilio, Telfonos, Correo Electrnico, Fecha de Nacimiento,
Estado Civil, Estudios. En cuanto a la modalidad: El intercambio de informacin
se realizar a travs del Sistema Integrado de Transferencia, Almacenamiento y
Control de Informacin (SITACI). En la clusula sptima se establece: Los datos
a ceder se corresponden en un todo a las necesidades del ejercicio de las
competencias de las PARTES, y sern intercambiados con la exclusiva finalidad, y
dentro del escrito marco, del cumplimiento de sus respectivas competencias. En
este sentido, los datos obtenidos, slo sern utilizados con el fin de llegar a la
153 a 157 bis del CDIGO PENAL en lo que fuera pertinente. En el punto
siguiente se agrega: En lo referente al nivel de seguridad, confidencialidad de
datos, transacciones y habilitacin de usuarios, regirn las clusulas especficas
de
la
Resolucin
D.
E.
952/08
(ver
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/260000264999/263768/res166.pdf ).
Esos son los dos instrumentos puestos en tela de juicio.
En cuanto a la resolucin 230/2007 del ANSES (Aprubase la
poltica de clasificacin de datos que regir para todos aquellos contenidos en las
bases que administra el mencionado Organismo), ella no establece como sugiere
la denuncia- que todos los datos de las bases administradas por el organismo son
sensibles sino que muchos de ellos lo son. Lo que hace la resolucin es aprobar una
poltica de clasificacin que los divide en: sensibles, no sensibles, pblicos y no
pblicos, aplicando el marco establecido por la ley 25.236.
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales DNPDPes el rgano de control a nivel nacional para la proteccin de datos personales y
tiene a su cargo el Registro Nacional de Bases de Datos. Segn la ley 25326, el
rgano de control est llamado a realizar todas las acciones necesarias para el
cumplimiento de los objetivos y disposiciones de la ley: asiste y asesora, dicta
normas y reglamentaciones, controla la observancia de las normas y hasta sanciona
(art. 29 de la ley).
la calidad del dato, la misma clusula alude a que las partes han analizado la
naturaleza de los datos y su tratamiento previsto, concluyendo que los datos
cumplen razonablemente con los requisitos de ciertos, adecuados, pertinentes y no
excesivos con relacin al mbito y finalidad.- que han verificado que la
informacin a intercambiar no rene la calificacin de sensible o especialmente
protegida, y que su tratamiento no afecta ni pone en riesgo la intimidad o el
honor de los titulares del dato. En este orden de ideas, cabe considerar que siendo
uno de los principios bsicos de nuestro derecho el de no daar (art. 1710 y 1716
del Cod. Civil), de especial aplicacin a esta actividad, donde el acceso a
informacin personal pone en riesgo los derechos e intereses de las personas, el
organismo pblico responsable deber velar porque mediante la cesin requerida
no se afecten los derechos del titular del dato, al permitir un acceso injustificado a
su informacin personal, por lo que debe determinarse con carcter previo a
conceder una solicitud de cesin de informacin personal, si existen motivos para
considerar que el acceso a la informacin requerida por el requirente puede ser
injustificado y consecuentemente acarrearle un perjuicio. En la sexta se asume la
responsabilidad de la Secretara de Comunicacin Pblica por los actos o hechos de
sus dependientes, consultores o agentes contrarios a la ley 25.326. En la clusula
sptima se dispone que esa Secretara adoptar la proteccin necesaria para brindar
seguridad en cuanto al acceso, confidencialidad y privacidad de la informacin
personal. La octava implica el compromiso de no intercambiar datos de carcter
sensible, salvo aquellos que se encuentren disociados para ser tratados con fines
cientficos o estadsticos. Ello conforma los postulados del artculo 7 y 28 de la
Ley 25,326). La novena incorpora el principio de confidencialidad del artculo 10
de la Ley 25.326.
Finalmente, el Director destaca que los organismos parte del
convenio proyectado deben tener presente que en toda cesin de datos personales
el cesionario quedar sujeto a las mismas obligaciones legales y reglamentarias
del cedente y ste responder solidaria y conjuntamente por la observancia de las
mismas ante el organismo de control y titular de los datos de que se trate (artculo
11, inciso 4 de la Ley N 25.326).
En suma, de acuerdo a la opinin del Director Nacional de Proteccin
de Datos Personales, el Convenio en s no se opone a la ley 25.326.
En otro orden de cosas, dado que la denunciante puso de manifiesto
haber iniciado paralelamente una accin de amparo, es importante saber que en ese
expediente recientemente se ha rechazado la medida cautelar reclamada,
consistente en la suspensin de la Resolucin 166. La Jueza Mara Jos Sarmiento
concluy: Que en el caso- no se ha acreditado de modo concreto- la
irreparabilidad del dao que invoca la actora y que tornara indispensable otorgar la
inmediata tutela jurisdiccional sin esperar a la sentencia definitiva.
Pero, al margen de dicha decisin, son relevantes los antecedentes
mencionados en el fallo. All se describe la respuesta de la Jefatura de Gabinete de
Ministros informe del art. 4to. De la ley 26.854): () los datos indicados en la
clusula segunda del Convenio no constituyen datos sensibles en los trminos
sealados por la ley 25.326 y por lo tanto- es notorio que la resolucin no
transgrede la proteccin que la citada ley confiri a los datos sensibles. Destaca
tambin- que la ley 25.326 excepciona el necesario consentimiento al titular para
la cesin de datos personales cuando sta se realice entre dependencias de los
rganos del Estado en forma directa, en la medida del cumplimiento de sus
competencias y cuando se recaben para el ejercicio de funciones propias de los
poderes del Estado (ver. Art. 11, apart. 3, inciso c) y art. 5to. ). Dice respecto a la
resolucin 230/07 del ANSES (destacando que la amparista lo denomina decreto)
que no surge de su letra que el e-mail sea un dato de uso no pblico y/o un dato
sensible y en la clasificacin efectuada por la Resolucin 48/2014 de la Direccin
General de Diseo de normas y procesos de la ANSES se lo califica como dato no
sensible. ().
Tambin sabemos que el Convenio fue objeto de otra denuncia en
este fuero, la que recay en el Juzgado nro. 4. All, el Fiscal consider. () no se
ha observado por parte de los organismos denunciados [Jefatura de Gabinete y
ANSES] que la informacin que la ANSES se ha comprometido a brindar
peridicamente haya sido utilizada por la Secretara de Comunicaciones Pblicas
de una manera ilegtima, tal como la norma penal requiere. No debe soslayarse
que, a criterio de esta parte la denuncia est basada en sospechas y presunciones
de lo que podra suceder con el uso de la informacin por parte del Jefe de
Gabinete de Ministros a futuro (). Finaliza: no existen elementos en virtud de
los cuales deba impulsarse una investigacin de ndole criminal al respecto, pues
la conducta aqu denunciada es atpica. Esta opinin no causa estado, mas
permite completar el panorama en relacin a los hechos denunciados.
3)
Dadas las caractersticas de la denuncia, estamos en condiciones de
decidir si hay mrito para iniciar una investigacin penal o no.
El abuso de autoridad, como figura penal, est previsto en el artculo
248 del Cdigo Penal, que establece: Sera reprimido () el funcionario pblico
que dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes
nacionales o provinciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase
existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere.
Como se puede advertir de lo repasado hasta ac, y en funcin del
interrogante formulado por el Fiscal Delgado, ni el Convenio ni la Resolucin
contravienen de por s las disposiciones de la ley 25.326.
Esta afirmacin est anclada en el anlisis de los instrumentos y slo
en este sentido limitado debe concebirse, pues el buen o mal uso que a futuro los
funcionarios hagan de esos instrumentos es un imponderable que escapa a nuestra
funcin de juzgar conductas pasadas, es decir, efectivamente acaecidas.
de gobierno- por haber tomado decisiones que pueden ser criticadas o censuradas
desde un punto de vista ideolgico, axiolgico, con relacin a los valores
priorizados, o, incluso, de eficacia de la gestin, o por haberse demostrado en el
tiempo que eran errneas, etctera; y otra muy distinta, atribuir responsabilidad
penal por haber conocido y participado de actividades delictivas. La tarea nuestra
incumbe exclusivamente a esto ltimo: verificar la existencia de un hecho ilcito,
individualizar e identificar a su presunto autor y comprobar, en su caso, el dao
material y moral causado por l (cfr. art. 193 CPP) (causa CFP 12466/2009
"James Ciro..." rta. 07/03/2014).
La distincin entre ambos niveles de anlisis y por ende de
responsabilidad es un lmite necesario a cierta ilusin panjudicialista que termina
incorrectamente ubicando a la funcin judicial en un papel de suplencia general
respecto de las dems funciones del estado de las polticas y de gobierno a las
administrativas y disciplinarias- y [generando] un incremento totalmente anmalo
del nmero de asuntos penales (Ferrajoli, Luigi, Derecho y razn, Ed. Trotta,
Madrid, 1995. pg. 562).
4)
As las cosas, nuestro cdigo establece que cuando los hechos
referidos en una denuncia no constituyan delito ella ser desestimada (cfr. art. 180,
ltimo prrafo, del CPPN). Esta decisin debe adoptarse cuando de la descripcin
del hecho pueda concluirse su atipicidad con meridiana claridad (DAlbora,
5)
La denunciante pidi por ltimo ser tenida por querellante. En ese
sentido dijo ser afectada directamente por el uso de sus datos y los de su hijo menor
edad, y record haber planteado ilegalidad manifiesta a travs de la accin de
amparo recada ante el Juzgado Contencioso Administrativo nro. 11.
La constitucin en querellante particular est regulada en los arts. 82
y subsiguientes del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. La doctrina entiende que
particularmente ofendida implica aludir a la denominada legitimacin procesal y
que dicha condicin es propia de la persona que, de modo especial, singular,
individual y directo se presenta afectada por el dao o peligro que el delito
comporte (conf. DAlbora Francisco J., Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
Anotado, Comentado, Concordado. Octava Edicin corregida, ampliada y
actualizada por Nicols F. DAlbora. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2009, pg.
164).En materia jurisprudencial, ambas Salas de la Excma. Cmara del
fuero reconocieron que se han enrolado en una concepcin amplia en lo referido a
la determinacin de la legitimacin procesal activa. Sin embargo, exhiben como
requisito ineludible el legtimo inters que el ofendido debe invocar.La Sala II ha dicho que aun cuando el carcter de ofendido por el
delito slo se requiera a ttulo de hiptesis (c. 27.345 Cook del 18/12/08, reg.
29.341), s se ha exigido la necesidad concurrente de acreditar un plus en el
legtimo inters, que excede el que resguarda el Ministerio Pblico Fiscal. ste se
revela ante la existencia de un especial, concreto y directo perjuicio para quien
pretende constituirse en parte, ya que su actividad habr de estar dirigida al
ejercicio en nombre e inters propio de todos los mecanismos procesales tendientes
a obtener la reparacin de su derecho violentado (c.34.116: Liliedal, Ingrid y
otra del 20/3/14, reg.37.380).En similar sentido, se ha expresado la Sala I, al decir que: este
Tribunal se ha volcado en el tiempo por un amplio reconocimiento del particular
damnificado como actor procesal, excluyendo al bien jurdico protegido por la
norma como nica pauta de determinacin. Sin embargo, en esa misma lnea ha
fijado, como condicin de acceso al ejercicio de la persecucin penal particular, la
necesidad de acreditar un plus en su legtimo inters que exceda aquel que
resguarda el Ministerio Pblico Fiscal, que se revela ante la existencia de un
especial, concreto y directo perjuicio para quien pretende constituirse en parte (cfr.
Sala I: causa no. 27.886, rta. el 28/8/96, reg. 741; causa no. 28.054, rta. el 26/11/96,
reg. 1052; causa no. 35.540, rta. el 14/8/03, reg. 692; causa no. 44.231, rta. el
1/06/10, reg. 505; causa no. 44.114, rta. el 20/08/10, reg. 790; y recientemente
causa no. 48.237, rta. 29/08/13, reg. 973, entre muchas otras).Analizado lo expuesto precedentemente no es posible advertir el
perjuicio concreto que los hechos denunciados podran haber ocasionado a la
pretensa querellante. El escrito donde solicita tal calidad no argumenta ni explica
Ante m;
En
En
En
se archiv. Conste.-