Derecho, Administracin y Direccin de Empresas

Fuentes del Derecho y Tcnicas Instrumentales para el jurista

Curso 2015-2016

TEMA 1- CONSTITUCIN COMO NORMA SUPREMA DEL ORDENAMIENTO

JURDICO

I. Sistema de fuentes y Constitucin

El concepto de fuente hace mencin al origen o nacimiento de algo.
La expresin fuente del Derecho se construy en la segunda mitad del s. XIX para
hacer referencia al origen del derecho, a su proceso de emanacin desde el no
derecho hasta convertirse en derecho. Y como quiera que el centro bsico donde se
produca el derecho en el Estado liberal erael Parlamento, toda la teora de fuentes
se convirti en la teora de la centralidad de la ley parlamentaria. Pero en la
actualidad ya no es ese su sentido por varias razones: por una parte, la
Constitucin ha ocupado la posicin principal dentro del ordenamiento y ha
desplazado a la ley. Por otra, el Parlamento no es el nico productor de leyes y ni
siquiera cuando las produce lo hace de la misma forma.
Coexisten una gran variedad de significados para esta expresin con contenidos
diferentes. As, segn una definicin ya clsica, por fuentes del derecho se deban
entender las fuerzas sociales que producen legtimamente, dentro de una
organizacin jurdica, los distintos tipos de normas jurdicas que constituyen el
ordenamiento. Son los rganos o instituciones de las que emana el derecho. Por
ejemplo, las Cortes seran una fuente del derecho (fuentesmateriales).Otro
significado sera el que identifica las fuentes con los conjuntos documentales que
recogen las normas. As fuentes seran: la doctrina, las compilaciones legislativas,
repertorios de jurisprudencia, etc (fuentes de conocimiento).Tambin
podemos decir que fuentes son las manifestaciones o elementos que integran el
ordenamiento jurdico, categoras o tipos normativos por medio de los cuales se
manifiesta el derecho y se inserta en el ordenamiento jurdico. Cada categora o
tipo normativo cuenta con un rgimen propio y se relaciona de una manera
especfica con el resto de los tipos existentes en el sistema de fuentes. As
entendida, la fuente no es una norma sino el contenedor de la norma: una sola
clase de fuente contiene infinidad de normas; pero es la fuente quien determina el
rgimen jurdico general de las normas que contiene. (fuentes formales).

Dentro de LAS FUENTES FORMALES estaran:

-Las fuentes directas: ley (en sentido amplio, que incluye toda norma escrita: leyes,
reglamentos, normas de derecho comunitario), costumbre y principios generales
-Las fuentes indirectas: Jurisprudencia y doctrina cientfica.

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La posicin de las normas en el ordenamiento jurdico se determina por su

pertenencia a una categora normativa siendo sta quien ocupa un escaln
especfico en el interior de dicho ordenamiento y quien tiene un rgimen jurdico
propio. La primera consecuencia de este hecho viene dada por la diferenciacin de
las fuentes en funcin del ordenamiento jurdico al que pertenecen. O, dicho de
otro modo, cada ordenamiento cuenta con su propio sistema de fuentes que puede
coincidir o diferir con los dems ordenamientos cuando se hallan integrados como
el espaol, en un ordenamiento general.
La relacin entre las normas del sistema de fuentes se puede hacer en funcin de
tres criterios:
-

PRINCIPIO DE JERARQUA

Este principio es esencial para poder dotar al ordenamiento jurdico de

seguridad jurdica. En su manifestacin ms general significa que existen
diversas categoras de normas jurdicas, cada una con un rango determinado, y
que las mismas se relacionan jerrquicamente entre s, de tal manera que las de
nivel superior o rango prevalecen sobre las de rango inferior.
Las normas que ostentan el mismo rango poseen, como es natural, la misma
fuerza normativa, y requieren una interpretacin conjunta e integradora; ahora
bien, en caso de contradiccin insalvable, prevalece la posterior, ya que se
entender que ha derogado a la anterior. Esta estructura jerarquizada tiene una
forma piramidal cuya cspide es la Constitucin, norma suprema que se
impone a todas las dems.
El respeto a este principio es decisivo para determinar la validez de una
norma. As, una norma que contradiga a otra superior, no slo no tiene fuerza
normativa suficiente para derogar a sta sino que adolece de un vicio de
invalidez ab origine. Ahora bien, la invalidez de una norma deber ser
declarada por los rganos jurdicos que tengan competencia para ello (en
primer lugar, los tribunales y, en ciertos supuestos, la propia Administracin),
por lo que hasta ese momento formar parte integrante del ordenamiento.
El principio de jerarqua normativa es tambin de importancia decisiva para
determinar la vigencia temporal de las normas, ya que mediatiza el principio
bsico de que la norma posterior deroga la anterior. As, la eficacia derogatoria
de una norma se proyecta exclusivamente sobre las normas de igual o inferior
rango jerrquico.
El principio se manifiesta adems en la correlacin existente entre el rgano
que puede crear dicha categora de normas, la forma que stas adoptan y su
rango y fuerza. Puede decirse que, en principio, todas las normas de igual
procedencia, que poseen por ello la misma forma externa ( leyes, decretos,
etc)tienen a su vez el mismo rango y fuerza. Esta estructura piramidal,
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caracterizada por la relacin jerrquica entre los diversos escalones de la

pirmide y por la homogeneidad de las normas que integran cada escaln, es
un principio ordenador bsico que ofrece gran seguridad jurdica debido a su
simplicidad. As, basta conocer la forma de una disposicin, para saber cul es
en principio, su posicin y fuerza dentro del ordenamiento.
Sin embargo, es preciso tener en cuenta que el principio de competencia influye
en la estructura del ordenamiento jurdico en un doble sentido. Por un lado,
porque en algunos niveles jerrquicos coexisten normas procedentes de
distintas fuentes u rganos cuya diversidad se debe al principio de
competencia. Por otro, porque la estructura interna de la pirmide normativa
no es simple, sino que contiene subordenamientos (los de las CCAA)engarzados
con el general y entre s por medio del principio de competencia.
La estructura de la jerarqua normativa sera:
1) Constitucin
2) Leyes orgnicas
3) Leyes, RD Ley y RD Legislativo
4) Disposiciones Reglamentarias ( Decretos, rdenes y Resoluciones)
Los Tratados Internacionales tienen ciertas caractersticas especiales que no
permiten su inclusin dentro de la pirmide, estando ciertamente por debajo
de la Constitucin. Lo mismo ocurrira con el Derecho Comunitario.
- PRINCIPIO DE COMPETENCIA
Este principio es de gran trascendencia en nuestro ordenamiento jurdico
constitucional. Podemos encontrar hasta tres manifestaciones del mismo:
orgnica, territorial y normativa.
La vertiente orgnica puede formularse como la necesidad de que cada norma
sea dictada por el rgano que posea la potestad normativa correspondiente, es
decir, por el rgano competente. En esta vertiente el principio opera entre los
distintos rganos del Estado central o bien entre los rganos de cada CCAA,
esto es, en el interior de cada unidad territorial dotada de organizacin poltica.
En su dimensin territorial, el principio opera entre las distintas entidades
dotadas de autonoma poltica y administrativa. En nuestro sistema
constitucional ha adquirido una trascendencia enorme, al estructurarse el
Estado espaol en CCAA con potestades normativas propias frente a las del
Estado. El principio de competencia, en este caso determina que slo son
vlidas aquellas normas o actos procedentes de los rganos de un ente
territorial cuando han sido dictados dentro de la competencia territorial propia
del ente de que se trate.
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Finalmente, la vertiente normativa supone que determinadas categoras de

normas tienen un mbito material prefijado por la propia Constitucin, de tal
manera que cada una de ellas slo podr proyectar su fuerza normativa dentro
de ese mbito material, al cual queda limitada su competencia ( ejemplo: ley
orgnica, ley ordinaria).
Al igual que sucede con el principio de jerarqua, el respeto del principio de
competencia es tambin condicin de validez de las normas, de manera que su
infraccin determina la misma consecuencia de invalide y correspondiente
expulsin por parte de los tribunales.
-EL PRINCIPIO TEMPORAL
Las normas posteriores derogan a las anteriores siempre que tengan el mismo
rango o superior. As, una ley posterior deroga una ley anterior o una ley
posterior deroga a un reglamento.
El sistema de fuentes nunca se ha recogido en las Constituciones que integran el
constitucionalismo histrico espaol al considerarse stas como meros textos
programticos, que establecan simples pautas de comportamiento a los poderes
del Estado pero sin ningn carcter vinculante, siguiendo la tradicin del
Constitucionalismo liberal. Es as que el C.c. es el que regula las fuentes del sistema
jurdico espaol.
Artculo 1
1. Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho.
2. Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
3. La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al
orden pblico y que resulte probada.
Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la
consideracin de costumbre.
4. Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su
carcter informador del ordenamiento jurdico.
5. Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en
Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicacin
ntegra en el Boletn Oficial del Estado.
6. La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales
del derecho.
7. Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que
conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido.
Artculo 2
1. Las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del
Estado, si en ellas no se dispone otra cosa.
2. Las leyes slo se derogan por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente
se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia, sea
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incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que sta
hubiere derogado.
3. Las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario.

El C.c. establece la primaca de la norma escrita sobre las dems fuentes

directas (art. 1,3 y 4). A su vez, dentro del concepto genrico de norma escrita se
incluye la Constitucin, norma suprema del ordenamiento jurdico, a la que se
subordina la ley en sus diversas formas ( art.9,1 CE y STC 101/83 de 18 de
noviembre, que dicen que la sujecin a la Constitucin es consecuencia obligada
de su carcter de norma suprema).
A medida que en el siglo XX las Constituciones van adquiriendo carcter vinculante
y obligatorio, comienzan a incluir en sus textos el sistema de fuentes y una serie de
VALORES SUPERIORES que debern inspirar dicho sistema de forma que las
normas que lo integran no se contradigan con los citados valores, En la CE estos
valores superiores del ordenamiento jurdico son la libertad, la justicia, la igualdad
y el pluralismo polticoart.1.1 de la CE.
En cualquier caso, la CE se configura actualmente como la fuente de las dems
fuentes del sistema ( art.9.1 de la CE) . Existen adems en ella alusiones a fuentes
materiales y formales:
Art. 66 donde se mencionan a las Cortes Generales como las que tienen el poder
para dictar leyes, art. 81, que se refiere a las leyes orgnicas, arts. 82 y 86 que
regulan los decretos legislativos y los decretos leyes, el art 97 que hace referencia
al poder ejecutivo, como competente para dictar reglamentos, el art. 117,3 en que
se alude al poder judicial del que emana la jurisprudencia al aplicar e interpretar
leyes, los arts. 9.3, 103 y 117,5 que mencionan diferentes principios generales en
que se fundamenta el ordenamiento jurdico, los arts. 93 y 96 sobre Tratados y
Convenios Internacionales.

II y III. La naturaleza y fuerza normativa de la Constitucin

Inicialmente, cuando surge la Constitucin como un tipo de norma en Occidente a
finales de s.XVIII (sus dos grandes manifestaciones son la norteamericana de 1.787
y la francesa de 1.789), surge para garantizar la separacin de poderes y los
derechos fundamentales.
La idea de Constitucin debemos relacionarla con una corriente que viene de los
siglos medievales, que se concreta a fines del s. XVIII y en el s. XIX en un
movimiento llamado constitucional.
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Esta corriente se expresa inicialmente en pactos entre el Rey y el Reino en orden,

precisamente, al ejercicio y a los lmites del poder pero que adquiere un enfoque
nuevo en virtud de las doctrinas del pacto social. Tras ese movimiento, lo que se
entiende por Constitucin es muy claro: el pueblo decide por s mismo ( este es el
famoso comienzo de la Constitucin americana: We, thepeople of
theUnitedStatesdo ordain and establish:

1. establecer un orden poltico determinado, definido en su estructura bsica y

en su funcin.
2. pero, a la vez, en esa estructura ha de participar de manera predominante el
propio pueblo, de modo que los ejercientes del poder sern agentes y
servidores del pueblo y no sus propietarios, y por su parte , esas funciones
han de definirse como limitadas porque hay zonas exentas al poder,
reservadas a la autonoma privada (libertades y derechos fundamentales).
El poder ha de aparecer, pues, como una construccin del pueblo, construccin en
la cual ste se reserva zonas de libertad e instrumentos de participacin y control
efectivos, de modo que el poder no pueda pretender nunca ser superior a la
sociedad, sino slo un instrumento.
No es, por tanto, una Constitucin un Acta otorgada por un soberano personal, ni
una imposicin, ni un instrumento de estructura poltica bsica que incluya la
definicin de unos poderes virtualmente absolutos o indefinidos, tanto por su
extensin o duracin como por no reconocer lmites efectivos ni mbitos de libre
determinacin a favor de los ciudadanos.
En la Constitucin como instrumento jurdico ha de expresarse, el principio de la
autodeterminacin poltica comunitaria as como el principio de la limitacin del
poder. Los dos principios son esenciales.
El principio limitativo del poder y de definicin de zonas exentas o de libertad
individual es, un principio esencial del constitucionalismo. Por una parte, porque la
libertad es consustancial a la idea misma del poder como relacin entre los
hombres. Todo poder social es, y no puede dejar de ser, si ha de respetarse a los
hombres sobre los que se ejerce, esencialmente limitado. Resulta por ello,
imprescindible, que en el momento de fundarse o constituirse un poder se defina
su campo propio y consecuentemente, sus lmites. Pero, por otra parte, esa
exigencia se robustece cuando la Constitucin se presenta como una decisin del
pueblo entero, como un contrato social.
La concepcin de unos Derechos Fundamentales que aseguran el libre
desenvolvimiento de los ciudadanos como personas singulares y solidarias y que a
la vez permiten la participacin de los mismos en el funcionamiento y control del
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sistema poltico, se ha convertido hoy en un dogma universal. La Constitucin es el

primero de los instrumentos tcnicos especficos al servicio de esos valores ticos
sustantivos.
Si las Constituciones durante el s. XIX tienen un mero valor programtico, y tratan
de legitimar el poder pero sin carcter vinculante por lo que la infraccin de sus
artculos no tiene ningn tipo de consecuencia en cuanto a la responsabilidad de
los poderes pblicos, a lo largo del s. XX, las Constituciones de van configurando
como textos normativos con valor jurdico vinculante propio de un Estado
democrtico. Se configura como eje del ordenamiento jurdico por la propia
voluntad del PODER CONSTITUYENTE, que es aquel que acuerda aprobarla
mediante un pacto social y poltico para configurar una realidad y establecer unas
normas en base a las cuales poder relacionarse y a las que someterse, que es lo que
se reconoce como PODER CONSTITUIDO. Por tanto, los ciudadanos (poder
constituyente) deciden crear un texto jurdico (Constitucin)que regule una
realidad poltica e institucional (poder constituido).
La CE de 1978 responde a este significado general de Constitucin de carcter
normativo.
El autor de la Constitucin es La Nacin espaolaen uso de su soberana segn
proclama su prembulo y as lo acredita su proceso de formacin y aprobacin. Su
objetivo es garantizar la convivencia democrtica consolidar un Estado de
Derechoproteger a todos los espaolesen el ejercicio de los derechos
humanos. Declara como valores superiores de su ordenamiento jurdico la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico ( art.1) de modo que la
dignidad de la persona, los derechos que le son inherentes, el libre desarrollo de la
personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del
orden poltico y de la paz social ( art. 10,1).
Nuestra Constitucin, por una parte, configura y ordena los poderes del Estado y
por otra, establece los lmites del ejercicio del poder y el mbito de libertades y
derechos fundamentales, as como los objetivos positivos y las prestaciones que el
poder debe cumplir en beneficio de la comunidad. En todos estos contenidos. , la
CE se presenta como un sistema normativo que emana del pueblo como titular de
la soberana, en su funcin constituyente, preceptos dirigidos tanto a los rganos
del poder como a los ciudadanos.
La CE, mediante distintos mandatos, ha querido dejar constancia de su
eficacia normativa, definiendo su alcance y significado:
-Elart. 9.1 de la CE expresa el carcter vinculante general y la supremaca
normativa de la Constitucin al establecer que los ciudadanos y los poderes
pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. De su
literalidad se deduce que la Constitucin es una norma, puesto que forma parte del
ordenamiento jurdico. En realidad es algo que est implcito en la propia
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condicin jurdica de la Constitucin y el ordenamiento actuales. Sin embargo, no

es superflua esta autoatribucin de eficacia normativa, que afianza el principio de
constitucionalidad como principio bsico del sistema jurdico aadido al principio
de legalidad.
Tambin podra parecer reiterativo el art. 53,1 de la CE, cuando seala que los
derechos y libertades reconocidos en el captulo II del Ttulo I vinculan a todos los
poderes pblicos. Sin embargo, su sentido es distinto y complementario al del
artculo 9.1, en la medida en que se trata de sancionar la aplicacin directa de los
derechos y libertades fundamentales de los ciudadanos ( art 14 a 38 de la CE), sin
necesidad de la interposicin de normas de desarrollo de la Constitucin. Existen
otras normas recogidas en la Constitucin y que son especialmente aquellas que
se recogen en el captulo III del Ttulo I de la CE (arts. 30 a 51) sobre principios
rectores de la poltica social y econmica.
-La disposicin derogatoriade la CE expresa por su parte, la eficacia normativa
derogatoria de la misma respecto de las normas anteriores que la contradigan.
Tambin cabra considerar que el efecto derogatorio se encuentra implcito en el
carcter normativo de la CE, pero el constituyente ha querido especificarlo. La
derogacin se produce con la entrada en vigor de la Constitucin, a partir de
mismo da de su publicacin en el BOE. Slo se deroga aquello que no sea conforme
con la nueva realidad jurdico- poltica, mantenindose las normas que no sean
claramente contradictorias con la misma, las cuales sern de aplicacin si son
conformes a la CE y mientras no sean modificadas por leyes posteriores o
declaradas inconstitucionales.
En relacin con el alcance de la derogacin, es preciso sealar que slo se
entendern derogadas las normas que sean contradictorias con los principios o
postulados materiales establecidos en la CE. Es decir, se derogan las normas que
contradicen sustancialmente la Constitucin, pero no aquellas normas elaboradas
y aprobadas mediante procedimientos distintos a los previstos
constitucionalmente.( por ejemplo, incumplir una reserva de ley no es motivo de
derogacin). Es el poder judicial, en el momento de aplicar el derecho o las normas
jurdicas correspondientes para solucionar el caso de que se trate, el que debe
razonar el porqu de la aplicacin de unas normas y no de otras. Es decir, razonar
el porqu considera que unas normas ya no existen por la entrada en escena de
otra u otras posteriores que la contradicen o, simplemente la sustituyen.
-Una ltima manifestacin de la autoafirmacin del carcter normativo de la CE es
la regulacin, en su ttulo IX, del TC, como rgano en que se encarna la
jurisdiccin constitucional. Se atribuye a este rgano la funcin de depurar el
ordenamiento jurdico: declarando la invalidez de las normas con rango de ley
contrarias a la Constitucin y garantizando los derechos fundamentales y la
distribucin territorial del poder.
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La CE establece asimismo unos lmites que deben respetar los poderes pblicos.
Estos pueden ser:
-

Formales: en cuanto a los requisitos procedimentales que se deben cumplir

para realizar alguna actividad como es el caso de aprobacin del rgimen
jurdico electoral a travs de una LO (art. 81.1) o el sistema para proceder a
la aprobacin de los Presupuestos Generales del Estado (art. 134).
Materiales: que hacen referencia al contenido intocable de una institucin
o derecho. Dependiendo de la profundidad con que se regule el derecho o
institucin en la Constitucin, el legislador gozar de una mbito mayor o
menor de desarrollo. Si la CE regula el derecho de forma exhaustiva (como
puede ser el caso del rgimen electoral general en los arts. 68 y 69), el
legislador ver constreido su mbito de actuacin a un campo muy
limitado. Sin embargo, en el caso de que la regulacin constitucional sea
escueta (art. 34 y 36 sobre las Fundaciones y Colegios profesionales), el
legislador tendr mayor libertad y campo sobre el que legislar y ejercer la
tarea de desarrollo legislativo.
Genricos: que imponen lmites abstractos a travs de los valores
superiores del ordenamiento jurdico y de los principios generales del
Derecho.

IV. Eficacia directa de la Constitucin. La vinculacin a todos los poderes

pblicos
Lo primero que hay que establecer es que toda la Constitucin tiene valor
normativo inmediato y directo, como impone deducir del art. 9,1 CE: Los
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
Esta sujecin es consecuencia del carcter normativo de la CE, como hemos visto
en el apartado anterior, pero tambin es debida a que la Constitucin tambin es
parte del ordenamiento jurdico, una parte fundamental, la que expresa los valores
superiores del ordenamiento jurdico. Y afecta a todos los poderes pblicos, sin
excepcin, y nos slo al poder legislativo como mandatos o instrucciones que a
ste solo tuviese que desarrollar- tesis tradicional del carcter programtico de la
Constitucin- y entre los poderes pblicos, a todos los jueces y tribunales y no slo
al Tribunal Constitucional.
Del texto del 9.1, no se deduce slo el carcter vinculante general de la
Constitucin, sino algo ms, el carcter vinculante como vinculacin ms fuerte.
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En efecto, al declarar el precepto la vinculacin directa de los ciudadanos y de los

poderes pblicos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico, da una
primaca a la vinculacin constitucional.
El problema es precisar cmo se articula tcnicamente ese valor normativo directo
y general de la CE.
El monopolio jurisdiccional del Tribunal Constitucional slo alcanza a la
declaracin de inconstitucionalidad de las leyes, no a cualquier aplicacin de la
Constitucin.
Del artculo 163 de la CE se derivan dos consecuencias:
1. La prohibicin de la declaracin de inconstitucionalidad no se extiende ni a
normas con rango inferior a la ley ni a actos jurdicos, pblicos o privados.
Por tanto, son los jueces ordinarios los competentes para enjuiciar si las
normas inferiores a la ley estn o no de acuerdo con la CE.
2. El artculo 163 prohbe a jueces y tribunales ordinarios declarar la
inconstitucionalidad de las leyes pero no les prohbe hacer un juicio
positivo de constitucionalidad de la ley aplicable al caso. De hecho es una
obligacin una interpretacin constitucional de la totalidad del
ordenamiento.
Por tanto, el carcter normativo de la CE vincula a la totalidad de los jueces y
tribunales y no slo al Tribunal Constitucional.
Todos los artculos de la CE tienen un mismo alcance y significacin normativa,
enuncian efectivas normas jurdicas. No hay ninguna declaracin en la
Constitucin a la que no haya que dar un valor normativo.
Ahora bien, la Constitucin, norma superior del ordenamiento jurdico, contiene
preceptos que poseen concretos mandatos normativos, susceptibles de aplicacin
inmediata.

APLICACIN DIRECTA DE LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LOS

DERECHOS FUNDAMENTALES
El art. 53,1 declara que los derechos y libertades reconocidos en el captulo II del
presente Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos.

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No se trata de una mera repeticin del art. 9,1. Se trata de aadir un plus: que
consiste justamente, en que tales derechos tienen carcter directamente aplicable ,
sin necesidad del intermedio de una ley.
En este sentido, el art. 53,2 faculta a cualquier ciudadano a recabar la tutela de los
derechos fundamentales ante los Tribunales ordinarios y posteriormente , en
amparo ante el Tribunal Constitucional.
Hay que entender que la totalidad de las normas preconstitucionales de regulacin
de los derechos fundamentales contrarias a la regulacin constitucional han
quedado DIRECTAMENTE derogadas por la CE, a tenor de lo establecido por la
disposicin transitoria 3, sin que resulte precisa una declaracin expresa de
inconstitucionalidad por parte del TC.
El problema es distinto respecto de leyes posteriores a la Constitucin, que al
regular los derechos fundamentales o incidir sobre los mismos, puedan incluir
preceptos inconstitucionales. perder en estos supuestos el juez ordinario la
posibilidad de la aplicacin directa de la Constitucin y deber plantear ante el TC
previamente la cuestin de la inconstitucionalidad de las leyes?
La tutela directa de los DDFF, a travs de la proteccin reforzada del amparo
judicial y el amparo constitucional que prescribe el 53,2 y refuerza el 161, 1 b)
hace que se tenga que utilizar directamente la CE. Si con ocasin de esta aplicacin
se aprecia que la ley de desarrollo es adecuada a la Constitucin se aplicar
tambin la misma de manera simultnea. En otro caso, es decir, si se estima que la
ley no respeta el contenido esencial del derecho fundamental, el tribunal de
amparo, bien ordinario, bien constitucional, deber atenerse a dicho contenido
esencial para dispensar el amparo sin que el tribunal ordinario tenga que demorar
dicho amparo para sustanciar un incidente previo de inconstitucionalidad de dicha
ley.
Fuera de ese supuesto, de la tutela directa de los derechos mediante amparo, habr
que aplicar la regla comn sobre monopolio de rechazo de las leyes
inconstitucionales por el TC, si bien el principio general de interpretacin
conforme a la Constitucin deber ser aplicado de manera especialmente intensa
para no plantear la cuestin de inconstitucionalidad ms que en caso extremo.
APLICACIN DIRECTA DE LA PARTE ORGANIZATORIA Y HABILITANTE DE
LOS PODERES CONSTITUCIONALES
No cabe duda alguna de que la parte orgnica de la CE es vinculante para los
rganos constitucionales por ella diseados, tanto para su formacin como para
sus competencias y funcionamiento.
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Los rganos constitucionales son los definidos por la CE. Muchos de ellos,por
ejemplo , la Corona , no precisan de desarrollo normativo ulterior; otros s
requieren ese desarrollo para su plena efectividad ( por ejemplo, la ley electoral
para la formacin de las Cmaras, arts. 68,69 y 70) y para su funcionamiento (por
ejemplo , Reglamentos de las Cmaras, artculo 72); a veces , hay una simple
previsin genrica de un rgano y la remisin ntegra de su organizacin y
funcionamiento a una Ley Orgnica ( por ejemplo, Consejo de Estado , art. 107 o
Tribunal de Cuentas, art. 136).
Interesa destacar dos cosas respecto a esta parte orgnica de la CE:
1 Estos preceptos son de inmediata aplicacin por todos los poderes pblicos y
por los rganos a los que la regulacin constitucional se refiere. Existan o no
normas complementarias de desarrollo de esta regulacin, sta es plenamente
eficaz por s misma.
2 Una importante consecuencia de lo anterior es que todas las normas
constitucionales que habiliten determinadas actuaciones a los rganos por ellas
regulados son normas de aplicacin inmediata, no obstante eventuales leyes
anteriores contrarias, que han de entenderse derogadas.
Sin embargo, la Constitucin contiene tambin preceptos de carcter genrico de
muy distinta naturaleza. As, existen preceptos que enuncian objetivos jurdicos,
sociales o polticosa alcanzar. Otros que reconocen principios y valores que no
necesitan ser desarrollados, pero s plasmarse en el resto del ordenamiento, si se
quiere que tengan una efectiva vigencia material. Otros,en fin, y sin que esta
enumeracin pretenda ser exhaustiva, contienen remisiones a leyes concretas que
son, por ello, normas expresamente requeridas por la Constitucin al legislador.
De acuerdo con todo lo anterior, los preceptos de la Constitucin pueden
clasificarse segn necesiten o no desarrollo legislativo especfico, en tres grupos:
los que no requieren dicho desarrollo, los que s lo requieren, aunque no sea
constitucionalmente obligado y, por ltimo, aqullos preceptos respecto a los que
la Constitucin exige de manera directa la intervencin del legislador.
a)Entre los que no necesitan tal desarrollo estaran, en primer lugar, los valores y
principios que han de informar el ordenamiento jurdico. Pueden citarse, entre
ellos, los valores reconocidos en el art. 1.1 de la CE (libertad, justicia, igualdad y
pluralismo poltico), los principios reconocidos en el art. 9.2 y 3 o el propio
principio de igualdad garantizado en el art. 14. En estos y otros casos, tales valores
y principios no requieren normas especficas que los desarrollen. Sus efectos sobre
el ordenamiento son, sin embargo, amplios, en la medida en que deben informar el
conjunto de la legislacin.
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Tampoco requieren desarrollo especfico (aunque pudiera haberlo) aquellos

preceptos, de contenido muy diverso, que requieren exclusivamente ser
respetados y, en su caso, recogidos expresamente por la legislacin sobre la
materia. Ejemplos de ello podran serlo el art. 5, que dispone que la capital de
Espaa es Madrid; el art. 11.2, que excluye la posibilidad de privar a los espaoles
de su nacionalidad, o el art. 12, que establece la mayora de edad a los 18 aos,
entre otros muchos.
b) Entre los preceptos que s exigen, en mayor o menor medida, un desarrollo
legislativo, podemos distinguir varios tipos. En primer lugar, tenemos aqullos que
reconocen principios que requieren una accin de los poderes pblicos y,
por tanto, muy principalmente, del legislador.
Son principios en s mismos de naturaleza ms concreta que los mencionados en el
apartado anterior, aun cuando no requieren un desarrollo inmediato: su
desarrollo, aunque constitucionalmente exigible, es ms bien de naturaleza
progresiva y discrecional, en forma y ritmo, para el legislador. Numerosos
ejemplos pueden encontrarse en el Captulo III del Ttulo I (arts. 39 y ss.).
Un segundo grupo lo forman aquellos preceptos constitucionales que s
requieren, un desarrollo legislativo que, aunque no sea constitucionalmente
obligado, si resulta conveniente para que el mandato constitucional alcance una
mayor eficacia. Como ejemplo podra ponerse el reconocimiento de los derechos al
honor, la intimidad y la propia imagen; no cabe duda que, incluso sin ley de
desarrollo, dichos derechos pueden ser garantizados por la actuacin de los
Tribunales. Pero no es menos claro que esa labor jurisprudencial supondra, en tal
caso, una tarea en gran parte supletoria de la pasividad del legislador, as como que
la garanta de tales derechos puede ser mucho ms completa con una regulacin
legislativa que contemple de manera sistemtica los diversos aspectos necesitados
de una proteccin especfica.
c) Finalmente, otros preceptos requieren de modo inexcusable su desarrollo
legislativo, porque as lo exige expresamente el propio texto constitucional. Entre
los casos ms relevantes de este ltimo supuesto est el de determinados
mandatos materiales relativos a derechos fundamentales en los que la
Constitucin exige una ley; pueden mencionarse, entre otros, el art.18.4, el 19,
segundo prrafo, o el 20.1 d). En ocasiones, el contenido material se deja casi en su
integridad al arbitrio del legislador, al que adems se le exige su intervencin
mediante una reserva de ley (por ej. arts. 35.2 o 36).
Otro supuesto de inters, ya hemos hecho mencin antes, es el de aquellos
preceptos constitucionales que se refieren a determinados rganos o instituciones
y que incluyen determinados contenidos materiales mnimos, como la
composicin, el rgimen de nombramiento de sus miembros, sus competencias o
sus relaciones con otros rganos, pero que aaden una reserva de ley, a la que se
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remiten para una regulacin general de la institucin. Ejemplos seran el art. 98, en
relacin con el Consejo de Ministros, respecto al cual tambin los arts. 97 y 99
regulan importantes aspectos; el Ttulo III, que regula las Cortes Generales y varios
de cuyos artculos se remiten a leyes o a los reglamentos parlamentarios; o, en
forma anloga, el Ttulo IX en relacin con el Tribunal Constitucional, con exigencia
de una ley orgnica que contemple un desarrollo completo de la institucin. En
otros casos, como el del art. 107 relativo al Consejo de Estado, la Constitucin
apenas incluye otra cosa que la definicin del rgano (supremo rgano consultivo
del Gobierno), dejando para el legislador la tarea de dar contenido a la institucin.
El art. 9.1 de la CE alude a los ciudadanos y a los poderes pblicos. Sin embargo, la
vinculacin de los poderes pblicos es positiva, mientras que la de los ciudadanos
es negativa. Esto significa que los poderes pblicos no slo deben respetar los
mandatos constitucionales sino que, adems deben promocionar y afianzar los
valores y principios que en la CE se contienen; y esto afecta tanto a las
instituciones como a los miembros que en ellas se contienen. Pero la forma en que
se concreta dicha vinculacin no es idntica en cada caso: para el legislador, la CE
se configura como un marco jurdico de actuacin; el poder ejecutivo y la
administracin, si bien estn vinculados por los fines y objetivos constitucionales,
normalmente actuarn condicionados por una ley previa; y en el caso de los
tribunales la vinculacin a la CE operar en el proceso de interpretacin de las
normas (art. 5,3 LOPJ). Si bien se producen supuestos de aplicacin directa de la
Constitucin por estos rganos.
En cambio, en cuanto a los ciudadanos, la vinculacin negativa a la Constitucin
significa que su actuacin es libre mientras no vulnere ningn precepto
constitucional. Adems existen preceptos que en funcin de su contenido, tienen
como destinatario a un poder pblico y excluyen a los ciudadanos de su mbito de
aplicacin.
V. La supremaca normativa de la CE
La supremaca de la CE no es slo una superioridad en el orden jerrquico
normativo, sino que indica una superioridad en el plano poltico, por cuanto la CE
establece las bases que fundamentan el juego poltico de la sociedad.
Esta supremaca es consecuencia necesaria del propio concepto de Constitucin. Si
es la nica norma procedente del poder constituyente, en la que fundamentan su
validez el resto de las normas, es claro que todas estas otras normas no deben
contradecir lo dispuesto en la Constitucin; de lo contrario se reducira a la nada la
existencia de un marco jurdico superior, la Constitucin otorgada por el poder
constituyente, que refleja un determinado pacto social y poltico.
La supremaca de la CE es tanto formal como material.
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La supremaca formal presupone que la CE constituye la fuente de las fuentes del

derecho (instrumento definidor de las formas de produccin de las normas
jurdicas y describe el procedimiento de produccin de los principales tipos
normativos)y que goza de una especial rigidez para su reforma ( procedimiento
ordinario art. 167 CE y procedimiento agravado art. 168 CE que estudiaremos
en el prximo tema ).
Por otra parte, la supremaca material tiene como consecuencia la limitacin del
contenido de todas las dems normas, que es en parte predeterminado y debe
ajustarse a la CE. de forma que sta deber ser tenida en cuenta no slo durante la
elaboracin y aprobacin de cualquier norma , sino que tambin condicionar su
interpretacin y aplicacin puesto que toda norma ser interpretada en contraste
con la CE.
La garanta de la superioridad de la CE corresponde esencialmente al TC
especialmente mediante el control de constitucionalidad de las leyes y de las
normas con rango de ley que ocupan el rango inmediatamente inferior al rango
constitucional.
La supremaca constitucional en el momento de elaboracin y aprobacin de
cualquier norma segn el profesor Santamaria Pastor es conocida como
superlegalidad material. Esta superlegalidad supone la existencia de dos
requisitos: uno, de carcter sustantivo, el deber jurdico segn el cual todos los
actos y normas deben poseer un contenido compatible con los preceptos
constitucionales, deber cuya infraccin determina la invalidez de la norma o acto
en cuestin. La compatibilidad se expresa con precisin en el art. 9,1 CE los
ciudadanos y poderes pblicos estn sujetos a la CE y al resto del ordenamiento
jurdico. El deber de observancia de la Constitucin se impone tambin al ms
alto de los poderes del Estado, al poder legislativo; la ley, mxima expresin del
rgano representante del pueblo, ya no es un mandato incondicionado y soberano,
sino una norma subordinada a un texto de superior rango y sometida al control de
un rgano distinto del poder legislativo.
Y un segundo requisito de carcter procesal, que es la existencia de rganos
pblicos dotados de competencia para contrastar todo tipo de actos y normas con
la Constitucin y, en su caso anularlos. Esto no plantea problema cuando el acto o
norma enjuiciados son de rango inferior a la ley (si los mismos son opuestos a las
leyes o a la Constitucin, el rgano judicial o administrativo ante el que se tramita
el procedimiento deber inaplicarlos o anularlos). El problema est cuando es la
ley la que entra en conflicto con la Constitucin ya que si se operase del mismo
modo se pondra en cuestin el principio de divisin de poderes, por cuanto
rganos no representativos y subordinados a la ley, como los jueces, entraran a
controlar la accin del poder legislativo, negando la validez de sus normas. En
Espaa, el control de constitucionalidad de las leyes se concentra en un rgano y es
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de carcter abstracto; es decir, la inconstitucionalidad de una ley no se aprecia con

ocasin de su aplicacin a un caso concreto, sino de forma directa y general; la ley
inconstitucional es declarada nula erga omnes.
Podemos resumir diciendo:
Todos los jueces y Tribunales ordinarios (civiles, penales, contenciososadministrativos, laborales) ostentan el derecho ( y el deber) de comprobacin de
constitucionalidad de las leyes antes de aplicarlas. Si el resultado es positivo deben
aplicarla sin ms. Si es negativo, no pueden declarar su nulidad ni tampoco no
aplicarla en el caso concreto. En su lugar deben plantear la cuestin de
constitucionalidad al Tribunal Constitucional, para que sea ste quien decida.
Todos los jueces y tribunales ordinarios ostentan, el derecho de comprobacin y
rechazo respecto de cualquier otra norma de rango inferior a la ley y actos
jurdicos de cualquier orden que hayan de aplicar en el proceso.
El TC ostenta con carcter exclusivo, la competencia de rechazo sobre las leyes,
declarando nulas erga omnes aquellas que se opongan a la CE y cuyo
enjuiciamiento le haya sido planteado, bien en va de recurso directo por los
rganos y personas enumerados en el art. 162.1 a) CE, bien por cualquier juez o
Tribunal en va de cuestin de constitucionalidad.
El TC ostenta tambin, si bien no con carcter exclusivo, el derecho de
comprobacin y la competencia de rechazo en relacin con normas de rango
inferior a la ley y actos jurdicos en general; aunque tales poderes slo pueden
ejercerse en los estrictos supuestos previstos por la CE y por la LOTC (recurso de
amparo, conflictos de competencia e impugnaciones previstas en el art. 161,2 de la
CE).
La supremaca de la Constitucin no opera slo en el momento de la elaboracin de
los textos sino que se prolonga a la fase de su aplicacin por todos los operadores
jurdicos: interpretacin.
La Constitucin como contexto sistemtico. En virtud de la regla de interpretacin
sistemtica (art.3 CC) toda norma jurdica ha de ser aplicada de forma conjunta y
coherente con las restantes que integran el mismo texto normativo y con las de
rango superior a ellas. Por tanto, el carcter de lex superior que la CE ostenta la
convierte en el marco en el que ha de efectuarse la interpretacin de cualquier
norma. Esta manifestacin ha sido explcitamente recogida en el art.5, 1 LOPJ: La
CE es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los jueces y
tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los Reglamentos segn los
preceptos y principios constitucionales.
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La Constitucin como norma integradora, como fuente de criterios y directrices

que permiten al operador jurdico cubrir las lagunas que las normas escritas
inevitablemente presentan, con preferencia a cualquier otra.
La interpretacin conforme. Al ejercitar el derecho de comprobacin, el operador
jurdico suele encontrarse con que la norma es susceptible de interpretaciones
diversas; unas, contrarias a la Constitucin y otras compatibles. Pues bien la regla
de interpretacin conforme obliga al operador jurdico a utilizar la interpretacin
ajustada a la CE, excluyendo las que sean contrarias a la misma; de tal forma que la
competencia de rechazo ( cuando se posea ) slo deber ejercerse cuando la norma
analizada sea inequvocamente contraria a la CE. El art. 5,3 de la LOPJ proceder
el planteamiento de la cuestin de constitucionalidad cuando por va interpretativa
no sea posible la acomodacin de la norma al ordenamiento constitucional.

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