Trabajo Final Derecho Internacional Publico

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

TEMA: TUTELA
TRABAJO ENCARGADO
DOCENTE:
Dr. Jos A. coya
PRESENTADO POR:
TIPO BELLIDO EDWIN
Semestre: III
Grupo: A
2015
NUEVAS ORIENTACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL

PBLICO
I. INTRODUCCIN
DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 1
Este trabajo, redactado en el ao 2008 conjuntamente con Philipp

Dann y Matthias Goldmann, es fruto de un ambicioso proyecto de
investigacin realizado durante los aos 2005 a 2008 en el Instituto Max
Planck. El objetivo fundamental del referido proyecto consiste en
presentar los fenmenos de global governance desde la perspectiva del
derecho pblico. Se trata de concebir el derecho internacional, en
especial el derecho de las organizaciones internacionales, como derecho
pblico internacional y desarrollar ideas acerca de cmo se puede
desplegar an ms su carcter jurdico-pblico. Esta contribucin forma
parte de un conjunto de estu-dios de diecisis casos relativos a distintos
fenmenos de global governance, junto a otros siete estudios
transversales sobre temas claves tales como principios, instrumentos,
tutela jurdica o legitimacin, que estn al acceso del lector
El presente texto contiene una propuesta para abordar los problemas e
interrogantes planteados en otros trabajos de esta obra, particularmente
los relativos a Cmo cuadrar democracia, globalizacin y derecho
internacional (II.3) as como El constitucionalismo en el derecho
internacional (III.4). El lector se podr ilustrar ms detalladamente del
contexto de investigacin que a continuacin se esboza de manera
general.
PRELIMINAR: EL PROYECTO EN BREVE
La crisis financiera internacional ha intensificado las exigencias de control internacional sobre los bancos y otras instituciones financieras a
travs de mecanismos del derecho internacional: ahora tales controles
se visualizan como una posibilidad concreta. Ello implica en un derecho
internacional que va ms all de la coordinacin intergubernamental. El
derecho internacional debe regular tambin procesos sociales, en
particular procesos econmicos y, en consecuencia, la actividad de los
individuos en el sector financiero. De ese modo se incrementaran en el
derecho internacional los elementos de un derecho vertical que hasta
ahora se conocen sobre todo en el derecho pblico estatal o europeo.
Ello afecta la estructura fundamental del derecho internacional, que
tradicionalmente se orienta hacia el derecho privado.2
Para satisfacer las reivindicaciones de control internacional hace

falta un rgimen eficaz segn los modelos ms avanzados de
gobernanza global. Es importante que los juristas insistan en sealar
que, por justo y razonable que sea, un rgimen que afecte a los
individuos debe satisfacer otros principios, como son los que rigen el
derecho pblico de los Estados democrticos y liberales. Hay que evitar
un funcionalismo a ciegas. Cual-quier rgimen de las instituciones
financieras afectar a mltiples intereses y originar muchos conflictos.
Un rgimen unidimensional bajo el principio de la eficiencia no es
convincente. Pero, cmo es posible concebir formas de gobernanza
global bajo los conceptos y principios del derecho pblico? ste es el
tema de esta contribucin. No har alusin a la regula-cin financiera del
derecho internacional, que de hecho es todava en gran medida
inexistente. Ms bien abordar las estrategias doctrinales relativas a la
concepcin de las formas de gobernanza global desarrolladas en el
marco de un derecho internacional verdaderamente pblico. Consideren
por lo tanto mi intervencin como una especie de prolegmeno al
debate sobre el derecho de los mercados financieros.
El enfoque que propongo del derecho internacional desde el derecho

pblico se basa en un minucioso anlisis de diversas manifestaciones de
gobernanza global.3 Y es que, cada vez son ms numerosas las
instituciones internacionales que, en diversos mbitos, estn
desempeando un papel activo y con frecuencia crucial en la toma de
decisiones y en la aplicacin de polticas, que en ocasiones incluso
afectan al individuo. As, por ejemplo, la venta privada de un inmueble
en Berln se ha visto impedida por una decisin del Comit de Sanciones
del Consejo de Seguridad de la ONU para Al-Qaeda y los Talibanes;4 la
construccin de un puente en Dresde se enfrenta a trabas legales
porque afecta a la parte del valle del Ro Elba que ha sido calificada por
la UNESCO como patrimonio de la humanidad;5 o polticas educativas de
altsima relevancia para nuestros nios estn siendo reformadas
profundamente debido a la clasificacin jerrquica PISA de la OCDE.6
Estos ejemplos, que se pueden reproducir en el sector financiero (esto
es, por una clasificacin de rating agencies), nos demuestran que el
ejercicio de la gestin pblica por parte de las instituciones
internacionales puede tener un fuerte impacto legal o de facto en los
asuntos domsticos. Ello debe impulsar a los estudiosos del derecho
pblico a establecer los fundamentos jurdicos de dicha ges-tin, y a
determinar cmo y quin la controla. Asimismo, es necesario

desarrollar estndares legales que satisfagan las expectativas
contemporneas de legitimidad. En suma, hace falta una aproximacin
jurdica a la gobernanza global.
Mi propuesta es fruto de un amplio proyecto de investigacin cuyo

objetivo, contenido y enfoque tratar de esbozar en dos pasos: de un
lado se especifica el objeto del anlisis (B); de otro lado, los fenmenos
identificados se abordan desde la perspectiva jurdica (C). En primer
lugar, se considera que el discurso sobre la gobernanza global arroja
nuevas e im-portantes perspectivas sobre los fenmenos de cooperacin
internacional (B.I); pero es deficiente desde el punto de vista del
derecho pblico, ya que el concepto de gobernanza global no permite
identificar cul debera ser el enfoque de un discurso legal, es decir,
cmo se ejerce la autoridad unilateral. Esta autoridad unilateral supone
el mayor reto para el principio bsico de la libertad individual. Al menos
en la tradicin liberal y democrtica, al derecho pblico le concierne la
tensin entre la autoridad unilateral y la libertad individual. El derecho
pblico es requisito necesario para la legitimidad de la autoridad pblica
y al mismo tiempo constituye y limita esta autoridad (B.II). A fin de
aportar una base para el anlisis jurdico e identificar fenmenos que
exigen justificacin, propongo centrarnos en el ejercicio de autoridad
pblica internacional. Se argumenta que cualquier acto de gestin
pblica, ya sea administrativa o intergubernamental, que realicen las
instituciones internacionales, debe ser considerado como un ejercicio de
autoridad pblica internacional si afecta a individuos, asociaciones
privadas o empresas, Estados u otras instituciones pblicas. Creo que
este concepto permite identificar aquellos fenmenos de gestin de
asuntos pblicos que los especialistas en derecho pblico deberan
estudiar (B.III). Esta idea implica complementar el concepto de
gobernanza global con un concepto ms apropiado para el anlisis
jurdico y el desarrollo de estndares legales para la ges-tin legtima de
los asuntos pblicos. A un nivel ms general, esta nueva perspectiva
debera contribuir a una mayor comprensin de la transformacin
histrica actual.
En segundo lugar, se expone un enfoque del ejercicio de autoridad

pblica internacional desde el derecho pblico (C) que servir para
comprender mejor y desarrollar el derecho relativo a las actividades

de ges-tin de los asuntos pblicos internacionales, propsito que
tambin persiguen algunas posturas doctrinales recientes como el
movimiento de derecho administrativo global (GAL),8 la investigacin
sobre un derecho administrativo internacional emergente9 o el debate
existente en torno a la constitucionalizacin del derecho internacional.10
Sostengo que una sntesis de estos planteamientos es la forma ms
idnea de proporcionar un marco adecuado para el anlisis y la crtica. El
marco legal de la ges-tin de los asuntos pblicos de las instituciones
internacionales debera concebirse como derecho institucional
internacional, enriquecido con la perspectiva del derecho pblico, es
decir, con la sensibilidad constitucional y permeable a las incursiones
comparativas con el pensamiento del derecho administrativo. Se
concluye reformulando la intencin normativa y la tica internacional
que subyace en este proyecto (D).
Creo firmemente que, a partir del enfoque propuesto, el ahondamiento

en el carcter pblico del derecho internacional proporcionar una
mejor comprensin y un marco jurdico ms idneo para las actividades
de la gobernanza global y as, tambin, un futuro rgimen de las
instituciones financieras.
DE LA GOBERNANZA GLOBAL A LA AUTORIDAD PBLICA: UN ENFOQUE

PARA LA INVESTIGACIN JURDICA
1. Gobernanza
predominante
global:
fortalezas
debilidades
del
enfoque
El proyecto que se expone tiene su origen en la constatacin de las

fortalezas y debilidades que el concepto de gobernanza global presenta
para la investigacin jurdica.11 Desde mediados de la dcada de los
noventa este concepto se ha convertido en una perspectiva analtica
amplia-mente utilizada en muchas disciplinas.12 En este marco son
relevantes cuatro rasgos caractersticos del mismo. En primer lugar, el
concepto de gobernanza global reconoce la importancia de las
instituciones internacionales, pero destaca la relevancia de actores e

instrumentos que son de naturaleza privada o hbrida, as como la de los
individuos, puesto que la gestin de los asuntos pblicos no slo
concierne a los actores pblicos. Segundo, la gobernanza global marca
un creciente recurso a lo informal: muchas instituciones,
procedimientos e instrumentos escapan al control de los conceptos
jurdicos establecidos. Tercero, pensar en trminos de gobernanza global
implica desplazar el peso desde los actores hacia las estructuras y los
procedimientos. Y por ltimo, pero no por ello menos importante, tal
como se infiere del propio empleo del trmino global en lugar de
internacional, la gobernanza global enfatiza el carcter multinivel de
las actividades de gestin, y tiende a superar la divisin entre
fenmenos internacionales, supranacionales y nacionales.
Como ponen de manifiesto estos cuatro rasgos caractersticos, el

concepto de gobernanza global tiene el mrito de proporcionar una
alternativa a largo plazo a una visin del mundo denominada realista,
es decir, una visin orientada al poder y estado-cntrica, y llama la
atencin sobre fenmenos que habitualmente se subestiman desde esta
perspectiva y desde las explicaciones tradicionales del derecho
internacional. Sin embargo, no existe terminologa neutra, desprovista
de valores para describir fenmenos histricos. As, la gobernanza global
est fuertemente in-fluida por concepciones liberales de las relaciones
internacionales. Al proporcionar una alternativa a la visin realista del
mundo, sigue la tradicin de ideas institucionalistas, tales como la teora
del rgimen.13 Sin embargo, la otra cara de la moneda es que la
gobernanza global est impregnada de dificultades normativas tpicas
de muchas teoras liberales sobre las relaciones internacionales. De este
modo, la gobernanza global es entendida principalmente como un
proceso esencialmente tecnocrtico regido por un dogma de eficiencia
poco cuestionado.14
An as, esta forma de entender la gobernanza global ha sido

cuestionada. Por diversas razones, se pone en duda la legitimidad de la
gestin global de ciertos asuntos pblicos.15 Estas preocupaciones y
dudas se centran fundamentalmente en las instituciones internacionales
como importantes participantes en la gobernanza global y como
promotores de la misma. En trminos generales, algunas instituciones
internacionales son percibidas como un riesgo para los derechos

individuales y la autodeterminacin colectiva, adems de obstculos a la
justicia global. En lo que respecta a los derechos individuales, resulta
muy criticable la notable ausencia de control judicial y de garantas
procesales, a pesar del profundo impacto que tienen en los individuos
algunas organizaciones internacionales. La lista consolidada de
sospechosos de terrorismo elaborada por el denominado Comit 1267
del Consejo de Seguridad de la ONU constituye el ejemplo ms
dramtico de una manifestacin de gestin pblica que difcilmente
podra darse a nivel nacional.16 Desde el punto de vista de la
autodeterminacin colectiva, las instituciones internacionales estn
operando a una distancia considerable de las comunidades afecta-das, a
pesar de incidir ampliamente en los procedimientos democrticos
internos. Hay seguramente muchos y divergentes criterios en el mundo
en torno a cmo tratar el sector financiero. Ms an, una institucin
internacional podra presentar rasgos de una burocracia sigilosa (tal
como puede ser el caso de cualquier institucin nacional)17 o podra
operar ms al servicio de los intereses de determinadas partes o Estados
que a disposicin de la justicia social global. Una institucin
internacional de con-trol de bancos y otras instituciones financieras
podra ser objeto de agency capture. En la actualidad, la percepcin de
la gobernanza global entre los acadmicos vara desde la aprobacin
hasta el ataque pbli-co.18 Las polticas de varias instituciones de
gobernanza global son cuestionadas y percibidas con bastante
frecuencia como poco legtimas, es as que hay que evitar crear un
rgimen de control de los mercados internacionales que carezca de
legitimidad.
2.
Las deficiencias de la gobernanza global desde la perspectiva del
derecho pblico Cul podra ser la respuesta frente a la cuestionada
legitimidad de esta gobernanza desde la perspectiva del derecho
pblico? Desde la perspectiva del derecho pblico habra que
preguntarse si la gestin equivale a un ejercicio unilateral pblico de
autoridad. El derecho pblico, al me-nos en la tradicin liberal y
democrtica, cumple una doble funcin: en primer lugar, no podr
ejercerse ninguna autoridad pblica si no est basada en el derecho
pblico (funcin constitutiva); y en segundo trmino, la autoridad
pblica es controlada y limitada por los patrones sustantivos y
procesales establecidos por el derecho pblico (funcin limitativa).19
Particularmente, esta segunda funcin contribuye a plasmar en

argumentos de legalidad las dudas acerca de la legitimidad de la gestin
de los asuntos pblicos. La experiencia de las democracias liberales nos
de-muestra cun importante es que los interrogantes sobre la
legitimidad puedan ser planteados en trminos de legalidad.
Ello requiere un concepto viable de autoridad pblica que no aporta la

nocin de gobernanza global. A pesar de su innegable relevancia (en
particular la ampliacin de horizontes ante importantes fenmenos que
in-fluyen en las polticas pblicas), el concepto de gobernanza global no
permite identificar aquellos actos que son cuestionables por constituir
un ejercicio unilateral de autoridad; no genera una teora sobre las
fuentes y los actos, tan trascendente para el derecho pblico. Esto
ocurre porque la gobernanza global tiende a asimilar los fenmenos
pblicos y los priva-dos, as como los actos formales e informales.
Adems, la gobernanza global es entendida como estructura o proceso
continuo y no como un conjunto de actos realizados por actores
especficos e identificables que provocan efectos especficos e
identificables. Estos factores hacen difcil, si no imposible, distinguir
desde la perspectiva de la gobernan-za global los actos perentorios de
los no perentorios y atribuir los pri-meros a los actores responsables. Sin
embargo, esta distincin, as como la atribucin de responsabilidad, es
crucial para las funciones constituti-vas y limitativas del derecho pblico.
Slo los actos perentorios necesi-tan ser constituidos y limitados por el
derecho pblico y la funcin limi-tativa del derecho pblico depende de
actores identificables a quienes imponer lmites. Consecuentemente, la
gobernanza global no puede ser-vir de base conceptual para un marco
jurdico de derecho pblico frente a los actos perentorios en el plano
internacional. Sugiero, por lo tanto, un nuevo enfoque: el ejercicio de
autoridad pblica internacional como va hacia una comprensin de los
fenmenos de la gobernanza global que sea compatible con la funcin
del derecho pblico.
3. El ejercicio de autoridad pblica internacional como nuevo enfoque
Se sugiere un giro hacia el ejercicio de autoridad pblica

internacional a fin de identificar mejor aquellas actividades
internacionales que afectan a otros sujetos jurdicos, restringen su
libertad de tal manera que exigen legitimidad y, por lo tanto, requieren
un marco jurdico de derecho pbli-co. En otras palabras, mientras el
concepto de gobernanza global tiene un enfoque predominantemente
funcional, nuestro inters es esencialmente normativo: ir ms all del
mero funcionalismo. As, el concepto de ejer-cicio de autoridad pblica
debe destacar aspectos que no estn presentes en el concepto de
gobernanza global. No obstante, este giro no implica descartar del todo
el concepto de gobernanza global, ni tampoco abando-nar el horizonte
ms amplio ya alcanzado con esta nocin. La investiga-cin sobre la
gobernanza global ha demostrado de manera convincente, por ejemplo,
que los efectos restrictivos no emanan solamente de sujetos jurdicos o
instrumentos vinculantes.
Pero definir el ejercicio de autoridad pblica internacional requiere de

una considerable innovacin conceptual, ya que el concepto de
autoridad pblica ha sido acuado a la luz del monopolio que el Estado
tiene de la coercin legtima y del poder soberano sobre los individuos.
Cmo de-finimos exactamente el ejercicio de autoridad pblica
internacional? Para nuestros objetivos, definimos20 autoridad como la
capacidad legal de de-terminar a otros y de reducir sus libertades, es
decir, de configurar unila-teralmente su situacin jurdica o de facto.21 Y
definimos el ejercicio de autoridad como la materializacin de esa
capacidad, en particular me-diante la produccin de instrumentos
estndar, tales como decisiones y regulaciones, pero tambin mediante
la diseminacin de informaciones como los rankings (PISA).22 Dicha
determinacin puede ser jurdicamen-te vinculante o no.23 Ser
vinculante si un acto modifica la situacin jur-dica de otro sujeto de
derecho sin su consentimiento. Se produce una modificacin si una
accin ulterior que contraviene tal acto es ilegal.24 Pero sostengo que el
concepto de autoridad ha de ampliarse ms all de esta definicin ms
bien
tradicional.
Fundamentalmente,
porque
tambin
puede
determinarse a otro sujeto a travs de un acto no vinculante que tan
slo lo condiciona. Ello ocurre siempre que tal acto genere presin sobre
el otro sujeto de derecho para que ste se atenga a sus mandatos. Tal
ejercicio de autoridad pblica se deriva frecuentemente de la crea-cin y
aplicacin de estndares no vinculantes que se cumplen, inter alia,
porque los beneficios de su observancia superan las desventajas de

ignorarlos (por ejemplo, los estndares de la OCDE para evitar la doble
tributacin);25 o porque estn dotados de mecanismos de aplicacin
que imponen recompensas o sanciones (por ejemplo, el cdigo de
conducta de la FAO para la pesca responsable).26 Adems, los sujetos
de derecho tambin pueden ser condicionados mediante instrumentos
sin operadores deontolgicos (por ejemplo, los datos estadsticos
contenidos en los in-formes PISA),27 que generan una presin pblica
que el destinatario no puede ignorar sin un determinado coste, ya sea
en trminos de reputa-cin, econmicos u otros. Sin embargo, esa
presin pblica necesita alcanzar un determinado umbral mnimo. As
ocurre especialmente cuando un instrumento est dotado de
mecanismos especficos que aseguran que la opinin pblica ha de ser
efectivamente tomada en cuenta por el destinatario. En el caso de la
poltica PISA de la OCDE, por ejemplo, los in-formes son efectivos gracias
a los rankings de los pases y a las reitera-das pruebas.28
Tradicionalmente, la doctrina internacional considera tales actos como
soft law; nuestro proyecto, en cambio, a travs de este nuevo concepto
de autoridad pblica, aporta los cimientos de una nueva teora de las
fuentes y los actos.
Esta acepcin amplia del concepto de autoridad descansa en el hecho

de que los actos condicionantes pueden limitar las libertades
individuales y la autodeterminacin colectiva tanto como los actos
vinculantes. En muchas ocasiones la libertad de no acatar un acto
condicionante es slo ficticia.29 Por consiguiente, si el derecho pblico
es concebido, siguiendo la tradicin democrtica y liberal, como un
conjunto de normas legales destinadas a proteger la libertad individual y
permitir la autodetermina-cin poltica, todo acto que tenga un impacto
sobre esos principios, ya sea vinculante o no, debera ser considerado
como acto pblico si tal im-pacto es lo suficientemente significativo
como para generar dudas razo-nables sobre su legitimidad. Las
instituciones internacionales han mos-trado con frecuencia que
comparten esta concepcin al establecer un marco jurdico para el
empleo de tales actos en la gestin de los asuntos pblicos. Un
desarrollo similar se ha producido en el mbito nacional: en el derecho
pblico alemn, por ejemplo, se ha venido aceptando en los ltimos
aos una concepcin semejante esto es, amplia de la autori-dad.30
Pero no todo ejercicio de autoridad puede ser calificado como internacional y pblico; cualquier concepto til necesita lmites. Esto nos obliga
a dirigir nuestra atencin hacia el segundo y tercer elemento del
concep-to propuesto: qu es lo pblico y lo internacional de la
autoridad pbli-ca internacional? Consideramos como autoridad pblica
internacional aquella que se ejerce sobre la base de una competencia
atribuida por un acto internacional comn adoptado por autoridades
pblicas (Estados o entes como la UE), que persiguen un objetivo que
ellas mismas definen estando facultadas para ello de inters
pblico.31 Por lo tanto, el ca-rcter pblico del ejercicio de autoridad,
al igual que su carcter inter-nacional, dependen de su base legal. De
ah que las instituciones ejerzan la autoridad que les ha sido atribuida
por colectivos polticos sobre la ba-se de actos internacionales
(vinculantes o no vinculantes), como ocurre en el caso de la OSCE.
Obviamente, esta definicin es ms bien formalista y no agota el significado de lo pblico, tal como este concepto se entiende en el pensamiento poltico y constitucionalista de la tradicin occidental. En una democracia liberal tal concepto incluye tambin, por ejemplo, la
transparencia de las instituciones pblicas o su accesibilidad para los
ciu-dadanos.32 Sin embargo, creemos que la base legal de la autoridad
consti-tuye el mejor criterio para calificarla de pblica y permite trazar la
lnea divisoria entre la autoridad pblica y la privada, distincin
indispensable para la investigacin jurdica. Segn esta concepcin, no
se puede consi-derar que una empresa como Volkswagen, que ejerce
autoridad contrac-tual sobre los empleados de su filial en Brasil, ejerza
autoridad pblica, puesto que tal empresa est constituida conforme al
derecho privado y no le compete realizar tareas pblicas.
Al definir el objeto de nuestro anlisis tambin es necesario aclarar qu

entidades se considera que estn ejerciendo autoridad pblica internacional. Pues bien, sta pueden ejercerla varias entidades, tanto formales como informales. Si el derecho internacional clsico centra su atencin, en lo que a autoridad pblica se refiere, en las instituciones
calificadas como organizaciones internacionales con personalidad jurdica internacional, desde la perspectiva de la gobernanza global se recuerDERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 11
da y se enfatiza que tambin otras instituciones ejercen autoridad

pbli-ca.33 Algunos tratados, por ejemplo la CITES, o instituciones
informales como ciertos comits en el seno de la OCDE o el G8, son
creaciones es-tatales que ejercen un poder considerable.34 Se trata de
instituciones, en el sentido de la sociologa de las organizaciones, que
carecen de una per-sonalidad jurdica similar a la de las organizaciones
internacionales.35 Es ms, en mbitos donde existe una organizacin
formal competente, entes ms o menos informales asociados a sta
pero legalmente ajenos a ella, ta-les como una red de administradores,
pueden ejercer autoridad pblica.
En mi opinin, estas instituciones ejercen autoridad pblica si estn

dotadas de las facultades de determinacin definidas anteriormente. La
incertidumbre sobre qu sujeto de derecho es en ltima instancia jurdicamente responsable por el ejercicio de autoridad no es, en nuestra opinin, motivo suficiente para excluir tales instituciones. Este concepto
amplio de las instituciones internacionales est basado en el
conocimien-to emprico de que muchas de las organizaciones informales
operan en gran medida como filiales de organizaciones formales.37
Adems, el anlisis de la prctica institucional demuestra que la actuacin de muchas de estas instituciones informales est dirigida por reglas
similares a aqullas por las que se rigen las organizaciones
internacionales formales.38 En suma, escogimos centrarnos en el
ejercicio de autoridad p-blica internacional con el objeto de dirigir la
atencin hacia aquellas acti-vidades que requieren justificacin
normativa. Dicho de otro modo, cual-quier ejercicio de autoridad pblica
internacional precisa de un marco legal de derecho pblico. Nuestro
enfoque es, por lo tanto, amplio.
IV.
UN
ENFOQUE
INTERNACIONAL
DEL
EJERCICIO
DE
AUTORIDAD
PBLICA
DESDE EL DERECHO PBLICO
El enfoque desde el derecho pblico permite una aproximacin jurdi-ca

y el desarrollo de un marco jurdico para el ejercicio de autoridad pblica internacional. Ahora bien: cul puede ser la contribucin de la investigacin jurdica? Entre sus aportaciones habra que incluir la
identificacin del derecho aplicable, que permitir trazar la lnea divisoria entre ejercicios legales e ilegales de autoridad, as como la cuestin
acerca de cmo desarrollar el derecho aplicable a la luz de los interrogantes que se plantean sobre la legitimidad. Entendemos que tales
intere-ses son definitorios con respecto a los enfoques legales internos
(C.II), en contraste con otros enfoques externos que investigan los
fenmenos jurdicos con diversos intereses empricos o normativos, es
decir, centran su atencin en sus efectos sociales, en su historia o en
sus dimensiones filosficas (C.I). Basndonos en una revisin de los
logros de los enfo-ques internos, mostraremos cmo este nuevo enfoque
desde el derecho pblico supone una combinacin de los tres enfoques
internos predominantes (C.III).
Conviene adems resaltar que los enfoques internos y externos no son

excluyentes entre s, sino que se complementan. Mientras que los enfoques externos aseguran que los internos no se desliguen del papel que
de-sempea el derecho en la realidad social y se centran en el desarrollo
de nuevos fenmenos normativos, los enfoques internos participan en la
creacin y aplicacin del derecho como una infraestructura social operativa. Ms an, los argumentos internos y externos podran entrecruzarse en la micro-estructura de la investigacin de las ciencias jurdicas
has-ta el punto de que a veces resulta difcil diferenciarlos.
1. La contribucin de los enfoques externos
Los enfoques externos al derecho internacional tienen una larga tradicin en la disciplina jurdica,39 y las distintas corrientes de esa tradicin
proporcionan conocimientos valiosos para el anlisis del ejercicio de
autoridad pblica.
Una importante corriente de investigacin est representada por la teora del proceso jurdico transnacional (transnational legal process), que
sigue los pasos del realismo legal norteamericano y surgi de la Escuela
de New Haven.40 Se caracteriza por considerar el derecho como proceso
continuo de decisiones sucesivas y no como un sistema de reglas esttico,
apartndose
del
concepto
estado-cntrico
del
derecho
internacional.41 Esta corriente aporta importantes conocimientos acerca
de por qu las decisiones son aceptadas, ya sea por razones de inters
propio, de identi-dad o como resultado de una interaccin continua.42
As, el espectro del anlisis del derecho se ampla hacia nuevos procesos
y actores, aunque a expensas de la seguridad jurdica, ya que el derecho
es considerado como una especie de proceso amorfo.
Los procesos jurdicos transnacionales tienen mucho en comn con los

llamados enfoques de gestin (managerial approaches), que se basan en
cuestiones de conformidad y eficiencia. Sostienen que el derecho es uno
de los posibles medios de regulacin efectiva y eficiente de la sociedad.43 Los enfoques de gestin, que tambin podran ser calificados
como funcionales, predominan en el estudio de las instituciones
internacio-nales.44 El estudio sobre la legalizacin que investiga las
condiciones bajo las cuales los Estados escogen formas ms o menos
severas de regulacin legal es similar, desde la ptica del observador
ms que desde el punto de vista de gestin.45 Una variante ms
reciente de la tradicin la constituye el enfoque de redes (network
approach), que pone el acento en los resultados generados por las
estructuras de redes de diferentes ac-tores.46 Por consiguiente, el
enfoque de redes va ms all del estado-cen-trismo. Los enfoques
basados en la teora de los sistemas llegan a con-clusiones similares,47
aunque sobre una base terica distinta.
Todos estos enfoques trasladan la atencin desde los instrumentos e instituciones formales hacia los informales y aportan poderosos
mecanismos de gestin de los asuntos pblicos ms all de las fuentes
del artculo 38(1) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (CIJ),
as como hacia ac-tores sin personalidad jurdica internacional, que no
deberan menospre-ciarse dada su importancia poltica. Su concepcin
del derecho es muy di-ferente a la del derecho internacional clsico.

Aunque no es frecuente que se rechace de plano el carcter normativo
del derecho internacional, s sue-le hacerse hincapi en sus lmites. El
presente proyecto sera impensable sin estos conocimientos, aun cuando
algunos enfoques externos, particu-larmente los gerenciales, comparten
la predisposicin tecnocrtica de la gobernanza global, lo cual acarrea
los problemas antes citados.
2. La necesidad de enfoques internos
Los enfoques externos por s solos no son, sin embargo, suficientes para
una construccin jurdica de la autoridad pblica internacional.48 En
realidad, las dos principales funciones del derecho pblico presuponen
un enfoque interno al derecho: slo con un enfoque interno el jurista participa en la construccin de un derecho pblico que constituye y limita la
autoridad pblica permitiendo juicios sobre la legalidad de los actos.
En la actualidad es muy difcil construir una argumentacin slida so-bre

la legalidad del ejercicio de autoridad pblica internacional, sobre todo
en relacin con los actos en los que se manifiesta la gobernanza glo-bal.
A pesar de que las instituciones internacionales llevan a cabo numerosas
actividades sobre la base y a travs de reglas, con frecuencia slo existe
un rudimentario marco jurdico que limita tales actividades.49 Esta
ausencia de estndares legales apropiados dificulta que un acto de una
institucin internacional pueda considerarse ilegal a pesar de que
existan graves dudas sobre su legitimidad. En consecuencia, el discurso
sobre la legalidad no est en sintona con el discurso sobre la legitimidad.50 La legitimidad de algunas normas del Codex Alimentarius est
cuestionada, pero stas ciertamente no son ilegales, ya que escapan a
cualquier estndar jurdico relevante debido a su carcter no
vinculante.51 Ante esta situacin de disparidad se han desarrollado
nuevos conceptos, tales como la obligacin de rendir cuentas
(accountability)52 o la par-ticipacin.53 Estos nuevos conceptos
reflejan la preocupacin comparti-da sobre la legitimidad de las
actividades de las instituciones internacio-nales, pero no existe un
consenso sobre su contenido material. En realidad, estos conceptos no
proporcionan estndares para determinar la legalidad; ms bien son

sinnimos del concepto de legitimidad.
Esta separacin entre legalidad y legitimidad tiene varias consecuencias significativas. Ante todo, la experiencia de las democracias liberales
nos demuestra cun importante es que las dudas relativas a la
legitimidad puedan plantearse en trminos de legalidad. Como ya
hemos resaltado, esta es exactamente la funcin central del derecho
pblico. La recons-truccin y el desarrollo de un marco jurdico de la
autoridad pblica no es un fin en s mismo, sino un medio para canalizar
los interrogantes sobre la legitimidad en argumentos legales y,
eventualmente, en reglas jur-dicas aplicables. Esta canalizacin tiene un
efecto racionalizador y esta-bilizador. Presupone tambin un conjunto de
principios.
En segundo lugar, la falta de un marco legal desarrollado es, al menos

en parte, responsable de la imagen amorfa de muchas instituciones
inter-nacionales. No debe olvidarse que las categoras jurdicas juegan
un pa-pel relevante en la manera en que se perciben las instituciones. A
nivel interno, la concepcin de las instituciones pblicas nacionales se
funda-menta principalmente en la terminologa jurdica de las
construcciones doctrinales. En el caso de las instituciones
internacionales, en cambio, faltan conceptos jurdicos apropiados que
faciliten su comprensin gene-ralizada. De ah que estas instituciones
sean poco transparentes.
En tercer lugar, la falta de conceptos legales adecuados as como el limitado empleo de la dicotoma legal/ilegal en los juicios relativos a la legitimidad conllevan el riesgo de que los juristas acaben siendo marginados por otras disciplinas, en particular, por la economa y las ciencias
polticas, en su intento de entender y definir el orden mundial. Esto
cons-tituira una prdida considerable, ya que la doctrina jurdica juega
un pa-pel especfico, quiz insustituible, en la comprensin y definicin
de la autoridad pblica. Por estas razones es importante desarrollar un
enfoque jurdico de la autoridad pblica internacional que sea interno en
el senti-do de que considere el derecho como una disciplina

autnoma, responsa-ble sobre todo de posibilitar juicios de legalidad.
3.
El enfoque del derecho pblico como combinacin de enfoques
internos
El nuevo enfoque del derecho pblico que proponemos se basa en una

combinacin de los tres principales enfoques internos sobre los fenmenos de gobernanza global existentes: la constitucionalizacin, las perspectivas del derecho administrativo global (Global Administrative Law,
GAL) y el derecho institucional internacional.54 Todos ellos aportan importantes contribuciones al nuevo enfoque del derecho pblico: 1) la
sensibilidad constitucional, 2) la apertura comparativa a los conceptos
del derecho administrativo para el anlisis del material jurdico concreto, 3) el derecho institucional internacional como base de la disciplina.
A continuacin se analiza este enfoque del derecho pblico, especificando qu aspectos concretos de los tres enfoques internos se asumen
aqu.
En primer lugar, desde principios de la dcada de los noventa, predominantemente los acadmicos de la Europa continental han
desarrollado, bajo el sello de la constitucionalizacin, principios
generales de un or-den mundial basado en el imperio del derecho (rule
of law).55 Entre ellos se pueden encontrar tanto enfoques deductivos
como inductivos. Estas posiciones constituyen la base intelectual de
gran parte de las investiga-ciones que van ms all de una percepcin
estrictamente horizontal del orden internacional y lo consideran (al
menos en parte) vertical, mostran-do rasgos de un orden pblico de la
comunidad internacional.56 Mientras que algunos autores emplean una
aproximacin constitucionalista para la construccin general del derecho
internacional, otros la utilizan para de-sarrollar un marco legal que
permita controlar las actividades de las insti-tuciones internacionales.57
Pese a los serios problemas a los que se en-frenta, como la reticencia de
los gobiernos norteamericano, chino o ruso a tal concepcin del

derecho internacional,58 esta corriente ha servido de inspiracin para el
presente proyecto, en particular dos de sus elementos. Primero, la
actividad de las instituciones internacionales debera ser ana-lizada con
sensibilidad constitucional. Debe nutrirse del constitucionalis-mo tal
como se ha desarrollado en las instituciones nacionales de los Estados
democrticos. Ello no quiere decir que sirva como justificacin para
establecer analogas con el derecho interno, sino que su compara-cin
puede contribuir a superar el funcionalismo en el estudio de las instituciones internacionales. El constitucionalismo subraya la importancia
de principios tales como la libertad individual y la autodeterminacin
colectiva, as como el imperio del derecho (rule of law).59 Adems,
sosten-go que la constitucionalizacin interna de las instituciones
internaciona-les, tal como ha sido propuesta por la International Law
Association,60 promete aportar respuestas a algunas de las
preocupaciones existentes. La constitucionalizacin interna, basada en
el documento constitutivo de una institucin internacional, permitir el
desarrollo de instrumentos, procedimientos y limitaciones jurdicas de
las actividades de una institu-cin internacional de acuerdo con las
especificidades de cada rgimen.61
En segundo lugar, hacia finales de la dcada de los noventa, una parte

de la doctrina comenz a explorar el potencial del pensamiento
administra-tivista, a fin de entender la gobernanza global. En el mbito
del derecho administrativo global (o internacional) se deben distinguir
cuatro lneas de investigacin: la relativa a la administracin de
territorios por instituciones internacionales, como en el caso de
Kosovo;62 la investigacin de colisio-nes normativas entre los distintos
rdenes jurdico-administrativos nacio-nales;63 la investigacin sobre los
efectos del derecho internacional en el derecho administrativo
nacional;64 y la investigacin que se ocupa del de-recho aplicable a los
mecanismos de gobernanza ms all del mbito na-cional.65 Esta ltima
lnea de investigacin, de la mayor relevancia para el estudio de las
instituciones internacionales, recurre a diversas metodologas para el
anlisis jurdico de esos fenmenos. Mientras unos se cen-tran en el
desarrollo deductivo de principios generales del derecho pbli-co,66
otros proceden de manera inductiva y utilizan el acervo normativo del
derecho administrativo nacional o europeo.67 Otros, en cambio, no
creen en el desarrollo de principios generales, sino que consideran que
los actores involucrados en la gobernanza global se controlarn unos

a otros, es decir, a travs de un sistema de control mutuo.68
A pesar de que no ha emergido ninguna metodologa predominante para

el desarrollo de estndares administrativos globales, el comn denominador es que el derecho administrativo estatal alberga un enorme potencial para entender muchos aspectos de la gobernanza global y
desarro-llar una disciplina jurdica. Se subraya justamente la utilidad de
un intercambio en los estudios jurdicos: el estudio del derecho de las
insti-tuciones pblicas internacionales debera nutrirse del estudio del
derecho de las instituciones pblicas nacionales.69 El completo
desarrollo del de-recho internacional como derecho internacional pblico
parece muy poco factible si no se basa en los conocimientos jurdicoadministrativos y en las doctrinas nacionales desarrolladas durante el
ltimo siglo. El impacto del derecho pblico en la sociedad depende de
las burocracias y del dere-cho administrativo.
Esta reflexin no aboga por el establecimiento de analogas nacionales demasiado simplistas ya que las diferencias entre las instituciones
estatales y las instituciones internacionales son sumamente
importantes. Precisamente por esa razn el enfoque utilizado difiere del
adoptado por el derecho administrativo global, que a mi juicio es
demasiado global y conlleva el riesgo de eliminar distinciones
esenciales para la construccin, evaluacin y aplicacin de normas
relativas a la autoridad pblica. Dicho de otra manera, se pregunta cul
es la base jurdica general para un derecho administrativo global? Son
los principios generales?, o tie-ne una condicin propia, por encima del
derecho positivo? La nocin del derecho administrativo global implica
una fusin de los derechos admi-nistrativos estatales y del derecho
internacional que no toma en conside-racin el hecho de que las normas
jurdicas internacionales y las normas internas poseen una legitimidad
de origen categricamente distinta: el consenso entre Estados versus la
soberana popular, de acuerdo con la acepcin clsica. De modo que un
enfoque global pasa por alto y amena-za con ocultar esa diferencia
fundamental.
Finalmente, el derecho institucional de las organizaciones

internacionales ha servido de base para el anlisis de estos nuevos
fenmenos de gobernanza global. El derecho institucional internacional
se centra en aquellas actividades de las organizaciones internacionales
que son relevantes ad extra, frente a aquellas normas se aplican
exclusivamente ad intra, como pueden ser las regulaciones relativas al
personal.70 Aunque en sus or-genes este derecho era especfico para
cada organizacin internacional, la doctrina ha extrado principios
comunes.71 El desarrollo del derecho institucional internacional alberga
un gran potencial para el establecimiento de un marco jurdico de la
autoridad
pblica
internacional,
ya
que
las
organizaciones
internacionales son de gran importancia prctica para la gobernanza
global. Por lo tanto, no ha de extraar que esta corriente de
investigacin haya evolucionado mucho en los ltimos tiempos.
En resumen, las aproximaciones desde la perspectiva del derecho

constitucional, administrativo e institucional internacional a la
gobernanza global (y, por lo tanto, a las instituciones internacionales)
comparten el objetivo de comprender, enmarcar y domesticar el
ejercicio de autoridad pblica internacional en la constelacin
posnacional. Ninguna de estas aproximaciones lamenta el ocaso del
orden de Westfalia.74 Al contrario, todas ellas persiguen un ejercicio de
autoridad pblica internacional ms eficiente y legtimo. Por esa razn
sostenemos que estos tres en-foques internos pueden combinarse,
utilizando el derecho institucional internacional como base para un
marco legal del ejercicio de autoridad pblica. Creo que el derecho de
las instituciones internacionales puede aportar una base disciplinaria
firme al anlisis del ejercicio de autoridad pblica internacional. Este
presupuesto tambin contiene un cierto grado de escepticismo frente a
la creacin de un rea completamente nueva del derecho administrativo
global o internacional.
A fin de estar a la altura del reto que supone la gobernanza global, el

Derecho Institucional Internacional debera abarcar no solamente las actividades de las organizaciones internacionales stricto sensu, sino
tambin las de instituciones con un estatus legal diferente, como los
regmenes convencionales y los regmenes informales (por ejemplo

la OSCE, el G8). Una adaptacin similar es necesaria con respecto a los
instrumentos no vinculantes (soft law) y no deontolgicos (PISA).
Adems, el dere-cho institucional internacional debera integrar
elementos de los otros dos enfoques internos. En particular, debera (1)
reconstruir el ejercicio de autoridad pblica internacional aplicando
perspectivas comparativas a la ciencia jurdica administrativa; (2)
desarrollar un marco que responda a las exigencias constitucionales; y
(3) reflexionar de manera sistemtica sobre las interrelaciones entre las
distintas entidades jurdicas tpicas de la gobernanza contempornea,
especialmente las interrelaciones entre instituciones estatales,
supranacionales e internacionales. Dado que la combinacin contiene
elementos constitucionalistas, administrativistas e institucionalistas
enfocados hacia el fenmeno de la autoridad pblica, esta combinacin
podra calificarse como el enfoque del derecho pblico. Bajo esta clave
puede constatarse que muchos de los mecanismos necesarios para
regular las finanzas internacionales ya existen en otros campos. La tarea
no es tanto crear nuevos instrumentos legales, sino ms bien adaptar a
cada sector especfico los instrumentos que ya estn bien establecidos.
Slo a ttulo enunciativo, se sealan los ms importantes: decisiones
individuales que determinan la situacin legal de los indivi-duos75 o
Estados,76 normas generales vinculantes,77 normas generales como
estndares,78 mediacin,79 intercambio de informacin80 y rankings.81
Una doctrina general sobre estos instrumentos facilitar el
establecimiento de una regulacin adecuada de las finanzas
internacionales.
V. LA IDEOLOGA SUBYACENTE
Esta investigacin sobre la autoridad pblica de las instituciones internacionales tiene una tendencia doctrinaria. Sin embargo, como cualquier
doctrina, se nutre de premisas ticas y polticas ms generales.
Sostengo que la doctrina debera hacerlas ms explcitas. En resumen, la
premisa de esta investigacin es una visin normativa de la gobernanza
global como cooperacin pacfica entre entidades polticas, ya sean
Estados o unidades federales regionales (UE), una cooperacin en la que
median instituciones globales que son pblicas en el sentido estricto del
trmino, pero que al mismo tiempo siguen conservando su naturaleza
internacional pblica. Estas instituciones son impulsadas por

gobiernos nacionales o por los rganos correspondientes de
organizaciones regionales que, sin embarg, ya no estaran por s
mismas en posicin de bloquear la promulgacin o aplicacin del
derecho internacional. Estas instituciones internacionales seran, a su
vez, conscientes de sus limitados recursos de legitimidad democrtica,
derivados en gran medida de los Estados. Una Federacin global
democrtica parece estar fuera del alcance de nuestro tiempo, tanto
como una Comunidad Internacional que prescinda de niveles
intermedios de gobernanza como el Estado. Pero es posible un mundo
mejor, ms pacfico y ms integrado por instituciones pblicas
internacionales y pensamos que para ello es condicin esencial el
desarrollo del carcter de derecho pblico del derecho internacional. En
esta clave debera concebirse un control internacional de las
instituciones financieras.
DERECHO INTERNACIONAL AMBIENTAL
DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL
AMBIENTAL
El derecho internacional ambiental se ha convertido desde hace unas

po-cas dcadas en un complejo autnomo del derecho internacional. Las
re-glas de derecho internacional para la proteccin del medio ambiente
responden tanto a los intereses de los Estados que se encuentran en
situa-cin de vecindad (y sus pueblos) como tambin a los intereses de
la co-munidad de Estados en su conjunto (global commons). Desde
finales de los aos setenta y desde ese periodo se ha logrado un nivel de
reglamen-tacin considerable.
Como principio central del derecho internacional ambiental se encuentra el mandato de consideracin, que le sienta lmites al ejercicio
de la territorialidad respecto de los Estados vecinos. En esto ha sido fundamental el laudo arbitral en el caso Trail Smelter de 1938 (RIAA, III, p.
1905). En este caso, el tribunal de arbitramento se ocup de la contaminacin del aire, que causaba en el territorio de los Estados Unidos una
fundicin de estao canadiense.
El tribunal arbitral apoy su decisin en una prohibicin plena de los

considerables daos ambientales que se causaban por la contaminacin
transfronteriza del aire: ... ningn Estado tiene el derecho de usar o
per-mitir el uso de su territorio de un modo tal que se cause dao por
emisio-nes de humo en o al territorio de otro Estado, o a las propiedades
o per-sonas que se encuentren all, cuando se presentan serias
consecuencias y el dao se establece a travs de evidencia clara y
convincente
Un hito en el desarrollo del deber de consideracin en el derecho

internacional ambiental lo constituye la Declaracin de Estocolmo sobre
el
Medio Ambiente Humano de 1972 (ILM, 11, 1972, p. 1416). El famoso

principio 21 de la Declaracin de Estocolmo prev lo siguiente:
Principio 21. De conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y con

los principios del derecho internacional, los Estados tienen el derecho
soberano de explotar sus propios recursos en aplicacin de su propia
poltica ambiental, y la obligacin de asegurar se de que las actividades
que se lleven a cabo dentro de su jurisdiccin o bajo su control no
perjudiquen al medio ambiente de otros Estados o de zonas situadas
fuera de toda jurisdiccin nacional.
En este principio se evoca una prohibicin absoluta de ocasionar daos.

Una prohibicin de este tipo va ms all del deber de derecho
consuetudinario, de evitar causar considerables daos en un territorio
estatal extranjero o espacios por fuera del Estado.
Hoy en da se aplica en el derecho internacional la prohibicin del

derecho consuetudinario de causar daos ambientales considerables en
los territorios extranjeros o de permitir que los particulares causen este
tipo de daos por actividades que tienen efectos transfronterizos. En
este sentido se ha expresado tambin la Corte Internacional en su
concepto sobre la legalidad de la amenaza o del establecimiento de
armas atmicas (Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, ICJ Re
ports, 1996, p. 226 [241 y ss., nm. 29]):
La Corte reconoce que el medio ambiente se encuentra sometido a

amena-zas diarias y que el uso de las armas nucleares puede constituir
una catstrofe para el ambiente. La Corte reconoce tambin que el
medio ambiente no es una abstraccin, si no que re presenta el espacio
para vivir, la calidad de la vida y la mejor salud de los seres humanos,
incluyendo la de las generaciones que estn por nacer. La existencia de
la obligacin general de los Estados de asegurar que las actividades
dentro de su jurisdiccin y el control respecto del medio ambiente de
otros Estados o de reas ms all del control nacional es ahora parte del
cuerpo del derecho internacional relacionado con el medio ambiente.
Como mxima que gua el desarrollo plenamente responsable (esto

es, que considere los intereses del medio ambiente) se ha impuesto la
frmula del sustainable development (desarrollo sostenible). La tensin
que causa este nuevo concepto entre el desarrollo econmico y la
utilizacin adecuada de los recursos naturales ha tenido un significado
ms orienta-do hacia la concientizacin que haca la solucin de los
problemas. Sus contornos normativos son an desconocidos. Finalmente,
se trata de una directriz para la consolidacin en los tratados de una
consideracin de los intereses medioambientales.
Sin llenar todas las expectativas, la conferencia de las Naciones Unidas

sobre el Medio Ambiente y los desarrollos de Ro de Janeiro han
constituido un importante impulso a la proteccin en el derecho
internacional del medio ambiente.
La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (ILM, 31,

1992, p. 876) se caracteriza por su concepcin antropocntrica del
desarrollo sostenible. Esto se deduce del principio I: Los seres humanos
constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el
desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y productiva
en armona con la naturaleza.
El principio 2 de la Declaracin de Ro vincula el Principio de la

Declaracin de Estocolmo sobre la prohibicin de no causar daos.
Adicionalmente, la declaracin de Ro se pronuncia en favor del Principio
de Precaucin incluida la previsin del riesgo (principio 15), la
responsabilidad por los costos ocasionados por la contaminacin
ambiental (principio 16) as como el desarrollo de evaluaciones de
impacto ambiental (principio 17). En el caso de estos principios, el
desarrollo del derecho consuetudinario se encuentra an en
construccin. Por el contrario, los deberes de informacin y consulta
consignados en el Declaracin de Ro (principios 18 y 19) han adquirido
validez en lo esencial, en el derecho consuetudinario.
La Agenda 21, expedida en la Conferencia de Ro, contempla un programa de accin que debe constituirse en un desafo para proteccin
internacional del medio ambiente. Para la utilizacin de los recursos
naturales comunes se ha ido ms all del principio de la utilizacin
equitativa
(principle of equitable utilization) como principio distributivo. A ste

pertenecen tambin las preocupaciones por un equilibrio acordado de
intereses. Este principio ha sido reconocido ante todo en el derecho
inter-nacional de aguas. Por el contrario, su ampliacin al aire y a otros
me-dios es an discutible. Los deberes de consulta e informacin se han
previsto en gran nmero de contratos para el desarrollo de proyectos
como efectos transfronterizos.
Todava no se ha aclarado si las actividades especialmente peligrosas
(ultra-hazardousactivities) se encuentran prohibidas. Se trata aqu por

ejemplo de las altas tecnologas especialmente riesgosas, que bajo el
estado actual de la ciencia y la tcnica slo se dominan de manera
insuficiente. De conformidad con la opinin prevaleciente, se debe
rechazar este tipo de prohibicin. Sin embargo, debe haber una
responsabilidad por daos en caso de riesgo. Ante la posibilidad de que
se causen perjucios, se debe aceptar la prohibicin de las actividades
altamente peligrosas, en aquellos casos en los que de acuerdo con los
estndares internacionales no se ha tenido en cuenta en la medida que
se requiere, el suficiente cuidado para prevenir los riesgos. Esto es
vlido, por ejemplo, para el funcionamiento de reactores atmicos, en
los que de conformidad con el estado actual del conocimiento los
estndares posibles y razonables de seguridad se encuentran por debajo
de los lmites.
En el derecho internacional econmico las aspiraciones en materia de

proteccin ambiental se encuentran a veces en oposicin a la liberacin
del comercio, porque las disposiciones sobre proteccin ambiental se
pueden convertir por ejemplo, en el caso de la importacin de bienes
extranjeros en sensibles restricciones comerciales. La atencin

adecua da a los intereses medioambientales es uno de los gran des te
mas en el desarrollo de las reglas del comercio mundial (vase nuestro
apartado 51.A).
La creacin de la Facilidad Global Ambiental (Global Environmental

Facility) por parte del Banco Mundial, debe cubrir, en el caso del
financiamiento de proyectos a los pases en desarrollo, los sobrecostos
que implican las medidas ambientales adecuadas.
TRATADOS DE DERECHO INTERNACIONAL PARA
LA PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE
La red de tratados para la proteccin de las aguas martimas es

especialmente densa. En forma bastante general los derechos y deberes
para la proteccin de la conservacin del medio ambiente martimo se
encuentran consignados en la Convencin de las Naciones Unidas sobre
el derecho del mar (especialmente en los artculos 192 y 194 ss.).171
Algunos acuerdos especiales tienen por objeto evitar la contaminacin
del mar con petrleo y desechos, as como las cuestiones de
responsabilidad relacionadas con stas. Dentro de los tratados para la
proteccin de la flora y la fauna se debe resaltar el Convenio de
Washington sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de
Flora y Fauna Silvestre (CITES) de 1973 (BGBl., 1975, II, p. 777). Como
tratado marco se encuentra el Convenio de Viena para la Proteccin de
la Capa de Ozono de 1985, que ha sido concretado mediante otros
acuerdos. En relacin con ste, el Protocolo de Montreal relativo a
Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono de 1987 (BGBl., 1988, II, p.
1015) prev el desmonte progresivo de las emisiones de sustancias
contentivas de fluorocarbono. Con el objetivo de lograr una proteccin
amplia del medio ambiente en el mbito regional, sobresale en el crculo
de los acuerdos la Convencin Nrdica para el Medio Ambiente de 1974.
El Convenio de Basilea sobre el Control de los Movimientos
Transfronterizos, de los Desechos Peligrosos y su Eliminacin de

1989 (BGBl., 1994, II, p. 2703), obliga a las partes del Trata do a eliminar
los desechos peligrosos lo ms cercano posible al lugar de su
produccin.
El Convenio de la ONU de 1997 sobre la Utilizacin de los Corredores

Martimos Internacionales que no sirven para la navegacin (ILM, 36,
1997, p. 700), regula el principio de la participacin en el uso equitativo
y racional (artculo 5o.), la prohibicin de causar perjuicios esencia-les
(artculo 7o.) as como los deberes de intercambio de informacin
(artculo 9o.).
La Conferencia de las Naciones Unidas de 1992 sobre el Medio Ambiente
y el Desarrollo ha hecho un aporte restringido a los instrumentos
vinculantes. El Acuerdo Marco de Ro sobre las Modificaciones Climticas
(BGBl., 1993, II, p. 1784) debe ayudar a prevenir los efectos dainos de
los gases de efecto inverna de ro de la atmsfera. El Acuerdo de Kyoto
de 1997 (BGBl., 2002, II, p. 967), contiene disposiciones vinculantes para
la disminucin progresiva de las emisiones de los gases con efecto
invernadero. En ste se han determinado para diferentes categoras de
pases, diferentes lmites mximos y la magnitud de la futura reduccin
(a par tir de 1990). A determinados Estados se les ha dado la posibilidad
de comerciar con las respectivas cuotas de emisin vigentes.
En vista de la oposicin de los EEUU y de otros pases industrializa-dos

en contra de la reduccin de cuotas del Protocolo de Kyoto, en la
Conferencia Climtica de Bonn y en las siguientes Conferencias de
Marrakesch (2001), se redujo drsticamente la obligacin de los pases
industrializados para rebajar las emisiones. Dentro de este contexto se
pre-v la posibilidad de que las obligaciones de reduccin puedan ser
compen-sadas al demostrar que se cuenta con una poblacin boscosa
que absorbe el dixido de carbono (reduccin). Las concesiones
concedidas en Bonn y Marrakesch a los pases industrializados
condujeron a una disminucin del las metas globales de reduccin del
2.2% al 1.2% en el lapso comprendido entre el ao 2008 y el 2012. El
Protocolo de Kyoto entr en vigencia luego de la ratificacin de por lo
menos 55 Estados, que renen conjuntamente un porcentaje
equivalente al 55% de las emisiones de gases con efecto invernadero de
los pases industrializados. La Comunidad Europea y sus Estados

miembros, as como Japn ya han ratificado el protocolo. Los Estados
Unidos suscribieron el Protocolo, pero se negaron a ratificarlo debido a
los posibles efectos sobre la industria nacional.
El Convenio sobre la Diversidad Biolgica, hecho en Ro de Janeiro el 5

de junio de 1992 (BGBl., 1993, II, p. 1742) ha sido ratificado por casi
todos los Estados del mundo. Ese acuerdo marco incluye en su mbito
de proteccin la conservacin de los recursos genticos as como la
proteccin de los biotopos y de los ecosistemas. De conformidad con el
artculo 2o. de la Convencin: Por diversidad biolgica se entiende la
variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente, incluidos, entre
otras cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas
acuticos y los complejos ecolgicos de los que forman parte; comprende la di ver si dad dentro de cada es pe cie entre las especies y de los
ecosistemas.
En el marco de la Convencin sobre Biodiversidad que se suscribi en

2000 el Protocolo de Cartagena sobre la Seguridad Biolgica (ILM, 2000,
pp. 1027 y ss.). Ese Protocolo regula el trfico transfronterizo (ILM, 2000,
pp. 1027 y ss.) especialmente la importacin de organismos modificados
genticamente.

Trabajo Final Derecho Internacional Publico

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Trabajo Final Derecho Internacional Publico

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

NUEVAS ORIENTACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 1

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Este trabajo, redactado en el ao 2008 conjuntamente con Philipp

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 2

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Para satisfacer las reivindicaciones de control internacional hace

El enfoque que propongo del derecho internacional desde el derecho

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

determinar cmo y quin la controla. Asimismo, es necesario

Mi propuesta es fruto de un amplio proyecto de investigacin cuyo

En segundo lugar, se expone un enfoque del ejercicio de autoridad

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

comprender mejor y desarrollar el derecho relativo a las actividades

Creo firmemente que, a partir del enfoque propuesto, el ahondamiento

DE LA GOBERNANZA GLOBAL A LA AUTORIDAD PBLICA: UN ENFOQUE

El proyecto que se expone tiene su origen en la constatacin de las

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

instituciones internacionales, pero destaca la relevancia de actores e

Como ponen de manifiesto estos cuatro rasgos caractersticos, el

An as, esta forma de entender la gobernanza global ha sido

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

internacionales son percibidas como un riesgo para los derechos

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Particularmente, esta segunda funcin contribuye a plasmar en

Ello requiere un concepto viable de autoridad pblica que no aporta la

3. El ejercicio de autoridad pblica internacional como nuevo enfoque

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 8

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Se sugiere un giro hacia el ejercicio de autoridad pblica

Pero definir el ejercicio de autoridad pblica internacional requiere de

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

porque los beneficios de su observancia superan las desventajas de

Esta acepcin amplia del concepto de autoridad descansa en el hecho

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 10

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Al definir el objeto de nuestro anlisis tambin es necesario aclarar qu

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

da y se enfatiza que tambin otras instituciones ejercen autoridad

En mi opinin, estas instituciones ejercen autoridad pblica si estn

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 12

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

DESDE EL DERECHO PBLICO

El enfoque desde el derecho pblico permite una aproximacin jurdi-ca

Conviene adems resaltar que los enfoques internos y externos no son

1. La contribucin de los enfoques externos

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

Los procesos jurdicos transnacionales tienen mucho en comn con los

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

del derecho es muy di-ferente a la del derecho internacional clsico.

2. La necesidad de enfoques internos

En la actualidad es muy difcil construir una argumentacin slida so-bre

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

proporcionan estndares para determinar la legalidad; ms bien son

En segundo lugar, la falta de un marco legal desarrollado es, al menos

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOPGINA 16

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

el senti-do de que considere el derecho como una disciplina

El nuevo enfoque del derecho pblico que proponemos se basa en una

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

los gobiernos norteamericano, chino o ruso a tal concepcin del