N

199
SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

Martes 20 de mayo de 2008 Ao 5

Inters para
obrar en las
excepciones
y defensas
previas
4, 5 y 6

GERARDO SNCHEZ-PORTURAS GANOZA

Emergencias
ambientales
en el Per

OHENRY CARHUATOCTO SANDOVAL

3
El libro: El Arbitraje en las distintas
reas
del Derecho (colectivo)
7 y 8
Fiscalizacin posterior en los gobiernos
locales con el sistema de muestreo

OPEDRO ALBERTO
TOLEDO CHVEZ

ORICARDO
VSQUEZ KUNZE

4-5

jurdica

Suplemento de
anlisis legal

El inters para
obrar en las
excepciones y
defensas previas
PROPUESTA
GERARDO

SNCHEZ-PORTURAS
GANOZA (*)

Juez de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte.

Profesor de Derecho Procesal Civil en la USMP

La creciente insatisfaccin del estado

de necesidad de Tutela Jurisdiccional
por parte de la sociedad requiere de
una respuesta legislativa inmediata,
dirigida, en lo posible, a disminuirla.
Una de esas medidas a tomar, sera la
de reducir los existentes trece medios
de defensa de forma, a nicamente
cinco excepciones; creando, a la par,
la excepcin de falta de inters para
obrar, la que, a su vez, contando con
una denicin certera y precisa de sus
alcances conceptuales, tendra como
causales, las siete excepciones que actualmente la conguran.
A nuestro juicio, ello contribuira, sin
duda alguna, a facilitar enormemente el
uso adecuado e idneo de los citados
instrumentos de defensa formales por
quien demanda imparticin de justicia
(justiciable); y su manejo y aplicacin
meridiana por parte de los jueces. Asimismo, dada la naturaleza e implicancias de la excepcin de caducidad,
sta pasara a constituirse en causal de
sustento de la excepcin de falta de legitimidad para obrar.

NECESIDAD DE TUTELA
JURISDICCIONAL
Es lo que la doctrina conoce, y nuestro

ordenamiento procesal civil vigente recoge, como la categora procesal denominada inters para obrar, regulada,
expresamente, en el inciso segundo del
artculo 427 del Cdigo Civil (CC).
As, quien imparte justicia civil con
el n de ingresar a la esfera privada del
particular e imponer all su autoridad,
aplicando la norma material pertinente
Tutela Jurisdiccional debe advertir,
previamente, si quien lo solicita, en efecto, le es imprescindible la intervencin
estatal para solucionar el enfrentamiento intersubjetivo de intereses sustanciales, surgido como consecuencia de la resistencia ofrecida por uno de ellos, a que
impere el otro sobre el suyo.
Ello es, en puridad, lo que se con-

gura como el inters o necesidad de

la presencia del rgano jurisdiccional
dentro del mbito privativo de quienes
impetran su Ius Imperium para lograr la
composicin del diferendo.
Desde esa ptica, el inters adjetivo
o necesidad de obrar se convierte en el
medio promotor para lograr que los intereses materiales en oposicin, sean
materia de pronunciamiento jurisdiccional con la nalidad de poner coto a esta
lucha.

EL INTERS PARA OBRAR EN LA

DOCTRINA COMPARADA
El maestro Guiseppe Chiovenda lo consigna como el inters en conseguir el
bien garantizado por la ley por obra de

los rganos jurisdiccionales, para luego agregar que sin la intervencin del
rgano jurisdiccional, el actor sufrira un
dao injusto.
Sin embargo, fue Gian Antonio Michelle, quien, en una de las deniciones ms precisas, nos produjo la elucubracin, materia de este comentario,
cuando al inters para obrar lo plasma
como la situacin de insatisfaccin en
que un sujeto puede llegar a encontrarse
si no recurre al juez, en cuanto que solo
la obra de este ltimo puede satisfacer
dicho inters. Esto es, hacer desaparecer la insatisfaccin misma.
En consecuencia, resulta ineludiblemente perentorio, que la justicia animada haga efectivo dicho postulado,

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cual es, en principio, el de eliminar en

el actor ese estado de insatisfaccin
emocional, y, luego, material si es que
logramos, como ya hemos anotado, cubrir con la premura respectiva su inters procesal.
Es ms, para que el que imparte
justicia encuentre justicado saciar
esa tutela exigida por el potencial pretensor, debe proceder a diagnosticar
la demanda incoada, advirtiendo si es
que sta observa a plenitud los presupuestos procesales, tanto los formales
como los materiales (fondo), conocidos
tambin como condiciones de la accin. Luego, es conveniente, de igual
modo, vericar las posiciones doctrinarias al respecto.

TEORAS SOBRE LAS

CONDICIONES DE LA ACCIN
Existen dos teoras que informan los presupuestos materiales o condiciones de la
accin. A saber:
1) La primera, de la norma adjetiva
con rostro humano, defendida por el precursor del Derecho Procesal Civil en nuestro pas y de cuyo manantial intelectual
beben incluso conspicuos tratadistas de
nivel internacional. Nos referimos a nuestro maestro y probo jurista, Carlos Parodi
Remn.
Esta teora radica su postulacin en
que al dictarse una sentencia estimatoria es donde se encuentre acreditada
la conuencia copulativa de las condiciones de la accin - condiciones para

una sentencia favorable, que el maestro

llama como la voluntad de la ley o el amparo legal, legitimidad para obrar sea
sta ordinaria o extraordinaria, principal
o secundaria, total o parcial - y el inters
para obrar.
Ella se encuentra respaldada por tratadistas de la talla de Hernando Devis
Echanda, Hugo Alsina e incluso el citado Giuseppe Chiovenda, concluyendo en
que dichos requisitos de fondo no deben
ser auscultados por el juzgador ni al calicar la demanda y menos posteriormente, sino recin en el momento de emitir su
sentencia nal o decisin jurisdiccional.
2) La segunda, es aquella que pregona y que por cierto es la asumida por
nuestro ordenamiento procesal civil, que
las condiciones de la accin deben ser
vericadas en los sucesivos diques de
contencin del derecho de accin que
regula nuestro proceso civil. Es decir, en
principio, al calicar el emplazamiento.
Luego, al llevar a cabo similar ritual con la
contradiccin, y, nalmente, en la etapa
del saneamiento procesal. Excepcionalmente, se har al momento de dictarse la
sentencia, la cual, inexorablemente, ser
inhibitoria, si es que en ella se ha establecido la invalidez de la relacin procesal.
Esta teora que solo reconoce como
condiciones de la accin, a la legitimidad y al inters para obrar, es postulada en nuestro pas por el reconocido y
reputado procesalista nacional, Juan Federico Monroy Glvez, quien es avalado
por Enrique Vscovi y an por Liebman,
quienes estiman que el juez se encuentra obligado a otorgar proteccin jurisdiccional, o, mejor dicho, a satisfacer la
necesidad de ella, slo si la accin muestra indubitablemente la presencia de las
citadas condiciones de la accin.
Es pertinente anotar, que de esta
teora se nutre el Cdigo Procesal Civil
Modelo para Latinoamrica, as como de
las vigentes legislaciones procesales de
Uruguay, Brasil y Venezuela, por citar las
ms recientes. Asimismo, de la de Italia y
Francia, en Europa.

INTERS PARA OBRAR

COMO EXCEPCIN?
Pese a que el impetrante haya logrado
que el juez permita se abran las compuertas del dique de contencin de ingreso al
canal de uidez procesal (admisin a trmite de la demanda luego de calicarla)
si el compelido considera que stos no
debieron ser abiertos, puede - muy bien,
ejercitando su derecho de contradiccin-,
tratar de cerrarlas, deduciendo para ello

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las respectivas excepciones que la norma reguladora franquea. stas, sin duda,
no vienen a ser sino medios de defensa
de forma, destinados a poner en conocimiento del guardin de la formalidad
procesal (el juez), la carencia o dbil presencia de los presupuestos de fondo o
condiciones de la accin.
Siendo que, uno de ellos, es el inters
para obrar, en principio, el inciso segundo del artculo 427 del acotado corpus
iuris, faculta a la justicia en accin, a
que, de ocio, rechace liminarmente la
demanda incoada, si advierte su maniesta ausencia en sta.
De no haber procedido as, entonces el
accionado tiene habilitado y, a su disposicin, como ya se ha plasmado, una gama
o variedad de excepciones que comportan la falta de inters para obrar. Si
bien esta condicin de fondo no ha sido
legislada como una excepcin, es de
concluir que, certeramente, siete de ellas
excepciones- son las que lo conguran
y, como tal, muestran a plenitud tal posicin. En efecto, de acuerdo con el artculo
446 del mismo cdigo, ellos son:

EXCEPCIONES
- Falta de Agotamiento de la Va Administrativa. En sta, porque al no haber
alcanzado la cosa decidendi en sede
administrativa, an le cabe al accionante la posibilidad que su pretensin sea
acogida en la misma; luego la va comn
todava no le es la pertinente.
- Litispendencia. Al respecto conviene
precisar que, la Necesidad de Tutela o
Inters para Emplazar, como se dijo al
comienzo, conlleva a conseguir la intervencin estatal, va la judicatura, en la
posible solucin del trance de intereses
materiales, mas no necesariamente a que
prevalezca el del requirente por sobre el
del requerido. No. La insatisfaccin de
Tutela se complace por el dador de justicia con su sola presencia y, a cargo de
la direccin del proceso civil en trmite.
Nada ms.
As, de tal manera, el inters procesal
o necesidad de tutela, estar hartamente
colmado. La prevalencia del inters material o sustantivo del demandante, no
se encuentra dentro de los alcances del
inters adjetivo o urgencia de tutela.
Por eso, cuando se llega a vericar que
aparte del proceso donde se ha deducido esta excepcin existe otro en ciernes,
o sea, sin pronunciamiento denitivo y,
asimismo, posea la triple identidad de
partes, similar petitorio e igual inters
para obrar. En este caso, se debe recha-

jurdica

Suplemento de
anlisis legal

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zar, pues ya consigui la intervencin o

presencia del Estado. Intentarlo de nuevo
e inmediatamente es ftil.
Cosa juzgada. Aqu no debe interesar si
se trata de cosa juzgada absoluta o relativa, material o formal. Es lo de menos.
Lo cierto es que el pretensor, ya obtuvo
una decisin jurisdiccional rme. Por
consiguiente, no slo ha aplacado su inters procesal, sino que incluso ha generado la actuacin y declaracin del derecho
objetivo, al margen de que la sentencia
expedida, no haya satisfecho su inters
material. Siendo as, es intonso un nuevo intento de arrimo a la tutela. Ingresan
al radio de accin de esta excepcin, los
acuerdos arribados extrajudicialmente y
que por su naturaleza de rmes se homologan a una sentencia con la calidad
de cosa Juzgada, bien sea como conciliacin o bien como transaccin.
Desistimiento de la pretensin. Si el impetrado acredita que el peticionante ya
se haba retrado de igual petitorio que el
incoado, exigirlo doble y posteriormente,
conlleva a establecer, a no dudarlo, que
ya no ofrece un estado de necesidad de
tutela. Esta excepcin tambin debe demostrar la triple identidad.
Conclusin del Proceso por Conciliacin o Transaccin. Aqu, lo nico
que interesa al juzgador, para poder
determinar si hay necesidad de tutela,
es ver si la controversia de intereses
sustantivos, culmin o no en un proceso anterior que coincide en identidades, y que cuenta con la aprobacin
del juez de los acuerdos arribados, va
el uso por las partes procesales, de
dichas formas de conclusin del proceso, esto es, la de conciliacin y
transaccin intra proceso.
Mas no considera en lo absoluto, para
poder acoger la excepcin deducida, que
los convenios asumidos mediante esas
modalidades de niquitamiento procesal,
se hayan validado cual decisin jurisdiccional con la santidad de la cosa juzgada. Asumirlo as, de un lado, involucrara a desestimarla, pues la apropiada o
idnea para hacerlo valer sera la de cosa
juzgada, donde s tienen cabida, con propiedad, como conocemos, las conciliaciones y transacciones extrajudiciales.
Por otro lado, la excepcin de caducidad de ninguna manera comporta carencia de inters procesal o falta de inters
para obrar. La caducidad, como bien sabemos, artculo 2003 del CC, desaparece

la relacin jurdica material entre las partes, a raz de haber precluido el espacio
temporal estimado legislativamente.
Al haberse esfumado ese vnculo de
stas con el derecho material, este medio de defensa de forma, en realidad est
conformado a demostrar que no existe legitimidad para obrar, como consecuencia,
precisamente, rearmo, de haberse extinguido ese contacto entre la persona con
la norma material, puesto que ya no hay
esa coincidencia de identidades entre la
persona concreta que acciona o es inquirida, con la persona abstracta a quien la
ley habilita para emplazar o contra quien
se dirige la accin.
La prescripcin extintiva. sta lo que
desvanece, dado la perentoriedad del
transcurso del tiempo concedido por la
ley, es la posibilidad de que el Estado se
inmiscuya en el contorno particular de
quien exige su incursin. Este instrumento formal de defensa es la que da la estocada mortal a la necesidad de amparo
procesal o de tutela.
El convenio arbitral. Al concertar las
partes materiales que, ante las posibles
atingencias que pueda manar la relacin
jurdica sustantiva constituida, la satisfaccin de su necesidad la buscarn, no
en el fuero comn, sino en el privativo;
entonces, dirigirse a aqul y no a ste
conforme a lo previsto por ellos, es redundante y demostrativo de lo innecesario de
la presencia estatal en el pleito.
Ahora, an cuando de los recaudos
y del texto de la demanda impetrada,

se advierta que la necesidad de tutela

o inters para obrar no es maniesto,
al haber prescrito el derecho de accin
(prescripcin extintiva) o por que los sujetos ya han estipulado avenirse al fuero
privativo (convenio arbitral), el juzgador se encuentra impedido de aplicar lo
preceptuado por el segundo numeral
del articulo 427 ya consignado, por
prohibrselo, expresamente, los artculos
1992 del CC y 15 de la Ley General de
Arbitraje, respectivamente.
Finalmente, las defensas previas
de no haberse efectuado, tambin denotan aun la no necesidad de tutela o
inters adjetivo. Si el potencial actor,
antes de cruzar la frontera que delimita el territorio material del proceso, no
ha llevado a cabo los actos sustantivos
anteriores que le conciernen, entonces,
todava no debe requerir la actuacin del
rgano jurisdiccional.

CONCLUSIN
En consecuencia, para culminar, debemos armar con plena e imperativa certeza que, existiendo, aparte de las defensas previas, hasta siete excepciones que
conguran la maniesta falta de inters
para obrar. Nada obsta, a efectos de una
saludable y efectiva satisfaccin de la necesidad de tutela jurisdiccional por parte
de los hacedores de justicia, que se le legisle, constituyndose la excepcin de
falta de inters para obrar.
Los alcances de esta excepcin no
slo comprenderan la ausencia de necesidad de tutela, sino, inclusive, nos
atrevemos a sealarlo, a la carencia

del derecho mismo a la tutela jurisdiccional. As, la subsuncin o encuadre

en ella, como causales de fundamento,
de las actuales excepciones vertidas,
y las defensas previas, habremos conseguido, didcticamente, no slo facilitar su adecuado uso por todos los que
hacen realidad el derecho y la justicia,
sino, lo ms importante, viabilizado
enormemente, cualitativa y cuantitativamente, la satisfaccin de la necesidad de tutela jurisdiccional de nuestra
poblacin que demanda justicia.
Se delimitara de esa forma, con precisin meridiana, el mbito de su aplicacin y no como sucede ahora, que existe una confusin e invasin de linderos
conceptuales entre las excepciones que
se subsumen dentro de la ausencia de inters adjetivo. Y lo que es ms, se podra
pretender incluso, si se advierte intencin
de distraccin vana a la funcin judicial,
que esta excepcin invada el mbito del
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
denunciando su frgil presencia, tanto en
lo ordinario como en la diferenciada.
No estara dems, revisar la conceptuacin de la excepcin de falta de legitimidad para obrar, la que como hemos
avistado, tambin es denunciada por la
excepcin de caducidad. Esta ltima,
junto con las excepciones de falta de legitimidad para obrar tanto activa como
pasiva, podran convertirse en vertientes
de aquella, y as obtener una mayor instrumentalizacin. X
(*) En conmemoracin a los dos aos del
sensible fallecimiento de mi seor padre.